28/11/2014

ReconhecidodireitoaoFGTSaexservidorcomcontratonuloporausnciadeconcurso|NotciasJusBrasil

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28 de novembro de 2014

ReconhecidodireitoaoFGTSaexservidorcom
contratonuloporausnciadeconcurso
Publicado por Associao dos Advogados de So Paulo(extrado pelo JusBrasil) e mais 3 usurios 2 anos atrs

O Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceu o direito aos depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de
Servio (FGTS) aos trabalhadores que tiveram o contrato de trabalho com a administrao pblica
declarado nulo em funo de inobservncia da regra constitucional que estabelece prvia aprovao em
concurso pblico.

A deciso foi tomada na continuao do julgamento do Recurso Extraordinrio (RE) 596478, interposto
pelo Estado de Rondnia, com a participao de vrios outros estados como amici curiae, contra uma
deciso do Tribunal Superior do Trabalho (TST) que reconheceu o direito ao FGTS. Por maioria, o
Plenrio do Supremo desproveu o recurso, vencidos as ministras Ellen Gracie (aposentada), relatora do
caso, e Crmen Lcia Antunes Rocha, e os ministros Joaquim Barbosa, Luiz Fux e Maro Aurlio.

A ao questionava a constitucionalidade do artigo 19A da Lei 8.036/1990, com a redao dada pela
Medida Provisria 2.16441/2001, segundo a qual devido o FGTS ao trabalhador cujo contrato seja
declarado nulo em razo do artigo 37, pargrafo 2, da Constituio Federal , que estipula a necessidade
de concurso pblico para o preenchimento de cargos no setor pblico.

ORE 596478, com repercusso geral declarada pelo STF em setembro de 2009, comeou a ser julgado
no plenrio em 17 de novembro de 2010, quando votaram as ministras Ellen Gracie e Crmen Lcia pelo
provimento parcial do recurso, e os ministros Dias Toffoli, Gilmar Mendes e Ayres Britto, desprovendo o
RE. Na ocasio, o julgamento foi suspenso por pedido de vista do ministro Joaquim Barbosa.

Votovista

Em seu votovista, o ministro Joaquim Barbosa ressaltou que no caso em questo a contratao foi
manifestamente contrria regra constitucional da prvia aprovao em concurso pblico, e era dever do
estado, nesse caso, corrigir o desvio. Ao mesmo tempo, prosseguiu seu argumento, impossvel
entrever a priori a boa f ou m f do trabalhador ao assumir um cargo pblico sem concurso pblico. O
ministro Joaquim Barbosa sustentou ainda que a permisso para que os pagamentos sejam feitos
indistintamente abriria caminho para a satisfao dos interesses
inconfessveis
que muitas vezes
motivariam a contratao irregular de servidores.

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Aps o voto do ministro Joaquim Barbosa, que se manifestou contra o direito dos trabalhadores no
concursados ao FGTS, o ministro Luiz Fux pronunciouse tambm nesse sentido. O ministro Maro
Aurlio adotou a mesma posio, sustentando que o ato da contratao do servidor sem concurso uma
relao jurdica nula, que no pode gerar efeitos alm do pagamento dos dias efetivamente trabalhados.

Divergncia

O ministro Ricardo Lewandowski seguiu a divergncia aberta pelo ministro Dias Toffoli no incio do
julgamento, favorvel ao direito dos funcionrios ao FGTS. Segundo o ministro, o artigo questionado
uma norma de transio, e caso algum tenha agido com dolo ou culpa na contratao do servidor, ele
responder regressivamente nos prprios termos do artigo 37da Constituio Federal. A posio pelo
desprovimento do recurso tambm foi a adotada no voto proferido pelo ministro Cezar Peluso.

O ministro Celso de Mello, ao adotar a posio pelo desprovimento do RE, destacou que o STF no
transige na exigncia do concurso pblico para o preenchimento de cargos pblicos, chamou a ateno
para a natureza transitria da norma, e para a impossibilidade de haver efeitos retroativos na decretao
de nulidade do contrato de trabalho. O contrato nulo, diz, produz efeitos at a data em que declarada a
nulidade.
Da a sensibilidade do legislador ao formular a regra de direito transitrio, para precisamente
reger essas situaes ocorrentes em ordem a no prejudicar os hipossuficientes
, concluiu Celso de Mello.

Processo: RE 596478
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