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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA CVEL DE RECIFE - PE

PEDE PRIORIEDADE NA TRAMITAO DA AO PORTADORA DE DOENA GRAVE


(art. 1211-A do CPC)

DISTRIBUIO DE URGNCIA
PROCEDIMENTO CIRRGICO NEGADO

MARIA DE TAL, brasileira, solteira, menor impbere, residente e


domiciliada na Rua das pedras, n. 000 apto. 222 Boa Viagem Recife (PE), CEP n.
554433-222, possuidora da RG n. 7.888.999 SSP/PE, inscrita no CPF(MF) sob o n.
333.444.555-66, neste ato representada por seu pai (CC, art. 1690), senhor Manoel, brasileiro,
maior, casado, advogado, residente e domiciliado em Belm(PA), na Rua da situao, n. 000,
apto. 121, com identidade n. 22.333.444 SSP/PA, inscrito no CPF(MF) sob o n. 777.888.9991

00, vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, para, por intermdio de seu
patrono instrumento procuratrio acostado --, ajuizar a presente

AO COMINATRIA
C/C
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA,
contra PLANO DE SADE X, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ(MF)
sob o n. 11.222.333/0001-44, estabelecida na Av. da medicina, n 000, em
Fortaleza(CE), CEP 11222-333, em razo das justificativas de ordem ftica e de direito
abaixo evidenciadas.
INICIALMENTE
1) PRIORIDADE NA TRAMITAO DA AO
A Autora, em face do que dispe o Cdigo de Processo Civil,
assevera que portadora de doena grave documento comprobatrio anexo --, fazendo jus,
portanto, prioridade na tramitao do presente processo, o que de logo assim o requer.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 1.211-A Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou interessado
pessoa com idade igual ou superior a 60 ( sessenta ) anos, ou portadora de doena
grave, tero prioridade de tramitao em todas as instncias. ( com redao da Lei n.
12.008/09 )
2

2) MENOR IMPBERE REPRESENTAO POR SEU PAI


Importa ressaltar que a Autora tem apenas 13 anos de idade, quando
nascida aos 00 dias do ms de fevereiro do ano de 0000, consoante se destaca pelo documento
de identidade anexo. (doc. 01)
H, nesta ordem de raciocnio, de ser representada na ao por
seu pai, que tambm o patrono da mesma na querela, luz da Legislao Substantiva
Civil(CC, art. 1690), o que se comprova a paternidade por meio do documento de identidade da
menor(doc. 01) e, mais ainda, pela certido de nascimento da mesma. ( doc. 02)
ALGERAS CONSIDERAES FTICAS
A Promovente mantm vinculo contratual de assistncia de sade
com a R, na qualidade de dependente de seu pai, ora seu representante legal nesta ao ,
desde os idos de 1996, ano que nasceu, cujo contrato ora segue anexo( doc. 03).
A Autora, de outro lado, portadora de doena grava, denominada
mielomeningocele, a qual apresenta deformidades nos membros inferiores e, por este motivo,
necessita de correo cirrgica imediata . H, para tanto, declarao expressa de seu mdicocirurgio, na hiptese o Dr. Fulano (CRM/PE n 0000), requisitando a pronta interveno
cirrgica. ( doc. 04)

No caso expressou o cirurgio na declarao supra que:

A menor Maria portadora de mielomeningocele apresentando deformidade nos MMII,


necessitando de correo cirrgica para melhorar a sade.
sade.
Solicito liberao de cirurgia em hospital que tenha UTI Peditrica. ( destacamos )

Diante disso, a Autora, por meio de sua genitora, as quais(me e


filha) residem em Recife/PE, procuraram o Plano de Sade X de Recife para saber da
autorizao do mesmo Plano de Sade X de Fortaleza(via intercmbio de comunicao), a qual
a Autora(dependente de seu pai como usuria do plano de sade da R) tem vinculo contratual.
Para surpresa das mesmas, primeiramente o Plano de Sade X de
Recife, verbalmente, por telefone, evidenciou me da Autora, que havia uma recusa por parte
do Plano de Sade X de Fortaleza de autorizar o ato cirrgico . Apavorada, procurando,
ento, o Plano de Sade X de Recife, recebeu expressamente a recusa do Plano de Sade X
de Fortaleza, onde destacou-se o seguinte motivo: SEM COBERTURA CONTRATUAL

PARA HOSPITAL DE ALTO CUSTO. ( Anexo - doc. 5)5)


O Hospital almejado pelo cirurgio o Real Hospital Portugus de
Beneficncia de Pernambuco. Ora, primeiro devemos sopesar que o aludido hospital
credenciado junto R, o que autoriza a Autora a escolh-lo quando bem lhe aprouver; por
outro ngulo, de regra os planos de sade, sobretudo a Promovida, procuram, visando minimizar
custos, realizar o procedimento cirrgico em sua rede prpria de hospitais. Mas aqui h um
2

detalhe grave, asseverado verbalmente pelo senhor mdico cirurgio que realizar o
procedimento mdico: no h UTI infantil no Hospital do Plano de Sade X . A Autora, como
visto, uma criana e, em face de uma cirurgia de grande porte a que se submeter
inclusive com a presena de dois cirurgies ortopdicos --, poder ter conseqncias durantes e
aps o ato cirrgico.
Muito provavelmente o hospital em lia serve, to-somente, para
efeitos de melhor viabilizar as vendas do plano de sade aos usurios e, assim, ludibri-los com
a falsa sensao que a R disponibiliza aos usurios a melhor rede de hospitais credenciados.
Quem nunca ouviu frase parecida como esta ? Ela usual e, mais, absolutamente traioeira e
ilegal( na medida que trata-se claramente de repudiada propaganda enganosa).
Os pais, pois, ao darem a notcia filha, ouviram palavras de
apreenso e desconforto psicolgico da criana, na medida que agora no tinha mais certeza da
realizao do ato cirrgico. Diariamente fala que tem medo de ir para um hospital e d tudo
errado. absolutamente incmodo escutar esta pequenina voz de sofrimento e angstia.
Aqui, e expressamos com profundo pesar, estamos diante de dois
valores:

o valor da vida em debate diante dos custos de um procedimento


cirrgico, ou, em ltima anlise, o lucro do plano de sade.

absurdo e vergonhoso asseverar-se isso, mas o que se


evidencia, lamentavelmente, do quadro ftico encontrado nesta exordial.
A Autora, ao pagar mais de uma dcada seu plano de sade, viuse profundamente decepcionada e porque no dizer abalada psicologicamente com tal episdio,
pois, agora, submete-se a hiptese a ser atendida para um procedimento
cirrgico(complexo), como criana que , em um hospital onde o critrio levado em conta
o menor valor de despesas para a R.
DO DIREITO
Primeiramente devemos esclarecer que no existe qualquer
clusula expressa indicando a inviabilidade da interveno cirrgica em hospital de alto
custo, ou seja, isto no foi contratado, conforme se depreende pela cpia do contrato anexo.
(doc. 03)
Ao contrrio, Excelncia, os procedimentos descritos no contrato,
mais precisamente em sua clusula 6.3., do conta que na internao hospitalar dever seguido
estes procedimentos(doc. 03):
6.3. INTERNAO HOSPITALAR: O usurio dever encaminhar o Pedido de Internao
devidamente preenchido pelo mdico cooperado, para a sede da CONTRATADA, juntamente
com o carto magntico Unimed, carteira de identidade civil e comprovante de pagamento
atualizado da mensalidade do plano. Aps a entrevista/exame inicial procedido pela
CONTRATADA, esta, se comprovada a necessidade, expedir e entregar ao CONTRATANTE
2

Guia de Internao, a ser apresentada no ato de sua internao em estabelecimento


credenciado da CONTRATADA.

Veja que a R, sem ressalvas quanto a valores de custos de


internao, na clusula retro, fala para o usurio apresentar a Guia de Internao . . . em
estabelecimento credenciado da CONTRATADA. E o hospital aludido nestes autos
CREDENCIADO JUNTO R, tanto que este aspecto sequer foi ventilado na recusa, salvo o
motivo dos custos financeiros.
Ademais, todos estes procedimentos contratuais foram feitos ,
onde, inclusive, ajoujando-se s disposies da referida clusula contratual, anexamos
presente cpia da Guia Solicitao de Internao, de n. 000000. ( doc. 06)
Ainda que no fosse este o entendimento, haveria, sem sombra de
dvidas, extremada dubiedade na mens legis contratualis que se objetiva no contrato, na
medida que, neste caso, haveria notrio confronto disciplina da Cdigo Consumerista:
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
(...)
III a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao
correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os
riscos que apresentem;

Neste contexto, ou seja, quanto dubiedade da clusula, o conceito


de hospital de alto custo, por sua impreciso, inapropriado para definir-se quais os hospitais a
que teria acesso a Autora.
Muito interessante, neste diapaso, o texto inserto na Apelao
Cvel n. 351.697-4/0-00, do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo , em acrdo da lavra
do eminente Desembargador Ariovaldo Santini Teodoro, onde o mesmo destacou que:

Em verdade, Excelncia, notrio e pblico, o que independe de


produo de provas nestes autos( CPC, art. 334, inc. I), que a R assegura aos seus
pretendentes e usurios atendimento mdico e hospitalar em toda rede por ela mantida e os
conveniados, sem qualquer ressalva na mdia(publicidade). Ora, do contrrio, fazer ressalva
que o atendimento to-somente ocorrer em hospitais sem alto custo, muito provavelmente boa
parte de seus clientes e possveis usurios, jamais aceitaro estas condies.
A bem da verdade, nclito Magistrado, a R, ao tomar esta medida
de recusa abusiva e odiosa, negando o tratamento cirrgico em razo do fator preo ,
coisificou a vida como objeto.
2

A nossa Carta Poltica exalta o princpio da dignidade humana(CF,


art. 1, inc. III), onde no se pode fazer a reduo do homem condio de mero objeto do
Estado de terceiros. Veda-se, como dito, a coisificao da pessoa, ou seja, a vida da pessoa
humana. Aqui estamos diante de um trplice cenrio, ou seja: concernentes s prerrogativas
constitucionais do cidado, a limitao da autonomia de vontade e venerao dos direitos da
personalidade.
Ademais versa o art. 196 da Constituio Federal que:
CONSTITUIO FEDERAL
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal
e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

Com efeito, extrai-se da leitura do texto acima que o direito sade e, por
conseguinte, o direito prpria vida com qualidade e dignidade, consubstancia direito
fundamental inerente a todo ser humano, de sorte que no pode ficar merc de meros
interesses econmicos-financeiros, de cunho lucrativo.
Assim, o direito da Autora, alm de encontrar amparo constitucional, possui
tambm amparo legal previsto na Lei n. 9.656/98, o qual regula os contratos de seguros de

planos de sade, quando prev a faculdade do assegurado na escolha da assistncia


mdica que ir receber, seja esta credenciada ou no(art. 1, inc. I):
LEI FEDERAL n. 9.656/98
Art. 1o Submetem-se s disposies desta Lei as pessoas jurdicas de direito privado que
operam planos de assistncia sade, sem prejuzo do cumprimento da legislao especfica
que rege a sua atividade, adotando-se, para fins de aplicao das normas aqui estabelecidas, as
seguintes definies: (Redao dada pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
I - Plano Privado de Assistncia Sade: prestao continuada de servios ou cobertura de
custos assistenciais a preo pr ou ps estabelecido, por prazo indeterminado, com a finalidade
de garantir, sem limite financeiro, a assistncia sade, pela faculdade de acesso e
atendimento por profissionais ou servios de sade, livremente escolhidos, integrantes
ou no de rede credenciada, contratada ou referenciada, visando a assistncia mdica,
hospitalar e odontolgica, a ser paga integral ou parcialmente s expensas da operadora
contratada,
contratada, mediante reembolso ou pagamento direto ao prestador, por conta e ordem do
consumidor; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
II - Operadora de Plano de Assistncia Sade:
Sade: pessoa jurdica constituda sob a modalidade
de sociedade civil ou comercial, cooperativa, ou entidade de autogesto, que opere produto,
servio ou contrato de que trata o inciso I deste artigo; (Includo pela Medida Provisria n 2.17744, de 2001)
1o Est subordinada s normas e fiscalizao da Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS qualquer modalidade de produto, servio e contrato que apresente, alm da garantia de
cobertura financeira de riscos de assistncia mdica, hospitalar e odontolgica , outras
caractersticas que o diferencie de atividade exclusivamente financeira, tais como: (Redao
dada pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)

a) custeio de despesas; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)


b) oferecimento de rede credenciada ou referenciada;
referenciada; (Includo pela Medida Provisria
n 2.177-44, de 2001)
c) reembolso de despesas; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
d) mecanismos de regulao; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
e) qualquer restrio contratual, tcnica ou operacional para a cobertura de
procedimentos solicitados por prestador escolhido pelo consumidor;
consumidor; e (Includo pela
Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
f) vinculao de cobertura financeira aplicao de conceitos ou critrios mdicoassistenciais. (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
2o Incluem-se na abrangncia desta Lei as cooperativas que operem os produtos de que
tratam o inciso I e o 1o deste artigo, bem assim as entidades ou empresas que mantm
sistemas de assistncia sade,
sade, pela modalidade de autogesto ou de administrao.
(Redao dada pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia dos produtos de que tratam o inciso I
e o 1o do art. 1o desta Lei, nas segmentaes previstas nos incisos I a IV deste artigo,
respeitadas as respectivas amplitudes de cobertura definidas no plano-referncia de que trata o
art. 10, segundo as seguintes exigncias mnimas: (Redao dada pela Medida Provisria n
2.177-44, de 2001)
(...)
2

II - quando incluir internao hospitalar:


hospitalar:
a) cobertura de internaes hospitalares, vedada a limitao de prazo, valor mximo e
quantidade,
quantidade, em clnicas bsicas e especializadas, reconhecidas pelo Conselho Federal de
Medicina,
Medicina, admitindo-se a excluso dos procedimentos obsttricos; (Redao dada pela Medida
Provisria n 2.177-44, de 2001)

Destaca-se, portanto, que a hiptese de direito intertemporal,


onde duas regras possivelmente possam colidir-se quando da aplicao a determinados casos,
sobretudo levando-se em conta que o contrato da Autora, como dito em linhas inaugurais, foi
pactuado nos idos de 1996 e, de outra banda, as regras acima estudadas so de lei promulgada
em 1998.
Devemos sopesar que a Lei n. 9.656/98 um dispositivo de cunho
social, reconhecido constitucionalmente, inclusive como normas insertas em seu bojo de
proteo sade(CF, arts. 196 a 200), portanto, como decorrncia, uma norma de ordem
pblica infraconstitucional, bem assim como o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Neste

mesmo ponto, assinale-se que o contrato deve ter abrandado o seu princpio do pacta sunt
servanda, da fidelidade extrema ao quanto avenado, cedendo, por conseguinte, aos excessos
de onerosidade, impossibilidade de cumprimento da prestao convencionada, leso enorme,
abuso de direito, sempre colimando com o objetivo primordial, qual seja, o fim social.
Neste contexto, Excelncia, a regra de direito intertemporal inclusa
nas Disposies Transitrias do Cdigo Civil de 2002, que manteve a Lei de Introduo ao
2

Cdigo Civil, clara quando regra que seja respeitado o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e
a coisa julgada, salvo se a conveno contenha contedo que contrarie preceitos de ordem
pblica:
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em
vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus
efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se
houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo.
Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais
como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos
contratos.
contratos. ( destacamos )

Desta maneira, o prprio Cdigo Civil reconhece que os negcios e


demais atos jurdicos constitudos anteriormente sua vigncia so vlidos. No entanto, os seus
efeitos que sejam produzidos depois, subordinam-se aos seus dispositivos, atendendo ao
princpio da irretroatividade da lei e do ato jurdico perfeito, com a condio de que nada
convencionado prevalecer quando ferir preceitos de ordem pblica estabelecidos para
assegurar, em especial, a funo social dos contratos , o que inegavelmente o caso do
plano de sade.
De outro bordo, emrito Magistrado, de se ressaltar, ainda com
referncia irretroatividade da lei e ao ato jurdico perfeito, que os contratos de planos de
sade, como na hiptese em vertente, so tpicos de execuo diferida no tempo , sujeitos,
por este ngulo, a mutaes, adaptaes, conforme o interesse geral, pblico, social,
econmico, etc., sem que isto implique em quebra aos citados princpios. Assim, tem como

caracterstica nsita sua consumao na propagao do tempo e por esta razo esto
sujeitos aplicao da lei nova , sem que tal represente leso ao ato jurdico perfeito ou
retroao, prevalecendo a regra rebus sic stantibus, ou seja, o tempo rege o contrato.
consabido, de outro turno, adentrando legislao infra-constitucional,
que as clusulas contratuais atinentes aos planos de sade devem ser interpretadas em
conjunto com as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor , de sorte a alcanar os
fins sociais preconizados na Constituio Federal.

A excluso imposta pela R deve, assim, ser avaliada com ressalvas,


observado de maneira concreta que a natureza da relao ajustada entre as partes e os fins do
contrato celebrado, no podem ameaar o objeto da avena, bastando para tanto que se confira
a previso do artigo 51, inc. IV e 1, inc. II do Cdigo de Defesa do Consumidor :

CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR


Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao
consumidor.
Art. 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que:
(...)
2

IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o


consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou
a eqidade;
(...)
1 - Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que:
(...)
II restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza e contedo
do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela
autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou
servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu
contedo.
(...)
3o Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com
caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo
doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (Redao dada pela n
11.785, de 2008)
4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser
redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.

Sobressai da norma acima mencionada que so nulas de pleno


direito as obrigaes consideradas incompatveis com a boa-f ou a equidade. (inciso IV).
Nesse contexto, professa Rizzato Nunes que:
Dessa maneira percebe-se que a clusula geral de boa-f permite
que o juiz crie uma norma de conduta para o caso concreto, atendose sempre realidade social, o que nos remete questo da
equidade, prevista no final da norma em comento. (NUNES, Luiz
Antnio Rizzato. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor . 6
Ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 671)

O entendimento jurisprudencial solidificado unssono em


acomodar-se pretenso ora trazida pela Autora, seno vejamos:
PRESTAO DE SERVIOS MDICO-HOSPITALARES COBRANA
DIRIGIDA PACIENTE E AO RESPONSVEL. DENUNCIAO
LIDE DA INTERVENIENTE E DA SEGURADORA.
Preliminares j examinadas no saneador e sentena fundamentada,
estando ausente nulidade Prova dos autos indica que a entrada no
hospital ocorreu mediante convnio e o contrato dispe sobre a
abrangncia nacional para emergncias e urgncias, evidenciando os
documentos a atuao da rede parceira (UNIMED BH e UNIMED
PAULISTANA) Negativa de cobertura que se mostra abusiva, sequer
2

comprovada a notificao da paciente Tambm no consta na relao


do contrato como sendo hospital de alto custo. Responsabilidade da
denunciada diante da Lei n 9.656/98. Pagamento a ser feito
diretamente ao hospital diante do vnculo jurdico, bem como se
aplica

princpio

da

efetividade

(art.

5,

C.F.)

Ausente

responsabilidade da denunciada CAA/MG pelo ressarcimento. Recurso


parcialmente provido. (TJSP; APL 0176983-98.2007.8.26.0100; Ac.
6705360; So Paulo; Trigsima Quinta Cmara de Direito Privado; Rel.
Des. Jose Malerbi; Julg. 06/05/2013; DJESP 14/05/2013)

APELAO

CVEL.

AO

DE

COBRANA.

PLANO

DE

ASSISTNCIA MDICA. CIRURGIA CARDACA. AUSNCIA DE


URGNCIA/EMERGNCIA.
CUSTO.

ESCOLHA

DO

REEMBOLSO.
USURIO.

HOSPITAL

PEDIDO

DE

ALTO

IMPROCEDENTE.

SENTENA MANTIDA.
Verificada a inexistncia de abusividades no contrato em relao ao
reembolso de valores gastos fora da rede credenciada, optando o
apelante

por

realizar

procedimento

sem

ser

caso

de

urgncia/emergncia e em hospital no credenciado, no faz jus ao


reembolso

integral

1.0701.10.037435-7/001;

dos
Rel.

valores
Des.

pagos.
Alberto

(TJMG;

APCV

Henrique;

Julg.

14/03/2013; DJEMG 22/03/2013)

RECURSO DE APELAO E ADESIVO. AO DECLARATRIA DE


NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL C/C CONSTITUTIVA
NEGATIVA.

QUATRO

AES

APENSAS

ENVOLVENDO

AS

MESMAS PARTES PROLAO DE SENTENA NICA. CONTRATO


DE PRESTAO DE SERVIOS MDICOS E HOSPITALARES.
INTERNAO PARA TRATAMENTO E POSTERIOR TRANSPLANTE
DE MEDULA SSEA PROCEDNCIA. PREJUDICIAL DE NULIDADE
DA

SENTENA.

CERCEAMENTO

DE

DEFESA.

REJEIO.

IRRESIGNAO RECURSAL DA R. ALEGAO DE LEGALIDADE


DE

TODAS

AS

CLUSULAS

CONTRATUAIS.

AUSNCIA

DE

CONTRATAO QUANTO INTERNAO E TRATAMENTO PARA


TRANSPLANTES DE MEDULA SSEA E CLUSULA EXPRESSA
QUANTO VEDAO A TRATAMENTO EM HOSPITAL DE ALTO
CUSTO. RAZO EM PARTE. INTERNAO PARA TRATAMENTO.
POSSIBILIDADE. MEDIDA DE URGNCIA (ART. 35-C, LEI N
9.656/98) E HOSPITAL CONVENIADO DA R QUE NO CONSTA
DO

ROL

NEGATIVA

DOS
DE

QUE

UTILIZAM

TRANSPLANTE

TABELA
DE

DE

ALTO

MEDULA

CUSTO.
SSEA.

INVIABILIDADE. CONTRATO DE ADESO. CLUSULA ABUSIVA


QUE AFETA SOBREMANEIRA O OBJETO DO CONTRATO. SADE
DA AUTORA. NULIDADE. PROCEDIMENTO REALIZADO FORA DA
REA DE ATUAO DA UNIMED. HOSPITAL DE ALTO CUSTO
NO CONTEMPLADO NO CONTRATO. CLUSULA EXPRESSA.
OPO DO USURIO. COBERTURA DO PROCEDIMENTO MDICO
NO LIMITE DA TABELA DO PLANO DE SADE. REFORMA DA
SENTENA NESSE TPICO, E, POR CONSEQUNCIA, ANULAO
2

DA SENTENA QUE EXTINGUIU A AO ORDINRIA CONEXA A


QUAL

HOSPITAL

PROCEDIMENTO

BUSCA

(TRANSPLANTE)

RESSARCIMENTO
JUNTO

DO

AUTORA.

IRRESIGNAO DA ADERENTE. DISCORDNCIA QUANTO


VERBA DE SUCUMBNCIA FIXADA NA AO PRINCIPAL E
PEDIDO DE CONDENAO DA R AO PAGAMENTO DE VERBA DE
SUCUMBNCIA NAS CAUTELARES EM APENSO. RAZO EM
PARTE.

AES

DISTINTAS.

HONORRIOS

ADVOCATCIOS

DEVIDOS EM AMBAS AS AES (PRINCIPAL E CAUTELARES).


APLICAO DO ARTIGO 20 3 E 4 DO CPC. RECURSOS
PROVIDOS EM PARTE.
No h que se falar em cerceamento de defesa em razo de o
magistrado no ter realizado audincia de instruo e julgamento, se
os fatos esto sobejamente demonstrados por meio de prova
documental e esta se mostra desnecessria para o julgamento da
lide. Tratando-se o procedimento da paciente/recorrida uma medida
de urgncia, ou seja, a internao preventiva no hospital so Luiz
localizado na cidade de so paulo/sp para evitar complicaes ao
transplante de medula ssea necessrio, e sendo o referido hospital
uma instituio conveniada da operadora do plano de sade, o qual
no consta do rol dos que utilizam de tabela de alto custo, deve esta
arcar com os custos da internao. Mantm-se o afastamento da
clusula

contratual

que restringe

procedimento

mdico

de

transplante de medula ssea da autora/usuria, se o contrato em


discusso de adeso e a referida clusula prejudica sobremaneira o
tratamento mdico necessrio recuperao da sade da autora.
2

Existindo no contrato em discusso, clusula expressa que veda a


cobertura para tratamento no hospital albert einstein, em razo deste
praticar tabela de alto custo, merece reforma a deciso recorrida
neste tpico, para que seja excluda a condenao da recorrente ao
pagamento da totalidade dos custos do referido procedimento,
devendo estes ser no limite da tabela praticada pela unimed/apelante
relativamente aos hospitais acobertados pelo plano de sade da
apelada, consoante os termos da clusula IX, do contrato. Provido o
recurso da recorrente unimed para excluso de sua condenao ao
pagamento do procedimento de transplante de medula ssea da
recorrida, deve ser anulada a sentena que extinguiu sem resoluo
de mrito a ao ordinria n 585/2008 para que, no juzo singular, a
entidade hospitalar que realizou o referido procedimento busque
junto autora/recorrida o ressarcimento dos seus custos. A teor da
regra do 4 do art. 20 do CPC, nas causas em que no houver
condenao, os honorrios no esto adstritos aos limites percentuais
de 10% a 20% previstos no 3 do mesmo dispositivo, podendo ser
adotado como base de clculo o valor dado causa, ou mesmo ser
fixado o montante em valor determinado. So devidos honorrios
advocatcios parte vencedora referentes ao principal e s aes
cautelares tendo em vista que se trata de aes distintas. (TJMT; APL
24109/2011; Segunda Cmara Cvel; Rel Des Marilsen Andrade
Addrio; Julg. 19/12/2012; DJMT 15/01/2013; Pg. 25)

DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

Diante dos fatos narrados, bem caracterizada a urgncia da


realizao do exame requisitado pelo mdico da Requerente, credenciado junto ao Plano de
Sade X, especialmente tendo em vista tratar-se de paciente com risco em face da cirurgia
negada, no resta alternativa seno requerer antecipao da tutela preconizada na lei.
O art. 84 da lei consumerista autoriza o juiz a conceder a
antecipao de tutela, e mais, Sendo relevante o fundamento da demanda deve o Juiz impor
uma multa diria para que no haja por parte do prestador dvidas em cumprir imediatamente o
designo judicial:
Art. 84 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias
que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
1 - A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel se por
elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico correspondente.
2 - A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287 do
CPC).
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de
ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps
justificao prvia, citado o ru.
4 - O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a
obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
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5 - Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente,


poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso,
remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade
nociva, alm de requisio de fora policial.

No bastasse o comando emanado do Cdigo de Defesa do


Consumidor, o Cdigo de Processo Civil tambm autoriza o Juiz a conceder a antecipao de
tutela existindo prova inequvoca:
Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca,
se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - ...
1 - Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as
razes do seu convencimento.
2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A.

No que concerne antecipao de tutela, especialmente para que a


requerida seja compelida a autorizar a realizao do ato cirrgico buscado e arcar com as suas
despesas, justifica-se a pretenso pelo princpio da necessidade, a partir da constatao de que
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sem a tutela a espera pela sentena de mrito importaria denegao de justia, j que a
efetividade da prestao jurisdicional restaria gravemente comprometida, implicando mesmo em
risco de vida para a Requerente , tendo em vista a sua frgil e tenra idade e a urgente
necessidade da realizao do aludido procedimento cirrgico .
No presente caso, esto presentes os requisitos e pressupostos
para a concesso da tutela requerida, existindo prova inequvoca e verossimilhana das
alegaes, alm de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, mormente no
tocante necessidade de o requerente ter o amparo do plano de sade contratado.
O fumus boni jris caracteriza-se pela prpria requisio do exame
prescrito, efetuada por mdico cadastrado junto Requerida, que evidencia o carter
indispensvel da cirurgia, sua necessidade e urgncia para possibilitar a obteno de resultado
positivo e extirpao do gravame da sade da mesma.
Evidenciado, igualmente, est o periculum in mora, eis que a
demora na consecuo do ato cirrgico, objeto da lide, certamente acarretar em agravamento
do quadro clnico da paciente, ora Autora, pondo em risco a prpria vida desta criana, levandose em conta a sua idade(13 anos), e que a soluo tardia da molstia pode obviamente causar
dano irreparvel, ante a natureza do bem jurdico que se pretende preservar - a sade, e, em
ltima anlise, a vida.
luz do art. 273, I, do CPC, a antecipao dos efeitos da tutela deve
ser concedida se estiverem presentes a verossimilhana das alegaes do requerente e o risco
de dano irreparvel ou de difcil reparao. Neste diapaso, mostra-se inquestionvel a

concesso da tutela, para possibilitar a consecuo do exame prescrito pelo mdico, na medida
em que o segurado continua experimentando fortes dores no corpo e sofrendo desmaios
repentinos.
A reversibilidade da medida tambm evidente, uma vez que a
requerida, se vencedora na lide, poder ressarcir-se dos gastos que efetuou, mediante ao
indenizatria.
DIANTE DISTO, REQUER-SE, COMO MEDIDA DE TUTELA
ANTECIPADA, INAUDITA ALTERA PARS, NO SENTIDO DE DETERMINAR QUE A R
AUTORIZE A REALIZAO DO ATO CIRRGICO DA AUTORA, PRETENDIDO ATRAVS DA
GUIA SOLICITAO DE INTERNAO 000000, A SER REALIZADO EM HOSPITAL
ESCOLHIDO E CREDENCIADO JUNTO R, QUAL SEJA O REAL HOSPITAL PORTUGUS
DE BENEFICNCIA EM PERNAMBUCO, DE IMEDIATO, SOB PENA DE MULTA DIRIA DE
R$ 1.000,00(MIL REAIS), DETERMINANDO-SE, OUTROSSIM, QUE O MEIRINHO CUMPRA O
PRESENTE MANDADO EM CARTER DE URGNCIA.
DA REPARAO DE DANOS
A R, de outro contexto, deve ser condenada a reparar os danos
sofridos pela pequena Maria. A mesma tomou-se de angustia ao saber que sua cirurgia no seria
eventualmente realizada. At porque, na sua pequena cabea, seus coleguinhas de colegas j
previam a hiptese de visit-la no hospital e a mesma, deliberadamente, os avisou que
possivelmente isso j no mais era possvel, ao menos no momento de elucidar a notcia.
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No fosse isto, Excelncia, a gravidade do quadro clnico da Autora,


e de quantos outros que necessitem de uma interveno cirrgica, constitui por si s motivo mais
que suficiente para que a R suporte a condenao no nus de indenizar.
No percamos de vista o que, neste contexto, disciplina o Cdigo
Civil:
CDIGO CIVIL
Art. 187 Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes.

PEDIDOS
Diante do que foi exposto, pleiteia a Autora que Vossa Excelncia
defira os seguintes pedidos:

a) a citao da requerida, na pessoa de seu representante legal, para,


querendo, no prazo legal, contestar o presente feito, sob as penas da
revelia;
b) seja ratificada, na sentena, em todos os seus termos, o pedido de
tutela antecipada ora formulado;

c) sejam JULGADOS PROCEDENTES todos os pedidos formulados na


presente demanda, tornando definitiva a antecipao de tutela
concedida e declarar a obrigao da requerida em custear e/ou
autorizar a realizao do ato cirrgico descrito nesta pea inicial,
desconstituindo-se eventual clusula contratual que preveja a
excluso de cobertura em face do fator econmico do procedimento
cirrgico, com a condenao da mesma ao pagamento de custas
processuais e honorrios advocatcios, estes a serem arbitrados
equitativamente por V. Ex.;
d) pede, mais, a condenao da mesma indenizao por danos morais,
na forma do art. 186 c/c art. 187 do Cdigo Civil;
e) com a inverso do nus da prova, face hipossuficincia da Autora
frente Requerida, nos termos do Artigo 6 inciso VIII do CDC, protesta
e requer a produo de provas admissveis espcie , em especial a
oitiva do representante legal da requerida e de testemunhas, bem como
percia, se o caso assim o requerer.
D-se causa o valor estimativo de R$ 100,00(cem reais).
Respeitosamente, pede deferimento.
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Recife (PE), 00 de maio do ano de 0000.


Beltrano de Tal

Advogado - OAB(PE) 112233