TEMA 61

EL CONTRATO DE OBRAS
PROEMIO:
El contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir
entre ellas un vnculo jurdico.
Obra: Es toda cosa hecha por el Hombre.
Causas de una obra.
Segn Aristteles, son las siguientes:
a) Causa eficiente: El autor
b) Causa material: Los elementos con los cuales se ejecuta
c) Causa formal: La forma de la obra
d) Causa final: El destino, o uso que se le dar.
Ejemplo prctico: Un carpintero (causa eficiente) con madera (causa material) construye una silla (causa formal)
para sentarse (causa final).
Hemos distinguido lo que es un contrato y lo que es una obra. Veamos ahora lo que es el contrato de obras.
DEFINICION:
Artculo 1.630 del Cdigo Civil:

El contrato de obras es aquel mediante el cual una parte se compromete a ejecutar determinado trabajo por s
o bajo su direccin, mediante un precio que la otra se obliga a pagar.

Caractersticas:
Es un contrato nominado, bilateral y oneroso.
Elementos:
Subjetivo: Contratante: el dueo de la obra
Contratista: El que ejecuta la obra
Objetivo: 1) La ejecucin de la obra, la cual debe ser lcita y determinada. 2) El precio.
Jurdico: La vinculacin entre las partes.
Diferencias con otras figuras jurdicas
1.- Con el contrato de compraventa: En ste la obligacin del vendedor es de dar; en el de obras la obligacin del
contratista es de hacer.
2.- Con el contrato de trabajo: La diferencia es muy sutil, hasta el punto que en los Tribunales se dirimen
conflictos en los cuales una parte demanda pago de prestaciones sociales, alegando un contrato de trabajo, y la
otra se resiste a ello, con el alegato de que la vinculacin que les uni fue un contrato de obras. Una distincin
seala, que mientras en el contrato de trabajo el fn es la actividad del trabajador, independientemente del
resultado, en el de obras lo que priva es el resultado mismo. Se distingue tambin que en el contrato de trabajo el
elemento fundamental es la subordinacin, esto es, que el trabajador debe ejecutar su tarea conforme a las

Dr. Efran Castro Beja

instrucciones del patrono; mientras en el contrato de obras, el ejecutante de la tarea es independiente y slo est
sujeto a las disposiciones contractuales conforme a las normas tcnicamente aceptadas.
3.- Con el contrato de mandato: En ambos, el mandatario y el contratista actan en nombre del otro contratante,
quien es el acreedor en los dos contratos; pero el primero acta frente a terceros y el segundo frente a su acreedor.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE OBRA
1.- La descripcin de la obra que debe ejecutarse.
2.- El tiempo estimado de ejecucin.
3.- El Precio y la oportunidad en que debe pagarse.
4.- La forma de la entrega.
5.- La responsabilidad del contratista.
6.- La indicacin de la parte que proveer el material.
7.- Clusulas optativas: La Multa por retardo en la ejecucin, el ajuste del precio en caso de aumento de la mano
de obra o de los materiales, y cualesquiera otras que las partes estipulen segn la naturaleza del contrato.
EL PRECIO DE LA OBRA
Es la contraprestacin que percibe el contratista por la ejecucin de la obra. En sentido general, la oportunidad de
su pago debe ser estipulada en el contrato, pues de no ser as,

el precio se pagar al ser entregada la obra,

conforme a lo previsto en el Artculo 1.646 del Cdigo Civil. Sin embargo, en materia de construccin de
viviendas y edificios se ha solucionado este punto mediante una clusula expresa por la cual se estipula que el
contratista cobrar mediante valuaciones peridicas, en la medida en que la obra se ejecuta.
Formas de la determinacin del precio:
a)

Cuando se establece en el contrato.

b) Cuando no ha sido fijado: En este caso > Art. 1.632 > Se presume que las partes han convenido en el que
ordinariamente se paga por la misma especie de obras, y a falta de ste por el que se estime equitativo a juicio
de peritos.
c)

Cuando se deja a un tercero la facultad de fijarlo. Tiene su fundamento en una clusula expresa del contrato y
las partes deben aceptarlo. En este caso puede presentarse un conflicto si el tercero fallece antes de fijar el
precio > Art- 1.633 Cdigo Civil > Si fallece antes de comenzar la ejecucin de la obra, el contrato es nulo; si
el hecho natural se produce despus de comenzada la obra, el precio debe ser fijado por peritos. La misma
situacin se presenta en el caso de que el tercero no quiera o no pueda fijar el precio, pues el conflicto se
soluciona aplicando las reglas del mismo artculo 1.633.

El precio en la construccin de un edificio a destajo: Art. 1.638 C.C. Es invariable, por lo cual el arquitecto o
empresario no pueden pedir ningn aumento por aumento de la mano de obra o de los materiales, o que se han
hecho cambios o aumentos al plano, a me que esos cambios o aumentos hayan sido autorizados por escrito y al
precio convenido con el propietario. Para solucionar estas situaciones, se acostumbra tomar las debidas
previsiones en el contrato.

LA EJECUCION DE LA OBRA
Puede realizarse de dos maneras:

a)

Por el contratista mismo = Depende de la naturaleza del contrato: En algunos casos se reputa imprescindible
que el mismo contratista ejecute directamente la obra, como en los contratos in tuitu personae: Un concierto,
una escultura, una pintura, etc.

b)

Bajo la direccin del contratista: En los casos de obras complejas, o que requieren del concurso de varias
personas, como un edificio, la construccin de un paredn, etc.
FORMAS DE EJECUTAR EL CONTRATO DE OBRAS

1.- Cuando el contratista pone solamente su trabajo:

Hiptesis prevista en el Artculo 1.631 del Cdigo Civil. En este caso, los materiales deben ser suministrados por
el contratante o por un tercero en su nombre.
Riesgos por la prdida de la cosa. > Artculos 1.634 1.635 Cdigo Civil.
a) El contratista pierde el precio si no hubo culpa de ninguna de las partes. Si el contratista alega caso fortuito o
fuerza mayor, est exonerando de responsabilidad al contratante; la consecuencia es que el contratante pierde
los materiales y el contratista pierde su trabajo.
b) El contratista pierde el precio y responde de los daos si hubo culpa de su parte. Esto es lgico, pues si la obra
perece por un acto culposo suyo, no puede cobrar el precio y adems tiene que indemnizar al contratante por
la prdida de los materiales (Art- 1.634 C.C.).
c)

El contratista obtiene el precio si hubo culpa o mora del contratante > Art. 1.634 C.C. El fundamento lgico
es que quien incurre en culpa debe correr con las consecuencias de sus actos. Por otra parte, si la obra est
terminada y el contratante ha demorado recibirla sin causa justificada, incurre en mora, dndose el caso que si
la cosa perece despus que ha incurrido en mora, la prdida corre por cuenta, y el pago del precio forma parte
de esa prdida.

d) El contratista obtiene el precio, si la prdida obedece a la mala calidad de los materiales y lo advirti al
contratante> Art. 1.635 C.C.> Vicio de la materia. Sin embargo, el contratista no est exento de
responsabilidad, an cuando lo haya advertido al contratante, si los materiales son inadecuados para el tipo de
obra, y el mismo contratista constata que la ruina es segura si se ejecuta la obra con ellos.
2.- Cuando el Contratista pone el trabajo y los materiales.>Art. 1.631 C.C.
Se ha planteado que cuando el contratista pone los materiales, se trata de una venta de cosa futura, pero realmente,
cuando concurren las circunstancias anotadas, es un contrato de obra.
Riesgos por la prdida de la cosa:
a)

El contratista soporta los riesgos: pierde su trabajo y los materiales, cuando la obra perece por su culpa o por
causa no imputable al contratante, antes de ser entregada.

b)

El contratante soporta los riesgos de la prdida slo en dos casos: Cuando la prdida ocurre por su culpa o
cuando ha incurrido en mora para recibir la obra.
DESISTIMIENTO DE LA OBRA

Artculo 1.639 del Cdigo Civil: El dueo puede desistir por su sola voluntad de la construccin de la obra,
aunque se haya empezado, indemnizando al contratista de todos sus gastos, de su trabajo y de la utilidad que hubiese
podido obtener de ella.
LA RESPONSABILIDAD DEL CONTRATISTA
Por disposicin del Artculo 1.264, las obligaciones deben cumplirse exactamente como han sido contraidas; por
tal razn, el deudor es responsable de daos y perjuicios cuando no cumple su obligacin. En matera de contrato de obras,
ese incumplimiento puede ocurrir de dos maneras: a) El contratista no ejecuta la obra; b) la ejecuta, pero sin sujetarse a las
estipulaciones; por ejemplo: la obra es un escritorio de cuatro gavetas, y la hace de tres.
Ahora bien, el contratista asume dos obligaciones:

La ejecucin de la obra

La entrega de la obra conforme al contrato.

LA ENTREGA DE LA OBRA

Es el acto final del contrato, cuando el contratista da por cumplidas sus obligaciones, con el resultado de la obra.
Sin embargo, el contratante tiene pleno a derecho a verificar si la misma se realiz conforme a las estipulaciones
contractuales, antes de darla por recibida.

Situaciones que pueden presentarse:

1.- Recibo definitivo: Es el acto por el cual el contratante recibe la obra, a su satisfaccin, con una simple
inspeccin, o confiado en la buena f del contratista. En este caso, le otorga el finiquito.
2.- Recibo provisional: Puede estipularse en el contrato, que el contratante reciba la obra a ttulo provisional, es
decir, bajo reserva, y que el finiquito se har una vez comprueba que fue hecha a su satisfaccin. Si no se estipula, puede
tambin recibirla en forma provisional, hasta que haga la debida verificacin. El sentido del recibo provisional es, que el
contratante pueda exigir la correccin de ciertos aspectos o detalles, antes de efectuarse la entrega definitiva.
3.- Recibo sin reserva: El contratista queda liberado de responsabilidad, por aquellos vicios o defectos apreciables
a simple vista. En cuanto a los vicios ocultos o defectos no apreciables a simple vista, el contratista responde por los
mismos.
4.- Negativa de recibir la obra: Esta situacin puede presentarse por diversos motivos; citemos algunos ejemplos:

Mala calidad de los materiales.

Defectos evidentes que hacen impropia la obra para el uso que le proyectaba dar el contratante. Ejemplo: Un
flux cuyas mangas tapan las manos.

Uso de materiales inadecuados. Ejemplo: un mostrador fabricado con madera quebradiza.

Ejecucin conforme a estipulaciones distintas a las convenidas.

Obra antiesttica.

Al respecto, el Artculo 1.645 del Cdigo Civil dispone, que si hay desacuerdo entre las partes, la obra debe
someterse a la consideracin de peritos.
Si el contratante no quiere recibir la obra, sin causa justificada, el contratista puede recurrir a la va de la
oferta y del depsito.
LA RESPONSABILIDAD EN MATERIA DE CONSTRUCCION
Establecida en el Artculo 1.637 del Cdigo Civil, se denomina Responsabilidad Decenal del constructor.
Sin embargo, en cuanto al sujeto pasivo, la legislacin ampli esa responsabilidad en la Ley Orgnica de
Ordenacin Urbanstica, cuyo mbito de aplicacin est constituido por todas las edificaciones que se
efecten en los centros poblados.
Disposiciones legales en materia de responsabilidad.
La ley citada establece:

Artculo 99: La responsabilidad del ingeniero, del arquitecto, del urbanista y del empresario constructor
frente al contratante de una obra, prevista en el Artculo 1.637 del Cdigo Civil y dems disposiciones
sobre la materia, se mantiene de pleno derecho frente a los adquirentes del inmueble construido.

Artculo 100: Responden en los trminos del Artculo 1.637 del Cdigo Civil y del artculo anterior:
1.- Los profesionales segn la actuacin que hayan tenido como proyectistas o directores de la
obra o certificaciones de su calidad.
2.- El promotor y toda persona que venda, despus de terminada una obra que haya construido o
hecho construir.
3.- Los bancos, los dems institutos de crdito y las entidades de Ahorro y Prstamo, que
financien cualquier obra de desarrollo urbanstico y de vivienda, de acuerdo a los trminos del
respectivo contrato.
4.- Toda persona vinculada por relacin de servicios o mandato al comitente de la obra, que haya
actuado en forma econmica o tcnicamente asimilable a un contratista de obra.

Liberacin de la responsabilidad decenal: Por disposicin del artculo 101 de la Ley citada, slo puede liberarse
de esa responsabilidad, por pacto expreso, a los Bancos que financian obras urbansticas. (Observen que los Bancos
siempre incluyen esta clusula en los documentos respectivos)

Responsabilidad del Arquitecto.

El Artculo 14 de la Ley de Ejercicio de la Ingeniera, la Arquitectura y profesiones afines establece: Todas las
construcciones, instalaciones y trabajos relacionados con las profesiones a que se contrae la presente Ley debern
realizarse con la participacin de los profesionales necesarios para garantizar la correccin, eficiencia y seguridad de las
obras; por lo que la obra debe estar bajo su direccin, vigilancia e inspeccin. De all que la responsabilidad de los
ingenieros y arquitectos puede sustentarse sobre los siguientes supuestos:

Defectos o vicios de los planos, croquis, dibujos, clculos, etc.

Vicios del suelo

El primer supuesto descansa sobre el hecho cierto de que la obra debe hacerse conforme a los planos y clculos
elaborados por estos profesionales. El otro, en el hecho de que para confeccionar un plano debe verificarse
previamente el terreno.
Imputabilidad del vicio en la construccin.
Para distinguir contra quin se accionar, debemos partir de las siguientes hiptesis:
a) Si el ingeniero o arquitecto fue contratado por el propietario de la obra, y no cumple con sus obligaciones de
vigilancia e inspeccin. En este caso responde directamente ante quien lo contrat.
b) Si fue contratado por el contratista, responde solidariamente con ste y ante l, a menos que demuestre que el
vicio no le es imputable a los proyectos y planos, y que fue vigilante en la ejecucin de la obra.
Sin embargo, cabe destacar, que muchas veces, el contratista o el contratante, o ambos a la

vez, hacen

modificaciones en el proyecto; y pudiere ocurrir entonces que el profesional de la ingeniera base su defensa en este hecho,
si las modificaciones son de tal magnitud que producen el vicio o defecto en la construccin.
Responsabilidad del Ingeniero Municipal
Por ser de su competencia, todo Municipio debe contar con un departamento de Ingeniera Municipal, cuyo titular
se encarga de revisar los proyectos y verificar si stos concuerdan con el tipo de suelo, zonificacin, Plan de Desarrollo
Urbano. Las Ordenanzas disponen que los funcionarios de la Ingeniera Municipal deben inspeccionar las obras, para
constatar que se efectan conforme al Permiso correspondiente, con facultades de paralizar cualquier construccin que
observen defectuosa; de all que si no actan con esa diligencia Y probidad, pueden ser responsables, tanto por la mala
ejecucin de la obra como por los vicios o defectos en los planos.
Se ha planteado que en los vicios de menor cuanta o en otra clase de obras, el lapso de prescripcin es el previsto
en el Artculo 1.977 del Cdigo Civil; pero algunos autores consideran que debe aplicarse la norma contenida en el
Artculo 1.637 del Cdigo Civil.
RESPONSABILIDAD DEL CONTRATISTA Y DEL CONTRATANTE FRENTE A TERCEROS
Situaciones que pueden presentarse:
1.- Inobservancia de las Ordenanzas Municipales: Ninguna obra de construccin. Reconstruccin, transformacin
o demolicin, puede ejecutarse sin el permiso previo del Departamento de Ingeniera Municipal. Ese permiso ser
otorgado slo bajo la responsabilidad de un arquitecto, ingeniero o profesional afn: De all que la sancin derivada de este
incumplimiento ser aplicada en primer lugar al respectivo profesional responsable de la obra, y en su defecto al
propietario.
2.- Daos causados a terceros por efecto de la obra que se construye o repara : La solucin se encuentra en los
Artculos 1.193 y 1.194 del Cdigo Civil. En atencin a esta normativa, ambas partes tienen responsabilidad frente a
terceros, pero no en forma solidaria, por lo cual el tercero agraviado puede accionar contra cualquiera de los dos, o contra
ambos en conjunto, con la diferencia de que el propietario podr demandar del contratista la repeticin de lo que hubiere
indemnizado, si el dao se produce por imprudencia, impericia o negligencia del contratista, a quien en virtud del contrato
le ha cedido la guarda y custodia de la cosa.

3.- Responsabilidad del contratista por las persona que emplea: En este caso, el contratista tiene una doble
responsabilidad, la establecida en el Artculo 1.642 del Cdigo civil y la prevista en el Artculo 1.191 eiusdem. Cuando la
obra, o una parte de ella, ha sido subcontratada, la responsabilidad es exclusiva del sub-contratista.
4.- Responsabilidad del contratante frente a los trabajadores empleados en la ejecucin de la obra : Establecida en
el Artculo 1.643 del Cdigo Civil, pero limitada slo a la cantidad que le adeude al contratista. As lo entiende la
legislacin laboral, con las disposiciones contenidas en los Artculos 54 y 55 de la Ley Orgnica del Trabajo:

Artculo 54: A los efectos de esta Ley se entiende por intermediario la persona que en nombre propio y en
beneficio de otra utilice los servicios de uno o ms trabajadores. El intermediario ser responsable de las
obligaciones que a favor de esos trabajadores se derivan de la ley y de los contratos; y el beneficiario
responder adems, solidariamente con el intermediario, cuando lo hubiere autorizado expresamente o
recibiere la obra ejecutada.

Artculo 55: No se considerar intermediario, y en consecuencia no comprometer la responsabilidad laboral

del beneficiario de la obra, el contratista, es decir, la persona natural o jurdica que mediante contrato se
encargue de ejecutar obras o servicios con sus propios elementos. No ser aplicable esta disposicin al
contratista cuya actividad sea inherente o conexa con la del beneficiario de la obra o servicio. Las obras o
servicios ejecutados por contratistas para empresas mineras y de hidrocarburos se presumirn inherentes o
conexas con la actividad del patrono beneficiario.
EL PLAZO EN LA EJECUCION DE LA OBRA

Es importante fijar el plazo para la ejecucin de la obra, para as determinar cundo se hacen exigibles las
correspondientes obligaciones. Si no se ha fijado plazo, la ley trae una solucin, contenida en el Artculo 1.212 del Cdigo
Civil.
Situaciones que pueden presentarse
1.- Vencido el plazo, el contratista no ha ejecutado la obra, y ni siquiera la ha empezado : Se trata de un
incumplimiento total.
2.- Vencido el plazo,

el contratista ha empezado la ejecucin, pero no la ha terminado: Se trata de un

incumplimiento parcial, hay MORA en el contratista, y en consecuencia responde por daos y perjuicios.
3.- Vencido el plazo y el contratante necesitaba la obra para el da fijado: Puede negarse a recibirla, sin indemnizar
al contratista. Ejemplo: Patricia Belmonte ha encargado la ejecucin de un vestido de novia para el da 17 de julio de
1999, fecha de su matrimonio, y para ese da no est listo, por lo que tiene que pedir un vestido prestado. El contratista
est obligado adems a indemnizarla por los daos y perjuicios.
En todo caso, para accionar por resolucin o cumplimiento del contrato, debe atenderse a la clase de obra.
OBRA CONTRATADA POR PIEZAS O MEDIDAS: Art. 1.636 C.C.
La verificacin puede hacerse por partes y se presume hecha por todas las partes pagadas, si el dueo paga al
contratista en proporcin del trabajo efectuado. Puede darse, en el caso de un edificio, por ejemplo, de que se hayan
contratados por separado la excavacin y fundaciones, estructura, techos, tabiqueras, etc. Sin embargo, no liberan
totalmente al contratista, a menos que as lo hayan acordado expresamente.

OBRA CONTRATADA EN BLOQUE, RECIBIDA Y PAGADA POR PARTES.

En este caso no se aplica la norma antes explicada
DERECHO DE RETENCION EN PRENDA
Por disposicin del Artculo 1.647 del Cdigo Civil, quien haya ejecutado una obra sobre cosa mueble tendr el
derecho de retenerla en prenda hasta que se le pague.
Extincin del Contrato de Obras
1.- Por conclusin de la obra y su entrega: Resulta obvio que una vez ejecutada y entregada la obra, el contrato
concluye.
2.- Por muerte del contratista: Artculo 1.640 Cdigo Civil. Sin embargo, debe distinguirse que esta norma slo
es aplicable cuando el contratista sea persona natural, por cuanto si es persona jurdica, el fallecimiento del socio que ha
contratado en nombre de la compaa, no afecta el contrato; ello en virtud de la disposicin contenida en el Artculo 201
del Cdigo de Comercio: Las compaas constituyen personas jurdicas distintas de las de los socios
PRACTICA FORENSE
(NOTAS DEL PROFESOR)
Qu hacer cuando a nuestro Bufete llega un caso de Contrato de Obras, por cualquier motivo: incumplimiento,
defectos constructivos, etc?
El Abogado debe minuciosamente cumplir los siguientes pasos:
1.- Pedirle al cliente una relacin exhaustiva de los hechos: la obra contratada, la fecha de inicio y de terminacin
de la obra, el precio, los pagos efectuados, el tiempo de ejecucin, y cualesquier otro elemento de juicio que contribuya al
esclarecimiento del caso.
2.- Revisar el contrato y observar si cumple con todos los requisitos y modos previstos en la ley.
3.- Si la obra es una construccin, hacerse una composicin de lugar. No cuesta nada acercarse a ver la obra,
para as tener ms claridad.
4.- Consultar los textos: Cdigo Civil, Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, Ordenanza sobre construcciones
y edificaciones, doctrina, jurisprudencia.
5.- Es una regla muy importante en todos los casos: Tener los soportes probatorios de los alegatos que se harn en
juicio.
6.- Si se acciona, puede hacerse un acto preparatorio previo: Inspeccin ocular de la obra, preferiblemente con un
Juez competente por la cuanta.
7.- En caso de dudas, asesorarse con profesionales en la materia respectiva.