GUARDA - MENORES - TUTELA ANTECIPADA - INICIAL

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DO FORO DA COMARCA DE

___ - __, A QUEM O FEITO COUBER POR LIVRE DISTRIBUIO.
Estando os pais destitudos do ptrio poder, no h necessidade da
citao dos mesmos, precisando unicamente da autorizao do Agente
Parquetiano

_____, vem com lhaneza e acatamento presena de S.

Excelncia, propor a presente

AO DE GUARDA, E RESPONSABILIDADE COM PEDIDO DE

TUTELA ANTECIPADA, DOS MENORES:

1 - ________________________;
2 - ________________________;
3 - ________________________;
4 - ________________________.
Onde contende em frontispcio dos pais biolgicos, J DESTITUDOS DO
PODER FAMILIAR, sendo estes ____ e, ___., ambos de qualificao ignoradas
at a presente, os quais se encontram em lugar incerto e no sabido, apoiandose, para tanto, nos fatos e fundamentos jurdicos que desfilam adiante:

DA PRELIMINAR
BENESSES DA GRAA

Inicialmente, visando o Vetusto Princpio da Boa-F e, da Veracidade, informa o

Requerente que isento de Imposto de Renda, assim, no possui condies e
arcar com as custas processuais.

Neste nterim, faz-se necessrio observar, que nada impede que a parte
contraria (via incidente prprio), promova a defesa cabvel para suspender a
benesse pleiteada. Assim, h uma presuno de veracidade da situao de
pobreza, se assim afirmado no processo por aquele que pleiteia o benefcio.
No se exige prova neste sentido.

Motivo este, que roga pela concesso.

DA PRELIMINAR
DO APENSAMENTO (SOBRESTAMENTO DOS AUTOS)

Determine S. Excelncia, seja a presente demanda apensada aos autos da

ao de destituio do poder familiar, aproveitando-se por economia
processual, todos os documentos que a instruem, bem como, seja, de pronto,
sobrestada a presente demanda, at o deslinde da ao desconstitutiva, que
pesa contra a requerida.

ALGERAS SINOPSE FTICAS

De incio, imperioso ressaltar tratar-se de um caso extremamente peculiar, o

qual requer especial ateno de S. Excelncia.
Versam os autos sobre ao de guarda proposta pela av paterna, visando
obteno da guarda definitiva dos netos menores:

1 - ___________________.
(nascida em 31/10/02)
2 - ____________________
(nascido em 30/12/05)
3 - ____________________.
(nascido em 20/06/01)
4 - _____________________
(nascido em 13/11/03)

Os menores acima identificados, sempre residiram sob a guarda de sua av

___., ou seja, sempre estiveram protegidos sob seu manto, desde o nascimento
de cada um deles.

Cabe lembrar Excelncia, que com a destituio do ptrio poder dos pais
biolgicos, a guarda passou a pertencer definitivamente Senhora ______, a
qual, somente veio perd-la, porque, inalterado era o ambiente de convivncia
daquela com os destitudos.

Estas mudanas de ambiente, inclusive para a casa de abrigo de ___ , vem

sendo prejudicial aos menores, j que esto com a personalidade em formao.

Trata-se de pedido (j deferido) de guarda. (Provado atravs do documento em

anexo)

Desde os nascimentos dos menores, a Requerente vem exercendo de fato e de

direito, a posse e a guarda dos mesmos.

Ab Initio, os pais perderam o poder familiar. (Provado atravs do documento em

anexo)

A guarda foi deferida a Requerente, tendo a mesma, sido impossibilitada de

permanecer sob a guarda dos menores, pelo fato de que seu filho e sua nora,
ora pais biolgicos dos menores, vieram a residir na mesma residncia da
Requerente.

Aps perderem o ptrio poder, os pais dos menores sumiram, no se tendo

mais notcias de seus paradeiros.

So visveis preocupao e o zelo da Requerente, para com os menores,

sendo assim, merece agasalho o pedido da Requerente.

DOS SUSTENTCULOS

Os menores sempre receberam pleno atendimento de suas necessidades pela

Requerente (av), convivendo em ambiente sadio e propcio ao seu
desenvolvimento.

Constituindo-se a guarda medida capaz de atender a situaes excepcionais

fora dos casos de tutela e adoo, como a que ora se apresenta, e, no sendo
objeto de discusso nos presentes autos a incapacidade do genitor de
desempenhar a guarda do neto, outro caminho no resta seno confirmar-se o
pedido de guarda, porque efetivamente a Requerente apresenta condies de
atender as necessidades dos menores, e isto ser constatado com os laudos
social e psicolgico que sero juntados aos autos.

certo que o deferimento judicial de guarda visa, precipuamente, regularizar

situao de fato existente, propiciando melhor atendimento da criana em todos
os aspectos, nos termos do artigo 33, da Lei n 8.069/90.

No caso presente, o que deve ser levado em considerao, primordialmente,

o interesse dos menores, que j so mantidos pela Requerente, ora av
paterna, desde os seus nascimentos.

O artigo 33 da Lei n 8.069 (Estatuto da Criana e do Adolescente), de

13.07.90, no seu pargrafo primeiro, diz que a guarda destina-se a regularizar
a posse de fato, o que j existe por parte da requerente, e tambm o pargrafo
terceiro do mesmo artigo diz que a guarda confere criana ou adolescente a
condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive
previdencirios. Esse ltimo mais um motivo para a Requerente pleitear a
guarda, pois assim ela poder viabilizar outros benefcios para os menores.

Nesse passo, fecundo a jurisprudncia compilada juntos aos tribunais ptrios:

GUARDA DE FILHO. PREVALNCIA DO INTERESSE DA CRIANA. O

princpio orientador das decises sobre a guarda de filhos o de
preservar o interesse da criana, que h de ser criada no ambiente que
melhor assegure o seu bem-estar fsico e espiritual, seja com a me,
com o pai ou mesmo com terceiro. No caso, trata-se de uma criana,
hoje com oito anos de idade, que desde os primeiros meses de vida
sempre esteve sob a guarda do pai e sob os cuidados da av paterna,
que lhe oferecem boas condies materiais e afetivas, com estudo
social favorvel conservao dessa situao. (REsp 469.914-RS,
Rel.
Min.
Ruy
Rosado,
julgado
em
4/2/2003.in
http://informativo.stj.gov.br/pesquisa.php)
APELAO CVEL. AO DE REGULAMENTAO DE GUARDA.
IGUALDADE DE CONDIES DOS GENITORES DEVIDAMENTE
COMPROVADA. VONTADE DO MENOR EM RESIDIR COM O PAI
MANIFESTADA DE FORMA LIVRE E ESPONTNEA EM SEU
DEPOIMENTO PERANTE O JUZO E DURANTE A REALIZAO DO
ESTUDO SOCIAL, CORROBORADA COM A PROVA TESTEMUNHAL.
AUSNCIA INDCIO DE ALIENAO PARENTAL OU DE PRESSO
PSICOLGICA DO PAI. CONCESSO DA GUARDA AO GENITOR.
SENTENA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. Para
a anlise da concesso da guarda do infante a um dos genitores, h a

necessidade de se atentar para o melhor interesse da criana em

detrimento de qualquer outro a fim de resguardar seu bem-estar,
levando em considerao as condies materiais, morais e
educacionais dos genitores e a vontade manifestada pela criana de
forma livre e espontnea durante o curso do processo. (Apelao Cvel
n 2010.061807-3, 3 Cmara de Direito Civil do TJSC, Rel. Saul Steil.
Publ.
27.05.2011).
APELAO CVEL. MODIFICAO DE GUARDA. PREVALNCIA
DOS INTERESSES DA CRIANA. IMPOSSIBILIDADE DE
MANUTENO DA GUARDA MATERNA. A manuteno ou
modificao da guarda deve buscar unicamente o bem estar do menor,
conforme disposto nos arts. 1.584 e seguintes do Cdigo Civil, que
privilegiam o "princpio do melhor interesse da criana". Deve ser
mantida a guarda com o pai, se o estudo social e as testemunhas
ouvidas demonstraram que a me incapaz de criar a menor em um
ambiente saudvel, que lhe permita o adequado desenvolvimento fsico,
emocional e social. Recurso conhecido, mas desprovido. (Apelao
Cvel n 0084239-15.2009.8.13.0476, 3 Cmara Cvel do TJMG, Rel.
Albergaria Costa. j. 07.10.2010, unnime, Publ. 05.11.2010).
APELAO CVEL. AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE.
DISCUSSO ENTRE O GENITOR E A TIA. PREVALNCIA DO
INTERESSE DA MENOR. GENITORA FALECIDA. MENOR QUE
SEMPRE RESIDIU COM A ME E A TIA. RELATRIOS SOCIAL E
LAUDOS PSICOLGICOS REALIZADOS. CONCLUSO PELA
CONCESSO DA GUARDA TIA MATERNA, RESGUARDADO O
DIREITO DE VISITAS DO PAI. DECLARAO DA INFANTE
DESEJANDO CONTINUAR NA COMPANHIA DA TIA. SENTENA
MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. A guarda
excepcional reclama a mxima cautela por ser o fato em si traumtico.
Deve sempre prevalecer o interesse da infante, garantindo-lhe o quanto
possvel a tranquilidade e o seu bem-estar. Estando ligado tambm
presena fsica da criana em relao ao guardio, sendo o critrio que
orienta essa definio o interesse da menor, que est acima de todos
os demais. O estudo psicossocial demonstra que a tia materna da
menor quem possui melhor condio de exercer a sua guarda,
resguardado o direito de visitas do pai, diante do contexto dos autos.
Sentena mantida. unanimidade. (Apelao Cvel n 2011213119
(12032/2011), 2 Cmara Cvel do TJSE, Rel. Ricardo Mcio Santana
de Abreu Lima. unnime, DJ 14.09.2011).
APELAO CVEL. GUARDA. MENORES QUE ESTIVERAM SOB A
GUARDA FTICA DA AV PATERNA POR MAIS DE TRS ANOS.
MAUS TRATOS PERPETRADOS PELA ME. PREVALNCIA DO
INTERESSE DAS INFANTES. Tendo as menores permanecido sob a
guarda ftica da av paterna por mais de dois anos, com consentimento
dos pais, e inexistindo fato que imponha a alterao da guarda em favor
da genitora, que no possui melhores condies que a guardi, deve
ser mantido o statu quo, a fim de preservar os interesses das menores,
que tem tido suas necessidades materiais e emocionais plenamente
atendidas. Estudo social favorvel concesso da guarda definitiva
av. Ambiente familiar materno que no se mostra favorvel ao bom
desenvolvimento das infantes. As visitas de forma livre pela genitora s
filhas, concedidas na sentena, enseja a falta de interesse apelante
em recorrer no tpico. Apelao conhecida em parte e, nesta,

desprovida. (Apelao Cvel n 70033457797, 7 Cmara Cvel do

TJRS, Rel. Andr Luiz Planella Villarinho. j. 11.08.2010, DJ 18.08.2010).
APELAO CVEL. DIREITO DE FAMLIA. MODIFICAO DE
GUARDA. EXERCCIO DA GUARDA PELA GENITORA. ESTUDO
SOCIAL E PSICOLGICO REALIZADOS. AUSNCIA DE QUALQUER
INDCIO DE NECESSIDADE DA MODIFICAO DA GUARDA.
GENITORA QUE DETM CONDIES DE SUPRIR AS
NECESSIDADES MATERIAIS E EMOCIONAIS DOS FILHOS. "A
modificao de guarda medida excepcional, justificando-se somente
diante de relevante motivao e alterao da situao ftica que
permitira a medida precedentemente estabelecida. Estando os menores
em ambiente saudvel e perfeitamente integrados ao convvio familiar
materno, a manuteno da guarda com a genitora providncia justa a
ser observada". (Apelao Cvel n 2010.078598-9 Relator: Joel
Figueira Jnior Data: 23.08.2011). Recurso desprovido. (Apelao Cvel
n 2011.013113-4, Cmara Especial Regional de Chapec/TJSC, Rel.
Guilherme
Nunes
Born.
Publ.
27.10.2011).
APELAO CVEL - AO DE MODIFICAO DE GUARDA - FILHO
MENOR - PAIS SEPARADOS - GUARDA EXERCIDA PELA GENITORA
DESDE O NASCIMENTO E POR MAIS DE OITO ANOS - DESEJO
EXPRESSAMENTE
MANIFESTADO
PELO
INFANTE
DE
PERMANECER COM A ME - PREVALNCIA DE SUA VONTADE E
INTERESSE - PEDIDO JULGADO IMPROCEDENTE - SENTENA
MANTIDA - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. A guarda um
dever de assistncia educacional, material e moral (art. 33 /ECA) a ser
cumprido no interesse e em proveito do menor, cabendo o encargo, no
caso de pais separados, a quem detiver melhores condies morais e
materiais para o seu desempenho, observando-se, sempre que
possvel, o desejo expressamente manifestado pelo infante, tendo em
vista seu bem estar e interesse. (Apelao Cvel - Lei Especial n
2008.036682-3/0000-00, 1 Turma Cvel do TJMS, Rel. Joenildo de
Sousa Chaves. unnime, DJ 25.01.2010).
DIREITO DE FAMLIA. AO DE GUARDA DE FILHA PROPOSTA
PELO GENITOR EM DESFAVOR DA GENITORA. PRELIMINAR DE
CARNCIA DE AO POR FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL
QUE SE CONFUNDE COM O MRITO DO APELO. MENOR QUE
MORA COM O PAI H MAIS DE QUATRO ANOS, COM AMPARO
MATERIAL, EDUCACIONAL E MORAL. PROVA PRODUZIDA QUE
CONVENCE ACERCA DAS BOAS CONDIES PESSOAIS E
FINANCEIRAS DO PAI E O LAO DE AFETIVIDADE EXISTENTE
ENTRE ELE E A FILHA. ESTUDOS SOCIAIS E DEMAIS PROVAS QUE
NO REVELAM CONDUTA DESABONADORA DO PAI E
ASSEGURAM, AINDA, QUE ESTE RESIDE EM AMBIENTE
ADEQUADO PARA A CRIAO DA INFANTE. GUARDA CONCEDIDA
AO GENITOR. NECESSIDADE DE REGULAMENTAO EX OFFICIO
DO DIREITO DE VISITAS DA GENITORA. PREVALNCIA DOS
INTERESSES DA MENOR. SENTENA MANTIDA. RECURSO
DESPROVIDO. Para que seja decidido acerca da guarda de filho
menor, se faz imprescindvel uma avaliao criteriosa e detalhada das
condies de cada genitor, especialmente material, educacional e
moral, no interesse maior e sobretudo do infante. (Apelao Cvel n
2010.083770-7, 3 Cmara de Direito Civil do TJSC, Rel. Marcus Tlio
Sartorato. Publ. 22.03.2011).

AGRAVO DE INSTRUMENTO. GUARDA JUDICIAL DE MENOR .

PRELIMINAR ANALISADA JUNTO COM O MRITO, UMA VEZ QUE
SO IDNTICAS. MRITO. PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DO
MENOR E DO VNCULO AFETIVO A NORTEAR A GUARDA DOS
FILHOS MENORES. INTELIGNCIA ART. 33
DO ECA.
PRECEDENTES. RECURSO CONHECIDO, PORM IMPROVIDO
UNANIMIDADE. 1 - No pertinente guarda de menor, insta ressaltar
que o bem-estar da criana ou adolescente se sobreleva s
prerrogativas puramente formais do poder parental, devendo ser
averiguada a melhor forma de convivncia e integrao socioafetiva da
criana, de modo que seja resguardado o desenvolvimento fsico,
mental, espiritual e social, em condio de liberdade e dignidade. 2 - No
caso sub judice, o que se depreende, na verdade, que as provas
constantes dos autos so totalmente desfavorveis agravante,
demonstrando, claramente, que a mesma no se reveste das condies
mnimas necessrias para a manuteno da guarda de sua filha
biolgica. (Agravo de Instrumento n 20013000114-2 (82390), 2
Cmara Cvel Isolada do TJPA, Rel. Cludio Augusto Montalvo das
Neves. j. 23.11.2009, DJe 25.11.2009).
APELAO CVEL. MENOR. AO DE GUARDA. RELATRIO DE
ESTUDO SOCIAL. DECLARAES DO MENOR. INTERESSE DA
CRIANA. PREVALNCIA. DECISO MANTIDA. RECURSO
DESPROVIDO. 1. Nos processos judiciais em que se disputa a guarda
de filho menor, faz-se necessrio observar, primordialmente, o interesse
da criana, para que lhe seja sempre garantido o bem-estar fsico e
mental. 2. Recurso conhecido e desprovido. (Apelao Cvel n
12080033603, 3 Cmara Cvel do TJES, Rel. Dair Jos Bregunce de
Oliveira. j. 04.10.2011, unnime, DJ 14.10.2011).
APELAO CVEL - AO DE GUARDA - MODIFICAO DA
GUARDA PARA O PAI BIOLGICO - IMPOSSIBILIDADE - NO
COMPROVAO
DE
MOTIVO
RELEVANTE
ESTUDO
PSICOSSOCIAL DEMONSTRANDO VONTADE DAS MENORES EM
FICAR COM A ME - MELHOR INTERESSE DA CRIANA SENTENA MANTIDA - RECURSO IMPROVIDO. primordial garantir
s menores as melhores condies possveis para um bom
desenvolvimento moral, social e educacional, porm, sem deixar de
levar em considerao os seus prprios desejos, somente devendo ser
transferida a guarda definitiva da me para o pai quando houver prova
contundente que desaconselhe a permanncia da criana no ambiente
familiar materno. (Apelao n 64931/2010, 2 Cmara Cvel do TJMT,
Rel. Maria Helena Gargaglione Pvoas. j. 15.12.2010, unnime, DJe
07.02.2011).
APELAO CVEL. AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE E
PEDIDO DE BUSCA E APREENSO DE MENOR. DISPUTA DOS PAIS
BIOLGICOS PELO INFANTE. PRETENSO DE MODIFICAO DE
GUARDA. CRIANA SOB OS CUIDADOS DO PAI DESDE A
SEPARAO DE FATO. IRRESIGNAO. FEITURA DE ESTUDO
SOCIAL. CONCLUSES DETERMINANTES MODIFICAO.
PRIORIDADE AO BEM-ESTAR DO MENOR. MODIFICAO
NECESSRIA. SENTENA REFORMADA. RECURSO PROVIDO.
"Nas aes de guarda, deve-se priorizar os interesses do menor, para o
fim de resguardar seu bem-estar, evitando a prolao de decises que
acarretem insegurana e instabilidade ao infante. Assim, se a parte que
pleiteia a guarda detm ambiente fsico favorvel, alm de melhores

condies psquicas e emocionais no sentido de proporcionar

educao, vesturio e cuidado indispensveis ao infante, quela deve
ser deferida a guarda, possibilitando-lhe, desta forma, a realizao de
todos os atos para o bem estar da criana" (TJSC, Ap. Cv. n
2007.026117-3, de So Miguel do Oeste, Rel Des Salete Silva
Sommariva, j. em 19.03.2008). (Apelao Cvel n 2011.032885-4, 3
Cmara de Direito Civil do TJSC, Rel. Fernando Carioni. Publ.
29.08.2011).
DIREITO DE FAMLIA - REGULAMENTAO DE GUARDA - FILHO
MENOR - GUARDA DE FATO - PREVALNCIA DO INTERESSE DO
MENOR. 1. Diante deste panorama devo de plano destacar que a
questo que envolve a guarda de menor no se restringe to somente a
anlise de quem teria melhores condies financeiras para tanto, mas
principalmente deve ser verificado que a constante modificao de
guarda causa extrema confuso na formao psicolgica do carter do
menor, sendo-lhe prejudicial. 2. Neste mote, h a imperiosa
necessidade de se verificar o que melhor para o menor. Neste
diapaso, vejo que fcil contatar que no encontram alojamento na
lei, na doutrina e na jurisprudncia as teses levantadas pela apelada,
uma vez que a r. sentena guerreada buscou sim, e de maneira
sapiente, resguardar, acima de tudo, os interesses da criana,
fundamentando suas razes nos laudos das "visitas sociais" realizadas,
bem como nos fatos que forma apurados no decorrer da demanda,
conforme doravante passo a demostrar. Imperioso destacar que,
conforme assentada jurisprudncia desta Terceira Cmara Cvel, "em
decises dessa natureza, deve ser preservado o interesse da criana
bem como a sua manuteno em ambiente capaz de assegurar seu
bem-estar fsico e moral". A par disso, verifico, aos detidamente
compulsar os autos que os mesmos vem carreados de elementos
probatrios capazes de comprovar a atual situao de bem-estar que
se encontra o menor no convvio de sua famlia paterna. Destaca-se,
inclusive, que o menor vem recebendo diretamente os cuidados de seu
genitor, sobretudo no que tange sua formao educacional (escola e
curso de ingls), cuidados com sua sade fsica e mental. Ademais, h
que se destacar que, logo aps a apresentao da petio inicial,
constatando a MM. Juza de Direito a quo, a necessidade de se
antecipar os efeitos da tutela pretendida, haja vista que o menor j
estava sob a guarda ftica do apelado j h algum tempo, assim o fez,
concedendo a guarda provisria do menor ao seu genitor, conforme se
verifica na r. deciso de fls. 25-26. Diante desta situao, verifico nos
autos que a Douta representante do Ministrio Pblico em primeiro grau
teve a sensibilidade de, em dilogo direto com o menor perceber aquilo
que realmente se mostra necessrio para o processo de tomada de
deciso que envolva menores, ou seja, onde seria o melhor lugar e
ambiente para que o menor possa viver. (TJES, Classe: Apelao Cvel,
21050006317, Relator RONALDO GONALVES DE SOUSA, rgo
julgador: TERCEIRA CMARA CVEL, Data de Julgamento:
10.06.2008, Data da Publicao no Dirio: 23.06.2008) RECURSO
CONHECIDO E PROVIMENTO NEGADO. (Apelao Cvel n
24060335056, 3 Cmara Cvel do TJES, Rel. Ronaldo Gonalves de
Sousa. j. 09.11.2010, maioria, DJ 29.11.2010).
AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE. POSSE E GUARDA
PROVISRIAS DA FILHA COM O PAI. REVERSO EM FAVOR DA

ME. MELHOR INTERESSE DA CRIANA. AGRAVO DE

INSTRUMENTO PROVIDO. O fato da criana conviver bem com ambos
os pais, que igualmente se mostram aptos a sua criao e
desenvolvimento, no impede que sua guarda provisria seja deferida
me, mantendo-se os demais vnculos familiares, uma vez que tal
situao atende ao melhor interesse da criana. (Agravo de Instrumento
n 0674653-0, 12 Cmara Cvel do TJPR, Rel. Costa Barros. j.
06.10.2010, unnime, DJe 18.10.2010).
AO DE MODIFICAO DE GUARDA. CONCESSO DA GUARDA
PROVISRIA DA FILHA MENOR AO GENITOR. REGULAMENTAO
DO DIREITO DE VISITA DA GENITORA. PRETENDIDA AMPLIAO.
POSSIBILIDADE. FIXAO EM FINAIS DE SEMANA ALTERNADOS.
Regime que permite infante desfrutar por tempo razovel da
companhia da me e dos irmos sem interferir em sua rotina familiar e
escolar. Primazia do interesse da criana (art. 4, ECA). Recurso
parcialmente provido. (Agravo de Instrumento n 2010.057853-5, 3
Cmara de Direito Civil do TJSC, Rel. Maria do Rocio Luz Santa Ritta.
Publ.
01.03.2011).
AO DE MODIFICAO DE GUARDA. SENTENA DE
IMPROCEDNCIA. PLEITO DEDUZIDO PELO PAI, AMPARADO NA
ALEGAO DE QUE DETM A GUARDA DE FATO DO FILHO.
Situao que, s em si, no autoriza o acolhimento do pedido. Criana
que, embora tenha recebido ateno e carinho enquanto no lar paterno,
deve ser mantida sob a guarda da genitora, que detm melhores
condies de acompanhar de perto o seu desenvolvimento e atender as
suas necessidades. Manuteno da guarda, ademais, que garantir a
convivncia do menor com sua irm. Princpio do melhor interesse da
criana. Recurso desprovido. (Apelao Cvel n 2009.043684-8, 3
Cmara de Direito Civil do TJSC, Rel. Maria do Rocio Luz Santa Ritta.
unnime, DJe 22.02.2010).
AO DE MODIFICAO DE GUARDA PROMOVIDA PELO PAI.
PEDIDO LIMINAR DE GUARDA PROVISRIA DEFERIDO QUANDO A
CRIANA CONTAVA COM 03 (TRS) ANOS DE IDADE. GUARDA
DEFINITIVA DEFERIDA AO GENITOR QUE DEMONSTRA
MELHORES CONDIES DE EXERCER A GUARDA. APELO DA
ME. MENINO ATUALMENTE COM 11 (ONZE) ANOS. PREVALNCIA
DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA. AUSNCIA TODAVIA DE
PROVA DE CONDUTA INADEQUADA POR PARTE DA ME. Acervo
probatrio que d conta de que a criana se encontra inserida em
ambiente familiar saudvel e adequado ao seu crescimento e
desenvolvimento. Inconvenincia de nova modificao da guarda.
Cdigo civil de 2002, art. 1.583, 2 e incisos I, II e III. Estatuto da
criana e do adolescente, art. 33, caput e 1. Regulamentao das
visitas e nus sucumbenciais mantidos nos termos da sentena.
Recurso desprovido. (Apelao Cvel n 2010.079662-1, 2 Cmara de
Direito Civil do TJSC, Rel. Nelson Schaefer Martins. Publ. 29.04.2011).

Se os avs maternos prestam assistncia integral a infante, desde a

tenra idade, exercendo a guarda de fato, j que a me nunca
responsabilizou-se pela criao da filha, defere-se a guarda aqueles.

Apelao provida. (Apelao Cvel n 597173053, 7 Cmara Cvel do

TJRS, Santa Rosa, Rel. Des. Eliseu Gomes Torres. j. 02.09.1998).
CIVIL. GUARDA DE MENOR. AV. POSSIBILIDADE. O pedido judicial
de guarda feito por av que, tendo a guarda de fato, presta assistncia
material e moral criana, juridicamente possvel e legtimo. Apelao
provida. (Processo n 2010.04.1.011233-6 (511694), 6 Turma Cvel do
TJDFT, Rel. Jair Soares. unnime, DJe 16.06.2011).
GUARDA DE CRIANA. INTERESSE DESSA. No conflito entre os
genitores acerca da guarda, prestigiam-se o interesse da criana e a
situao que lhe seja mais benfica. Apelao no provida. (Processo
n 2010.01.1.003356-0 (551371), 6 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Jair
Soares. maioria, DJe 01.12.2011).
APELAO CVEL. GUARDA DE ADOLESCENTE. AV. SITUAO
DE FATO. REGULARIZAO. Considerando-se que a av , de fato, a
guardi da neta desde tenra idade e h mais de doze anos, prestandolhe assistncia moral, educacional e material, impe-se regularizar essa
situao, concedendo-lhe a guarda requerida com a anuncia da me
que no reside com a menor. (Processo n 2005.01.1.103796-6
(403573), 3 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Fernando Habibe. unnime,
DJe 08.02.2010).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. MODIFICAO DE GUARDA. PEDIDO
FORMULADO POR AV MATERNA COM CONSENTIMENTO DO
GENITOR. MENOR QUE RESIDE COM AV E SOB OS CUIDADOS E
EXPENSAS DA MESMA DESDE TENRA IDADE. REGULARIZAO
DE SITUAO DE FATO J EXISTENTE. CARACTERIZAO DE
SITUAO PECULIAR. PREVALNCIA DO INTERESSE DA MENOR.
INTELIGNCIA DOS ARTS. 6 E 33, 2 DA LEI 8.069/90 ECA.
AGRAVO PROVIDO. Se o pedido de guarda feito por avs visa,
precipuamente, a regularizao de uma situao de fato j existente,
resta configurada a situao peculiar, a teor do art. 33, 2, ECA,
impondo-se seu deferimento. (Agravo de Instrumento n 0773473-0, 12
Cmara Cvel do TJPR, Rel. Rafael Augusto Cassetari. j. 21.09.2011,
unnime, DJe 17.10.2011).
APELAO CVEL. ECA. GUARDA AV. REGULARIZAO DE
SITUAO FTICA J EXISTENTE. O menor encontra-se na guarda
da av desde o seu nascimento. A prova dos autos, representada,
sobretudo, pelos dois estudos sociais, evidencia que o infante tem suas
necessidades especiais atendidas pela estrutura familiar fornecida
pelos progenitores. Assim, o deferimento da guarda se impe como
forma de regularizar situao ftica j existente, h, aproximadamente,
7 anos. NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME. (Apelao Cvel n
70043953892, 8 Cmara Cvel do TJRS, Rel. Luiz Felipe Brasil Santos.
j. 15.09.2011, DJ 21.09.2011).
APELAO
CVEL
HOMOLOGAO
DE
ACORDO
REGULARIZAO DE GUARDA AOS AVS MATERNOS - MERA
CONSOLIDAO DE SITUAO DE FATO - CHANCELA
JURISDICIONAL - CRIANA QUE CONTA COM NOVE ANOS DE
IDADE E CRIADA PELOS AVS DESDE O NASCIMENTO CONSENTIMENTO DOS GENITORES - RECURSO PROVIDO, COM O
PARECER. A guarda um dever de assistncia educacional, material e
moral (art. 33 /ECA) a ser cumprido no interesse e em proveito do
menor. As alteraes de guarda devem ser evitadas tanto quanto

possvel, pois, em regra, so prejudiciais s crianas, que tem sua

rotina de vida modificada, o que pode gerar-lhes transtornos de ordem
emocional. Na hiptese dos autos, evidenciada a convivncia
desenvolvida de forma harmoniosa e produtiva para a menor desde o
seu nascimento, em 2001, e considerando seu desejo de continuar a
viver com os avs maternos, a estes deve ser deferida a guarda,
regularizando uma situao de fato j consolidada. (Apelao Cvel Jurisdio Voluntria n 2010.029273-8/0000-00, 1 Turma Cvel do
TJMS, Rel. Joenildo de Sousa Chaves. unnime, DJ 11.11.2010).
GUARDA. AVS PATERNOS. REGULARIZAO DA SITUAO DE
FATO. DEFERIMENTO. INTERESSE DO MENOR. COISA JULGADA. A
guarda de menor deve ser deferida atendendo aos interesses deste,
mediante comprovao de regularizao da situao de fato, no
fazendo coisa julgada a concesso da guarda, podendo ser revista a
qualquer tempo, no interesse da criana ou do adolescente. (Apelao
n 0019760-16.2009.8.22.0006, 2 Cmara Cvel do TJRO, Rel.
Alexandre Miguel. j. 11.05.2011, unnime, DJe 18.05.2011).
APELAO. SEPARAO. GUARDA DA FILHA MENOR . Mantm-se
a guarda determinada na sentena, porque se ajusta aos interesses da
criana, porquanto a manuteno da situao de fato medida
razovel, traz mais benefcios para a menor, que no precisar suportar
a alterao do lar, com o qual j est acostumada e prefere. (Apelao
n 0226037-79.2009.8.22.0001, 1 Cmara Cvel do TJRO, Rel. Sanso
Saldanha. j. 25.01.2011, unnime, DJe 02.02.2011).
GUARDA DE CRIANA. INTERESSE DESSA. No conflito entre os
genitores acerca da guarda, prestigiam-se o interesse da criana e a
situao que lhe seja mais benfica. Apelao no provida. (Processo
n 2010.01.1.003356-0 (551371), 6 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Jair
Soares. maioria, DJe 01.12.2011).
FAMLIA. ALTERAO DE GUARDA. FILHA MENOR . DISPUTA
ENTRE OS GENITORES. FILHA SOB OS CUIDADOS DA ME.
INEXISTNCIA DE SITUAO DE RISCO COMPROVADA.
ALEGAES DO GENITOR PARA A ALTERAO DA GUARDA NO
JUSTIFICADAS. SENTENA DE IMPROCEDNCIA MANTIDA.
APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel n 70039055843, 8
Cmara Cvel do TJRS, Rel. Luiz Ari Azambuja Ramos. j. 02.12.2010,
DJ 10.12.2010).
APELAO CVEL. AO DE MODIFICAO DE GUARDA.
CUSTDIA DISTRIBUDA EM IGUALDADE DE CONDIES ENTRE
OS PAIS. Situao que melhor se apresenta ao desenvolvimento da
filha menor. Manuteno da sentena que deferiu o pedido. Recurso
conhecido e desprovido. (Apelao Cvel n 2009.024905-6, 5 Cmara
de Direito Civil do TJSC, Rel. Odson Cardoso Filho. Publ. 28.07.2011).
Se a av materna, juntamente com o guardio, presta assistncia
integral ao infante, desde a tenra idade, exercendo a guarda de fato, j
que os pais nunca responsabilizaram-se pela criao do filho, defere-se
a extenso da guarda aquela. Apelao provida. (Apelao Cvel n
598214260, 7 Cmara Cvel do TJRS, Porto Alegre, Rel. Des. Eliseu
Gomes Torres. j. 09.09.1998).
APELAO CVEL - HOMOLOGAO DE ACORDO PARA QUE SE
OFICIALIZE GUARDA DE MENOR EM PODER DA AV - SITUAO

EXCEPCIONAL QUE AUTORIZA A PRETENSO - PRESERVAO

DOS INTERESSES DA CRIANA - RECURSO MINISTERIAL
IMPROVIDO. Confirma-se a sentena que homologa acordo
extrajudicial realizado entre os pais e a av paterna, para que se
oficialize a guarda de fato do filho menor, que se encontra em poder
desta ltima desde tenra idade, em virtude de circunstncias
excepcionais que impedem, momentaneamente, os pais biolgicos de
dar assistncia integral ao infante. (Apelao Cvel - Lei Especial n
2011.002376-5/0000-00, 4 Turma Cvel do TJMS, Rel. Josu de
Oliveira. unnime, DJ 25.04.2011).
APELAO CVEL. GUARDA DE MENOR . de ser mantida a guarda
da adolescente com a av materna, com quem reside desde 2007,
quando do falecimento da me. No se verifica qualquer prejuzo ao
vnculo com o pai, pois as visitas permanecem inalteradas. NEGARAM
PROVIMENTO. UNNIME. (Apelao Cvel n 70039065107, 8
Cmara Cvel do TJRS, Rel. Luiz Felipe Brasil Santos. j. 04.11.2010, DJ
11.11.2010).
APELAO CVEL. GUARDA DE MENOR. A escolha do guardio deve
ser norteada pelos interesses do menor, que esto sendo devidamente
atendidos pelo pai, motivo pelo qual se mostra inconveniente nova
alterao da guarda, sem prejuzo do direito de visita assegurado
me. (Processo n 2008.01.1.112441-0 (514055), 4 Turma Cvel do
TJDFT, Rel. Fernando Habibe. unnime, DJe 24.06.2011).

No caso dos autos, todavia, estando os menores sob a guarda da av e, no

mais residindo os pais biolgicos na residncia da Requerente, ou seja, no
mesmo local onde se encontrava as crianas, o direito da av deve prevalecer.

Aconselhvel, sim, manter a criana com quem j detm a guarda, at para

no provocar drsticas mudanas na sua vida cotidiana.

A pretenso do Requerente de regularizar sua situao junto aos seus netos

para, desse modo, poder tratar de todos os assuntos relativos aos mesmos,
visto que, h muito tempo, responde sozinha pelos mesmos e principalmente,
para lev-los a visitar a me regularmente.

O instituto da guarda, como de resto, toda a inteno legislativa contida no

Estatuto da Criana e do Adolescente, visa o bem-estar do menor, e a garantia
de um futuro sadio.

DA PROVA INEQUVOCA, DA VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES E DO

FUNDADO RECEIO DA DANO IRREPARVEL

Presentes os requisitos da prova inequvoca e verossimilhana da alegao,

bem como, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao,
imperativa a concesso da tutela antecipada.
A tutela antecipada reclama prova inequvoca a seu respeito, a qual, somente
se configurar quando a prova for isenta de ambiguidade, dotada de sentido
unvoco, bastando para atender ao que dispe o artigo supracitado.

Deve tambm estar presentes nos Autos, a verossimilhana das alegaes e o

fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.

A verossimilhana das alegaes do Requerente traduz-se na possibilidade da

Requerente possuir melhores condies de exercer o cargo de guardi dos
menores, o que de fato j fazia a mais de quatro anos.

J o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, tambm

presente neste caso, significa o temor de que, enquanto se aguarda a tutela
definitiva, venham a ocorrer fatos que prejudiquem o desenvolvimento moral e
social dos menores.

A expresso fundado receio significa o temor baseado em fatos positivos, que

possam inspirar, em qualquer pessoa sensata, o medo de ser prejudicada.

O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, encontra-se

presente nesta demanda, pois, se a tutela antecipada no for concedida
novamente a guarda dos menores para a Requerente, os mesmos (menores),
podero ter problemas psicolgicos, dentre muitos outros, os quais, tambm
sero demonstrados no transcorrer do processo.

A REQUERENTE, J TEVE A GUARDA DEFINITIVA DOS MENORES S

PERDENDO PORQUE SEU FILHO E A ME DOS MENORES RESIDIAM NA
MESMA TABERNCULO DA REQUERENTE.

O seu interesse em ter a guarda do menor, tem como nico e exclusivo escopo
a segurana fsica, emocional e moral dos netos.

Veja S. Excelncia, que no campo de direito de famlia difcil discernir o certo

do errado, complicado fazer justia quando os sentimentos de amor e dio
so to prximos, quando o julgador no dispe de todos os meios para
previamente auxiliar na reestruturao da nova famlia que se inicia quando da
separao inevitvel.

DOS REQUERIMENTOS

Pelo Joeirado, em benefcio dos prprios menores, requer seja de chofre

deferida:

A concesso de tutela antecipada, Inaudita Altera Parte, para conceder

provisoriamente e aps definitiva a guarda dos menores;

1 - _________;

2 - _________;

3 - ________ e;

4 - __________

Entendendo, que no h necessidade de citaes dos pais biolgicos, e muito

menos de nomeao do Curador, para tal caso telado, vez que j houve a
destituio do ptrio poder, requer o deferimento do presente pleito, com o fim
de outorgar a av dos menores, ora Requerente guarda definitiva dos
menores. Vejamos o achado:

Se a me do menor se encontra em lugar incerto e no sabido,

desnecessria a anterior decretao da perda do ptrio poder e
nomeao de curador especial, para o deferimento do pedido de guarda
formulado por outrem. (CURY, M.; PAULA, P. A G. de.;MARURA, J.
N. Estatuto da Criana e do Adolescente Anotado. 2. ed. RT, 2000, p.
45).

Manifestado no mesmo sentido, o Tribunal de Justia de So Paulo, conforme

jurisprudncia transcrita abaixo:

CITAO EDITAL GUARDA DE MENOR PAI BIOLGICO

VALIDADE ARTIGO 232, INCISO I DO CDIGO DE PROCESSO
CIVIL. Desnecessidade do procedimento contraditrio para a guarda
prevista nos artigos 33 a 35 do Estatuto da Criana e do Adolescente
Recurso no provido. A guarda, como prevista nos artigos 33 a 35 do
Estatuto da Criana e do Adolescente, no exige procedimento

contraditrio. medida autnoma, podendo ser deferida liminar ou

incidentalmente, nos procedimentos de tutela e de adoo, exceto no
de adoo por estrangeiro. (TJSP AC 15.627-0 Santos Rel. Des.
Sabino Neto J. 17.12.1992).

Caso no seja este o entendimento de S. Excelncia, requer seja determinadas

s citaes via edital dos Requeridos, considerado que os mesmos, encontramse em lugar incerto e no sabido, para que possam contestar, querendo, a
presente ao;

Requer seja julgado procedente, o pedido, concedendo a guarda definitiva a

Requerente;

Requer a realizao de investigao social e sindicncia, pelos servios de

Assistncia Social e Psicologia deste juzo;

Que seja intimado o dignssimo Agente Parquetiano, para pronunciamento

sobre o feito.

Requer o deferimento das Benesses da Graa.

Protesta provar, por todos os meios admitidos em direito, notadamente os

documentos inclusos, depoimentos pessoais, testemunhais e demais que julgar
necessrio no decorrer do processo.

Enumera-se o presente importncia de hum mil reais, como valor dado

causa, para os devidos efeitos legais.

Nestes termos, estando a pea com os documentos que a acompanham e,

para que tudo se processe em forma legal, aguarda merecer deferimento.

Que advenha toda a plenitude requestada !

Justia desejo firme e contnuo de dar a cada um o que lhe devido.

____________, ___ de __________ de 20__.

p.p. ____________

OAB-UF/
Modelo cedido por Vincius Mendona de Britto - Escritrio Britto Advocacia