EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA Y EN EL FONDO

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada por

ciertas resoluciones judiciales, a fin de obtener su invalidacin cuando han sido
dictadas con omisin de formalidades legales o han incidido en un
procedimiento viciado (casacin en la forma) o cuando estas resoluciones han
sido dictadas con infraccin a la ley, la que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo impugnado (casacin en el fondo)
Semejanzas entre ambas clases de recursos de casacin
1.- Ambos son medios de hacer valer la nulidad procesal.
Lo anterior no es
absoluto, por cuanto el tribunal en algunos casos no solo puede anular la
sentencia sino tambin dictar sentencia de reemplazo, caso en el cual el
recurso ser tambin de enmienda.
2.- Ambos recursos son de derecho estricto, ello implica lo siguiente:
a.-) los recurso de casacin en la forma y en el fondo pueden ser
interpuestos slo en los casos expresamente sealados por la ley, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 764 del Cdigo de Procedimiento Civil
El artculo 768 en relacin con los artculos 795 y 800 del Cdigo de
Procedimiento Civil establece las causales para interponer el recurso de
casacin en la forma
El artculo 767 de mismo Cdigo establece una causal genrica para
deducir el recurso de casacin en el fondo.
b).- Interpuesto precluye la posibilidad de hacerle variaciones
c).tratndose del recurso de casacin en la forma, es necesario
prepararlo para poder interponerlo
3.- Ambos recursos no constituyen una instancia; esto es no se revisan los
hechos.
Por tanto por regla general en estos recursos no se rinde prueba; salvo
que debe rendirse prueba de la causal invocada en el recurso de casacin en la
forma.
Una excepcin a este principio sera que la infraccin de ley en el
recurso de casacin en el fondo se refiera a las normas reguladoras de la
prueba y se acoja el recurso caso en el cual el tribunal en la sentencia de
reemplazo deber hacerse cargo de establecer los hechos.
4.- En ambos recursos procede la casacin de oficio, establecida en el artculo
775 .
Diferencias entre ambos recursos:
1.- En cuanto al objetivo que persiguen con su interposicin:
1

El recurso de casacin en la forma persigue la proteccin de las

garantas procesales de las partes en el proceso, estos es el estricto
cumplimientos de los principios del derecho procesal, como por ejemplo la
bilateralidad de la audiencia, la imparcialidad del tribunal, el derecho a la
defensa, el cumplimiento de los tramites esenciales etc.
El recurso de casacin en el fondo por su parte persigue la uniformidad y
correcta aplicacin de las leyes; tienen un origen constitucional indirecto al
garantizar la igualdad ante la ley, manteniendo una igualitaria aplicacin e
interpretacin de las leyes frente a un mismo asunto.
2.- En cuanto al tribunal que debe conocer del recurso.
El recurso de casacin en la form , es conocido por las Cortes de
apelaciones y por la Corte Suprema segn si se recurre contra una sentencia
de nica primera o segunda instancia
El recurso de casacin en el fondo procede nicamente contra
sentencias de segunda instancia, por tanto su conocimiento corresponde solo a
la Corte Suprema
3.- En cuanto a las resoluciones contra las que proceden:
=El recurso de casacin en la forma procede contra las siguientes
resoluciones:
a.- Las sentencias definitivas, y las interlocutorias, cuando estas ltimas
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin
b.- Por excepcin procede contra sentencias interlocutorias de segunda
instancia que sin poner trmino al juicio no hacer imposible su continuacin,
hayan sido pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin
sealar da para la vista de la causa.
c.- Si es procedente el recurso de apelacin, el de casacin en la forma
puede interponerse conjuntamente con el de apelacin
d.- Procede por varias causales establecidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil
= El recurso de casacin en el fondo procede contra:
a.- Sentencias definitivas y las interlocutorias cuando estas ltimas
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin
b.- Debe tratarse de resoluciones inapelables, nunca podr interponerse
conjuntamente con un recurso de apelacin
c.- la resolucin debe haber sido dictada por una corte de apelaciones o
por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de
derecho que hayan conocido de asuntos de la competencia de las Cortes de
Apelaciones

d.- tiene una causal nica y genrica de procedencia, cual es que la

sentencia haya sido dictada con infraccin de ley y ello ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo
Diferencias entre el Recurso de casacin y la apelacin.
Cuando el tribunal acoge un recurso de casacin, invalida, anula, destruye,
casa la sentencia recurrida, lo que no ocurre tratndose del recurso de
apelacin ya que el aquella sentencia no desaparece, slo se modifica,
enmienda o revoca con arreglo a derecho.
Otra diferencia es que, como hemos dicho la casacin no constituye una
instancia del juicio.

1.- EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

Concepto:
Es un recurso extraordinario destinado a obtener del tribunal superior
jerrquico la invalidacin de una sentencia por haber sido pronunciada con
prescindencia de los requisitos legales o en un procedimiento viciado al
haberse omitido las formalidades esenciales que la ley establece
Su finalidad es procurar el respeto a las reglas y normas que la ley seala para
la tramitacin de un proceso, ya sea referidas a la tramitacin del mismo como
en la dictamin de la sentencia.

B.-) Resoluciones Impugnables artculo 766

Anlisis
1. - Procede entonces en primer trmino en contra de las sentencias
definitivas.
El cdigo no hace distincin por lo que puede tratarse de sentencias
definitivas de nica, primera, o segunda instancia, sea que recaiga en un
juicio de mayor o de menor cuanta o que recaiga en algn juicio especial o en
un juicio arbitral.
En el caso de juicio especial, existen excepciones contenidas en el inciso 2
del artculo 766 que dicen relacin con: a) la constitucin de juntas electorales
y b) reclamaciones de los avalos que se practiquen en conformidad a la ley
17.235.
Existen otras excepciones como la del artculo 38 de la ley sobre
3

tramitacin ante Juzgados de Polica Local que dispone la improcedencia del

recurso de casacin en esos procedimientos.
Cabe sealar que respecto de aquella sentencia que falle un recurso de
casacin, no procede el recurso de casacin porque esa resolucin tiene un
carcter especial: sui generis no es una sentencia definitiva ni tampoco
interlocutoria. De ah entonces que no hay Casacin de Casacin.
2.- Contra sentencias Interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin.
Como ejemplo podemos mencionar:
a a.- Aquellas que declaran la desercin o prescripcin del recurso de
apelacin.
b b.- Las que aceptan el desistimiento de la demanda.
La doctrina agrega otro requisito a estas sentencias interlocutorias para que
proceda el recurso de casacin, sealando que debe tratarse de aquellas
sentencias que establecen derechos permanentes a favor de las partes.
3.- Procede tambin contra sentencias interlocutorias dictadas en segunda
instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da y
hora para la vista de la causa.
Recordemos que para que un emplazamiento sea hecho en forma legal
se requiere de la notificacin y del transcurso del tiempo. En cuanto al
sealamiento de da y hora, nos vamos a encontrar frente a ello cuando se
trate de asuntos que deban verse en cuenta pero por haberse pedido alegatos,
debe verse previa vista (en relacin) y el tribunal lo omite.
Causales que autorizan el recurso de casacin en la forma:
La doctrina en relacin a las causales distingue lo siguiente:
1.- Se distingue entre causales referentes a vicios cometidos en la
dictacin de la sentencia ( N 1 a 8 del 768) y causal referente a vicios
cometidos en la tramitacin del proceso 768 N 9).
2.- Se distingue adems entre causales que afectan al tribunal ( causales
1 ,2 y 3), vicios en la forma de la sentencia, (causales N 4,5,6, 7 y 8) y
aquellas que se refieren a la forma del procedimiento ( causal N 9)
I.-)
Art .768 N 1.- El haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal
incompetente o integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley.
Respecto de la incompetencia del tribunal se refiere tanto a la
incompetencia absoluta como a la relativa. Sin embargo respecto de la
4

Incompetencia relativa recordemos que esta tiene que ser reclamada

oportunamente sino se produce la prrroga de la competencia, pero bien
puede ocurrir que reclamada no haya sido acogida por el tribunal inferior,
caso en el cual podra invocarse como causal de casacin, si se dan los
dems elementos para ello.
En cuanto a la integracin del tribunal, es una situacin que se puede
producir en tribunales colegiados, en que la integracin de la sala se haga
en contravencin las normas que al respecto establece el COT, as por
ejemplo se integrar la sala con mayora de abogados integrantes, nos
encontramos frente a una causal de casacin de la sentencia,
En todo caso hay que tener presente la reclamacin oportuna de
implicancias o recusaciones contra un integrante conforme al artculo 166
II.-)
ART 768 N 2.- En haber sido pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusacin est
pendiente o haya sido declarada por tribunal competente.
Como sabemos existen ciertas causales de implicancia o recusacin
que impiden que un juez determinado conozca de una causa determinada. Si
un juez afectado por una causal de implicancia conoce y falla de una causa
esta puede ser invalidada, sea que est o no declarada la implicancia.
Por su parte, como sabemos la causal de recusacin para que produzca
plenos efectos debe ser declarada por tribunal competente, pero en tanto se
est tramitando el incidente de recusacin o est pendiente el plazo que
establece el artculo 125 del Cdigo de Procedimiento Civil, el juez tambin
est inhabilitado para conocer y dictar sentencia, por lo que se incurre
tambin en causal de casacin si es que concurren los supuestos establecidos
en esta causal.
III.-) Art 768 N 3.- En haber sido acordada en los tribunales colegiados por
menor nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el
requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista
de la causa, y viceversa.
IV.-) Art 768 N 4.- En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de
lo pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin
del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en
los casos determinados por la ley.
La ultra petita ocurre cuando el juez en su sentencia otorga ms de lo
pedido; por ejemplo si se pide declarar terminado un contrato de
arrendamiento, pero no la restitucin del inmueble, el juez no podra ordenar
esto ltimo, o si por ejemplo si pide una indemnizacin de $ 100.000.000, sin
5

pedirse que sea con intereses, el tribunal no podra otorgar los intereses, igual
si se pide condenar al demandado a pagar $ 20.000.000 y el juez lo condena a
pagar $ 25.000.000
Luego sta causal se refiere a la llamada extra-petita esto es cuando
en sentencia se extiende a puntos no sometidos a la decisin del tribunal;
ejemplo se pide la nulidad de un contrato y el tribunal declara la resolucin del
mismo.
Para saber cundo nos encontramos frente a las situaciones que
establece esta causal, debemos estarnos al objeto de la causa, que se
establece con la demanda, y contestacin, como tambin en cierta medida con
la rplica y la duplica.
Tratndose de sentencia de segunda instancia, debemos analizar tambin la
parte petitoria del recurso de apelacin, para determinar si el tribunal a quo dio
ms de lo pedido o se extendi a puntos no comprendidos en la parte petitoria
de la apelacin.
Como la misma causa lo advierte lo anterior es sin perjuicio de la facultad
para obrar de oficio en los casos determinados por la ley; as por ejemplo
sabemos que la nulidad de derecho pblico de un acto y la incompetencia
absoluta pueden ser declarada de oficio por el tribunal.
V.-) art. 768 N 5.- En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de
los requisitos enumerados en el art. 170.
Esta causal slo aplica a la sentencia definitiva, dado que el artculo.170
establece los requisitos de la sentencia definitiva, no hacindose referencia
alguna sta causal al artculo .171 que establece los requisitos de las
sentencias interlocutorias.
Procede esta causal el recurso cuando en la sentencia falta su parte
considerativa, expositiva y/o resolutiva. Tambin procede
cuando existe
contradiccin entre la parte considerativa y la parte dispositiva o resolutiva del
fallo.
Cuando se interpone el recurso por esta causa, aparte de invocar el 768
N 5, el recurrente tiene que sealar cual es el requisito del artculo 170 que se
ha omitido, indicando el nmero del artculo 170 que se ha vulnerado.
Debe tenerse presente que la jurisprudencia ha sealado que no
concurre esta causal de casacin cuando los considerandos de las sentencias
son errneos e incompletos. En este caso el tribunal se puede limitar a
enmendar los errores cometidos por el juez, pero sin invalidar la sentencia.
VI.-) art 768 N6 En haber sido dictada contra otra pasada en autoridad de
cosa juzgada, siempre que esta se haya alegado oportunamente en el juicio.
La cosa juzgada puede alegarse durante la tramitacin del procedimiento
como excepcin dilatoria, o excepcin perentoria o como excepcin mixta; pero
6

adems dada la transcendencia para le seguridad jurdica que tiene el efecto

de cosa juzgada de las sentencias firmes, el legislador la ha incluido tambin
como causal de casacin.
Recordemos que la cosa juzgada est amparada tambin como causal del
recurso de revisin (art 810 N 4 )
VII.-) Art 768 N 7.- En contener decisiones contradictorias..
La doctrina seala que hay contradiccin en las decisiones de un fallo
cuando las decisiones que contiene son incompatibles entre s, esto es, cuando
no puedan cumplirse simultneamente. Sealando como ejemplo el caso en
que un fallo por una decisin se declara nulo un contrato y en otra decisin se
ordena su cumplimiento.
La Corte Suprema en un caso que se invoc esta causal seal: no
puede darse la causal de casacin consistente en contener decisiones
contradictorias, desde que el fallo contiene una sola decisin, cual es el
rechazo de la demanda, habida consideracin a que tal vicio se produce
cuando la sentencia contiene decisiones que no pueden cumplirse
simultneamente.
VIII.-) art 768 N 8.- En haber sido dada en apelacin legalmente declarada
desierta, prescrita o desistida.
Esto podra ocurrir en un caso en que se declarada desierta la apelacin
o prescrito el recurso o este fue desistido pero igual el tribunal de segunda
instancia sigue conociendo del asunto y dicta sentencia.
IX.-)
art 768 N9.- En haberse faltado en algn trmite
o diligencia
declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto
las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
a) Tramites o diligencias declaradas esenciales en primera o nica instancia
por la ley.
Los artculos que establecen los trmites o diligencias esenciales en
nica o primera instancia son:
1) En los juicios de mayor o de menor cuanta, y en los juicios especiales,
para sentencias de primera o de nica instancia. Art. 795:
1. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que
corresponda conforme a la ley;1
3. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley;
4. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir
indefensin;

5. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por

las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto
de aquella contra la cual se presentan;
6. La citacin para alguna diligencia de prueba; y
7. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no
establezca este trmite.
2) Juicios de mnima cuanta. Art. 789.
3) Juicios seguidos ante rbitros. Art.796. En los juicios de mayor
cuanta seguidos ante arbitradores son trmites esenciales los que las
partes expresen en el acto constitutivo del compromiso, y, si nada han
expresado acerca de esto, slo los comprendidos en los nmeros 1. y
5. del artculo precedente.
b) Tramites o diligencias declaradas esenciales en segunda instancia por la
ley.
El artculo 800 establece:
En general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda
instancia de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del
recurso;
2. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de
aqulla contra la cual se presentan;
3. La citacin para or sentencia definitiva;
4. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados,
en la forma establecida en el artculo 163, y
5. Los indicados en los nmeros 3.. 4. y 6. del artculo 795, en caso de
haberse aplicado lo dispuesto en el artculo 207.
D.-) Plazos para interponer el recurso: art 770.
1.- Si es contra una sentencia pronunciada en primera instancia:
Dentro del mismo plazo concedido para deducir el recurso de apelacin y, si
tambin se va a deducir el recurso de apelacin, la casacin debe interponerse
conjuntamente con aquel. En consecuencia por regla general el plazo ser de
10 das contra sentencias definitivas y 5 das contra sentencias interlocutorias
(art 189).
2.- Contra sentencias que no sean de primera instancia.
En contra de sentencia de nica y segunda instancia, debe interponerse en el
plazo de 15 das siguientes a la notificacin de la sentencia contra la que se
recurre.

En el caso que se interponga conjuntamente con el recurso de casacin en el

fondo, ambos recursos deben interponerse conjuntamente y en un mismo
escrito (art 770)
El plazo para interponer el recurso de casacin no admite ampliacin conforme
la tabla de emplazamiento.
3.- En contra de sentencia en juicio de mnima cuanta
En este caso conforme al artculo 791, el recurso debe interponerse en el plazo
fatal de 5 das.
Caractersticas del plazo que seala la ley para la interposicin:
1. - Es un plazo fatal.
2. - Es individual, puesto que comienza a correr desde el da que se notifica el
fallo a la parte respectiva.
3. - Es un plazo legal.
4. - Es un plazo improrrogable.
5.- Es un plazo de das hbiles.
E.-) Limites a la interposicin del recurso de casacin en la forma.
Cassarino, indica que para interponer un recurso de casacin en la forma,
existen tres limitaciones:
1) La falta de preparacin del recurso. Art. 769 seala Para que pueda ser
admitido el recurso de casacin en la forma es indispensable que el que lo
entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos
sus grados los recursos establecidos por la ley.
Preparar el recurso consiste en ejercer en su oportunidad todos los medios que
la ley concede al efecto para reclamar de la falta sin que se haya logrado
subsanar el vicio que fundamenta el recurso. Por ejemplo si el vicio que invoco
es la incompetencia relativa del tribunal, para que se entienda preparado el
recurso, deb en su oportunidad reclamar la incompetencia del tribunal por
medio de la excepcin dilatorio y si no obtuve, deb ejercer los recursos
procesales correspondientes y si el tribunal de alzada confirma la resolucin
que rechaz la incompetencia, el vicio ha quedado subsistente y puedo
alegarlo como causal de casacin en la forma.
Fundamento de la exigencia de preparar el recurso: Los principios procesales
propenden a que todo vicio se subsane en lo posible por el mismo tribunal que
dict la resolucin, o en su defecto por el superior jerrquico por medio de los
recursos ordinarios y en forma oportuna.
Requisitos para que se entiende preparado el recurso de casacin en la forma:
9

a) Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal.

b) Que el reclamo se haya hecho ejerciendo en su oportunidad los medios de
impugnacin que seala la ley (reposicin, apelacin y de hecho en su
caso. Sin embargo este concepto es ms amplio, para algunos autores,
la expresin recurso que emplea el 769 comprende tambin haber
hecho uso de todo expediente, arbitrio, medio o facultad para reclamar
del vicio; as por ejemplo para alegar la incompetencia absoluta debi
haberse opuesto la excepcin dilatoria de incompetencias .
c) Que el reclamo lo haya formulado aqul que interpone el recurso.
2) Que el perjuicio causado por la resolucin contra la cual se recurre, sea
reparable slo con la invalidacin del fallo, o bien que el vicio influya en lo
dispositivo de l. Art.768 inc.3.
3) Falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer oportunamente. Art.768 inc.4 y art.775 inc.2.
Casos en que no es preciso preparar el recurso.
El mismo artculo 769 en sus incisos segundo y tercero seala excepciones
a la obligacin de preparar el recurso indicando:
1. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin en que
se ha cometido el vicio. por ejemplo los asuntos que se fallan en nica
instancia.
2. Cuando la falta o el vicio ha tenido lugar en el pronunciamiento mismo de
la sentencia que se trata de casar. (ejemplo causal quinta del artculo
768).
3. Cuando la falta ha llegado al conocimiento de la parte despus de
pronunciada la sentencia. As por ejemplo si el vicio consiste dictarse la
sentencia omitindose el trmite de la citacin para or sentencia, es
obvio que solo se tomar conocimiento de este hecho cuando se le
notifique la sentencia.
4. Finalmente no se requiere de preparacin el recurso, cuando se interpone
en contra de una sentencia de segunda instancia por las causales del
art.768 N4 ultra petita, N6 cosa juzgada, o N7 (decisiones
contradictorias),aun cuando esos vicios los haya contenido la sentencia de
primera instancia.
Problema
En relacin con esto ltimo existe discusin Hctor Oberg destacado docente
de la Universidad de Concepcin al respecto recuerda en esos casos lo que
hace la sentencia de segunda instancia es confirmar la de primera sin salvar
las omisiones o infracciones formales que la primera contena. Si bien se apel
del fallo de primera instancia, no se recurri de casacin en contra de este
mismo. Nos seala que:
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 Hay quienes sostienen que en este caso no es procedente la casacin en la

forma en contra de la sentencia de segunda instancia porque no se ha
preparado el recurso al no interponerse un recurso de casacin en contra de
la sentencia de primera instancia. Aducen para ello que el inciso 3 del
artculo 769, al sealar las excepciones, no se refera al nmero 5 del 768
que es precisamente la norma que alude a la omisin de alguno de los
requisitos del artculo 170. Con todo, esta opinin no es la que ha
prosperado ni en la jurisprudencia ni en la doctrina.
Por el contrario se sostiene que contra esa sentencia de segunda instancia
es perfectamente posible interponer un recurso de casacin en la forma, en
razn de que la sentencia de segunda instancia incurre en un nuevo vicio,
independiente de aquellos en que pudo incurrir la de primera instancia, y de
all que esa circunstancia haga innecesaria la preparacin del recurso.
1) Segunda limitante.
Casos del inciso tercero del artculo 768
Comprende dos situaciones diversas:
a).- Si se puede subsanar el perjuicio causado por el vicio por otra va, el
recurso podr ser desestimado por el tribunal. El ejemplo ms recurrente es el
caso en que el perjuicio puede ser subsanado por medio del recurso de
apelacin deducido conjuntamente con el recurso de casacin.
Lo anterior es manifestacin de que el legislador quiere que la invalidacin
de la sentencia sea la ultima ratio, estos es el ltimo recurso para reparar el
perjuicio.
b.) Cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del fallo.
En este caso habr de estarse a cada situacin en particular.
3.- tercera limitante.
El caso del inciso final del artculo 768 en relacin con el artculo 775.
Estas disposiciones indican:
768 inc final: El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la
causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea
la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer oportunamente en el juicio.
Por su parte el inciso segundo del 775 indica: Si el defecto que se
advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la
causa que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y
entre tanto suspender el fallo del recurso.
F.-) Interposicin del recurso de casacin.
I.- Tribunal ante el cual se interpone el recurso.
Esta materia la regla el artculo 771 que seala:
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El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que

haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a
quien corresponde conocer de l conforme a la ley.
Este ltimo no es otro que el superior jerrquico de aquel que dict la
resolucin recurrida.
II.- Personas que pueden interponerlo
Segn se evidencia del mismo artculo 771 el recurso debe interponerlo la
parte agravada
De lo anterior se desprende que el recurrente debe cumplir las siguientes
cualidades:
1. Haber sido parte en el juicio en que se dict la sentencia que se impugna.,
ya sea parte principal o terceros que se hayan hecho parte.
2. Debe ser agraviado por esa sentencia. Para que una parte sea
considerada agraviada, debe reunir dos condiciones:
a) Que la sentencia le perjudique.
b.) Que el vicio en que se funde la causal le afecte
Que la sentencia le perjudique implica en el caso del demandante
que haya perdido el pleito o que no haya obtenido todo lo que peda y
en el caso del demandado, que la sentencia lo condena a una prestacin
rechazando en todo o parte alguna de las excepciones o defensas que
opuso en su oportunidad.
Que el vicio en que se funde la causal afecta el recurrente Esto
implica que an en el caso que una sentencia perjudique a una parte, no
podra recurrir de casacin fundndose en un vicio afecta a otra parte y
no a l.
As la doctrina nos pone ejemplo el caso en que, el demandante
pierde el juicio y apela, y en la Corte de Apelaciones la causa se coloca en
tabla antes de transcurrir el plazo del demandado para comparecer. En
estas condiciones la Corte conoce y falla, siendo este pronunciamiento
desfavorable al demandante, vindose ste perjudicado por el fallo, pero
el vicio de ver la causa sin esperar el plazo de comparecencia de la otra
parte no le afecta a l sino al demandado, por ende no podra fundar el
recurso en dicho vicio.
III.- Forma de interponer el recurso.
El recurso de casacin en la forma se interpone por medio de un escrito, el
objeto de tal escrito es sealar al tribunal el vicio o defecto en que se funda el
recurso.
Requisitos del escrito de interposicin: art 772.
Requisitos de fondo:
1.- Sealar el vicio o defecto en que se funda.
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2.- Sealar la ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
Requisitos de forma:
1. Debe ser patrocinado por abogado habilitado, que no sea Procurador del
Nmero.
Cabe respecto de este requisito precisar que la jurisprudencia ha
requerido que expresamente en un otros del escrito en que se deduce el
recurso se diga que el recurso es patrocinado por el abogado XXXX......, esto
es no basta en este caso que el escrito este firmado por un abogado para
que se entienda cumplido el requisito del patrocinio
2. El escrito deber contener las peticiones concretas. Esto ltimo no lo dice
expresamente la ley, pero si la jurisprudencia.
Examen del recurso por el tribunal A Quo.
Interpuesto este recurso el tribunal a quo se limita a examinar los siguientes
aspectos:
a.-) Si el recurso fue interpuesto dentro del plazo
b.-) Si est patrocinado por abogado habilitado
Si se cumplen ambos requisitos el tribunal debe conceder el recurso
Junto con conceder el recurso, en la misma resolucin por disponerlo el
inciso segundo del artculo 776, el tribunal debe aplicar lo dispuesto en el
artculo 197, esto sealar que piezas del expediente, adems de la resolucin
recurrida, deban fotocopiarse o compulsarse para continuar con el
cumplimiento de la sentencia, disponiendo elevar a tribunal superior los autos
originales para que este conozca y falle el recurso, devolviendo las fotocopias
al tribunal que deba conocer del fallo
Estas fotocopias o compulsas se omiten si contra la misma sentencia
se ha interpuesto y concedido un recurso de apelacin en ambos efectos,
(artculo 778 inciso 2 y 3).
Sancin por incumplimiento de los requisitos ; artculo 778
El tribunal debe declarar inadmisible sin ms trmite este recurso,
resolucin que slo puede ser impugnada por un recurso de reposicin fundado
en un error de hecho, para lo cual se tiene un plazo de tres das.
Importancia de este escrito de interposicin
El artculo 774 en su inc 1, seala que interpuesto el recurso, no puede
hacrsele variacin de ningn gnero; en consecuencia, el tenor del escrito
de interposicin del recurso determina la competencia del tribunal ad quem. La
sentencia que falla el recurso no puede extenderse a otras causales que
aquellas que han sido alegadas en tiempo y forma y aun cuando
posteriormente se descubra una nueva causal que pudiera haberse alegado.
Art.774 inc 2.

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Esto es lo que se llama la inmutabilidad o invariabilidad del recurso de

casacin, an que todo ello sin perjuicio de la facultad de casar de oficio como
ya estudiaremos.
EFECTOS QUE PRODUCE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA
FORMA.
Al respecto el artculo 773 seala en su inciso primero que: El recurso
de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el
recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un
matrimonio o permita el de un menor.
Sin embargo la parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la
sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el
recurso se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva
pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de
desahucio y en los de alimentos.
El recurrente deber ejercer este derecho conjuntamente con interponer
el recurso de casacin y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de
fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal que deba conocer
del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica
instancia a su respecto y fijar el monto de la caucin antes de remitir el
cuaderno respectivo a dicho tribunal.
Los tribunales en general acceden a
ello, fijando fianzas nominales
El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo
al otorgamiento y subsistencia de la caucin.
La solicitud fianza de resultas se presenta por separado por cuanto el
recurso se va a la Corte con el expediente original, mientras que el escrito en
que se pide que no se contine el juicio se ir con las compulsas al tribunal de
primera instancia, para su cumplimiento. Art.773 inc.4.
Tramitacin del recurso de casacin en la forma :
Para determinar la tramitacin hay que distinguir entre aquella que se produce
ante el tribunal a quo, y aquella ante el ad quem.
I.-Tramitacin ante el tribunal A Quo.
Como dijimos lo primero que hace es pronunciarse sobre la admisibilidad
del recurso.
Luego de declarado admisible debe disponer se cumpla con lo dispuesto
en el artculo 197, esto es consignar dentro de quinto da al secretario del
tribunal el dinero que este estime suficiente para cubrir el valor de las
fotocopias o compulsas. PROBLEMA

14

El artculo 776 seala que se aplicar al recurrente lo dispuesto en el

inciso segundo del artculo 197, pero el 197 fue modificado con posterioridad y
la sancin por no consignar para las fotocopias o compulsas, cual es la
desercin del recurso, paso al inciso tercero, sin que se modificara el artculo
776 en cuanto a referirse ahora al inciso tercero y no al segundo del 197.
A juicio de este profesor, como las sanciones procesales son de derecho
estricto los tribunales no tienen por qu arreglarle a los parlamentarios los
defectos en que incurren al legislar, por lo que simplemente la no consignacin
dentro del plazo qued sin sancin.
Sin embargo debe advertirse que esta posicin no es la asumida por la
Corte Suprema, que ha sealado que a referencia al inciso segundo ahora debe
entenderse hecha al inciso tercero.
Declarada la admisibilidad y confeccionada las fotocopias o compulsas
los autos deben remitirse al tribunal ad quem los autos originales,
devolvindose al tribunal de origen las fotocopias para que se cumpla el fallo.
Para lo anterior el recurrente tiene la obligacin de franquear la remisin
del expediente bajo apercibimiento de tenerse por no interpuesto el recurso
(artculo 777).
II.- Tramitacin ante el tribunal ad quem
a) - Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
Recibidos los autos, el secretario certifica su ingreso y luego de la
comparecencia del recurrente, el tribunal debe pronunciarse sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, asi lo indica en artculo 781
Elevado un proceso en casacin de forma, el tribunal examinar en cuenta si
la sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la
ley y si ste rene los requisitos que establecen los artculos 772, inciso
segundo, y 776, inciso primero.
Si el tribunal encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo
declarar sin lugar desde luego, por resolucin fundada.
En caso de no declarar inadmisible desde luego el recurso, ordenar
traer los autos en relacin, sin ms trmite. Asimismo, podr decretar autos en
relacin, no obstante haber declarado la inadmisibilidad del recurso, cuando
estime posible una casacin de oficio.
La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del
recurso, slo podr ser objeto del recurso de reposicin, el que deber ser
fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la resolucin.
Cabe resaltar que la misma disposicin faculta al tribunal para que no
obstante considerar inadmisible el recurso, igual puede disponer que se traigan
los autos en relacin, si estima posible una casacin de oficio
Comparecencia de las partes ante el tribunal ad quem.
15

De conformidad al artculo 779, se aplican las mismas reglas del recurso de

apelacin., en consecuencia, el recurrente deber comparecer en el plazo de
cinco das fatales, que se cuentan desde la fecha de certificacin de ingreso a
la Corte. Este plazo se ampla conforme a los arts.258 y 259.
Sancin por la no comparecencia: se debe declarar la desercin del
recurso.
Si quien no comparece el recurrido se sigue en su rebelda, pero rebelde
puede eso si comparecer en cualquier estado del recurso representado por
procurador del nmero.
El recurrente, segn el art.803, puede designar hasta antes de la vista
de la causa un abogado que lo defienda, que puede ser o no el mismo
profesional que patrocin el recurso.
Se aplica adems el artculo 211 que se refiere a la prescripcin del
recurso de apelacin.
Vista de la causa.
En conformidad a lo que establece el inciso 1 del artculo 783, en la
vista de la causa se observan las reglas establecidas para las apelaciones y los
alegatos de cada abogado. En el recurso de casacin en la forma se limita a
una hora, tiempo que se puede prorrogar por el mismo lapso por decisin
unnime de los miembros del tribunal.
Si el recurso de casacin se interpone conjuntamente con la apelacin
en contra de sentencia de primera instancia, se van a ver conjuntamente, pero
se resuelve en primer lugar el recurso de casacin, dado que este persigue la
invalidacin de la sentencia; debe dictarse una sola sentencia para fallar la
apelacin y desechar la casacin en la forma, y si se da lugar a la casacin en
la forma, se tiene como no interpuesta la apelacin. Art.768
Si se interpusieron conjuntamente el recurso de casacin en la forma y en el
fondo, segn el artculo 808, se ve primero el de casacin en la forma y
despus el de fondo. Esos recursos se tramitan y ven conjuntamente y se
resuelven en un mismo fallo, y si se acoge un recurso de casacin en la forma,
se tiene por no interpuesto el de fondo.
La prueba en el recurso de casacin:
Segn el art.799, es posible rendir prueba ante el tribunal Ad Quem, cuando
"Cuando la causa alegada necesite de prueba, el tribunal (facultad) abrir para
rendirla un trmino prudencial que no exceda de treinta das." Este artculo 799
que no obstante estar ubicado en las disposiciones especiales del recurso de
casacin interpuesto en contra de una sentencia de primera o nica instancia,
se aplica tambin a las sentencias de segunda en virtud de lo que prescribe el
inciso 2 del artculo 807.
En todo lo dems se aplican las reglas generales sobre la prueba, toda vez que
no hay ninguna disposicin particular especial fuera de este artculo 799.
16

La parte que desee rendir prueba en la casacin, debe solicitarlo por escrito al
tribunal ad quem pidindole que ordene recibirla y se fije un trmino para tal
fin. Esa solicitud se presenta desde el momento que los autos se reciben en
secretara, hasta antes de la vista de la causa.
FORMAS DE TERMINACIN DEL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
En doctrina se distingue entre modos normales y anormales.
A.- El modo normal y directo
Mediante la dictamin de una sentencia que se pronuncie acogiendo o
rechazando el recurso. La resolucin que falla el recurso de casacin se
denomina Sentencia de casacin, siendo un tipo de resolucin judicial que no
puede ser encasillada en aquellas que contempla el art.158.
Plazo para dictar la sentencia de casacin.
Puede fallarse inmediatamente, una vez terminada la vista de la causa o bien
dejando la causa en acuerdo, siendo en el caso de las sentencias de casacin
interpuesto en contra de una sentencia de segunda instancia, el plazo para
fallar la causa es de veinte das que se cuentan desde el trmino de la vista
(artculo 806). Las dems esto es contra sentencias de primera o nica
instancia, se cuenta con el plazo normal para fallar es de 30 das, por
aplicacin del art.90 N10 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Recordemos nuevamente que el tribunal, conociendo del recurso de casacin,
no se puede pronunciar sobre las cuestiones del fondo que constituyen el
objeto del pleito. Solo tiene facultad para resolver:
1 1.- si los hechos en que se funda la causal invocada existen o no,
2 2.- si existiendo tales vicios, constituyen estos la causal invocada, y si esta
causal es de las contempladas en la ley
Formas de fallar el recurso.
El tribunal ad quem al fallar el recurso puede adoptar dos actitudes:
a.- Acogerlo o denegarlo.
b.- Puede el tribunal limitarse a ordenar al juez de la causa, que complete la
sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer
oportunamente en el juicio, sin embargo en la practica judicial, en los casos de
sentencias de primera o nica instancia las Cortes de Apelaciones
frecuentemente disponer devolver previo a su vista la causa al tribunal inferior
ordenndole esta complementacin. (art 768 inciso final).
I.- Sentencia que acoge el recurso.

17

Concurriendo las siguientes circunstancias, el tribunal ad quem puede acoger

este recurso de casacin:
1.- Que los hechos en que se funda la causal consten en los autos o que
ellos hayan sido acreditados por medio de la prueba que se produjo de acuerdo
al art.799.
2.- Que esos hechos constituyan la causal invocada.
3 3.- Que la causal que se invoca sea de aquellas que contempla la ley.
4 4.-Que de los antecedentes aparezca de manifiesto que el recurrente ha
sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo.
5 5.- Que el vicio haya influido en lo dispositivo de la sentencia
impugnada.
Recordemos que en las dos ltimas circunstancias, si el vicio puede ser
subsanado por otro medio distinto del recurso de casacin en la forma, ste
deber ser rechazado(inciso 3 art 768 ).
Conforme lo dispone el inciso primero del art 786, la sentencia que acoge este
recurso debe determinar en su sentencia el estado en que queda el proceso.
Para lo anterior se debe distinguir:
1. Si el vicio se cometi en la sentencia misma, el proceso debe quedar en
estado de volverse a dictar una nueva sentencia. Art. 768 N 1 al 8
2. Si el vicio incide en el procedimiento, el proceso debe quedar en estado
de seguirse tramitando desde la diligencia valida inmediatamente
anterior de aquella en que se cometi el vicio. Art.768 N 9
Existen excepciones a las reglas anteriores, las cuales se contemplan en el
inciso tercero del artculo 786 que establece : Si el vicio que diere lugar a la
invalidacin de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales
4, 5, 6 y 7 del artculo 768, deber el mismo tribunal, acto continuo y sin
nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley.
Estos casos son: ultra petita; omisin requisitos del artculo 170; cosa juzgada
o decisiones contradictorias.
En estos casos van a dictarse dos sentencia, la Sentencia de casacin que
declara la invalidacin del fallo y una sentencia de reemplazo, que reemplaza a
la que haba sido dictada.
Estos casos en que procede la sentencia de
reemplazo, por disposicin del inciso final del artculo 786, tambin tiene
vigencia cuando es el tribunal quien de oficio casa la sentencia por estas
causales; aun cuando cabe advertir que por error del legislador se hace
referencia al artculo 776 en circunstancia que la casacin de oficio la
contempla el 775.

18

II.- Sentencia de casacin que rechaza el recurso.

Si no concurren las circunstancia que hacen procedente acogerlo, el
tribunal ad quem proceder a rechazar el recurso, procediendo acto seguido a
devolver los autos al tribunal que le corresponde dar cumplimiento a la
sentencia.
B.- Medios anormales de poner trmino al recurso:
Nos referimos con esto a todos aquellos casos en que se pone trmino al
recurso por un medio distinto a su fallo.
I.- causales anormales directas
1.- La desercin del recurso. Ocurrir en los siguientes casos:
1.-En el tribunal a quo, la desercin del recurso cuando no se consigna el
importe para confeccionar las fotocopias o compulsas en conformidad al
artculo 197: ( recordar posicin del profesor al respecto)
2.- En el tribunal a quo, se tendr por no interpuesto el recurso, cuando
el recurrente no franquee el envo del recurso al tribunal superior, esto es
pagar el importe de las estampilla de correo: Esto lo establece el artculo
777, La determinacin del monto del franqueo corresponde en la prctica
al oficial de secretaria encargado de llevar el expediente al correo para su
despacho, aunque debiera ser el secretario del tribunal.
El interesado deber pedir que se deje constancia en el expediente de que
entrego tal o cual suma de dinero.
3.- Se produce la desercin del recurso ante el tribunal ad quem cuando
el recurrente no comparece en el plazo establecido por el cdigo (Artculos 258,
259 y 200 inciso 2) Art.779.
En este caso previa certificacin del secretario se decreta la desercin
del recurso. En los primeros dos casos la desercin se declara por el tribunal A
Quo, y en el tercer caso por el tribunal Ad Quem.
Tramitacin de la desercin
a.- Cuando se trata del caso previsto en el artculo 197, el tribunal A Quo
resuelve de plano y sin ms trmite.
b.- Cuando se trata de la falta de franqueo para la remisin, el tribunal debe
apercibir al recurrente para que franquee esa remisin advirtiendo que, en
caso de incumplir esa obligacin en el plazo que se le seale, el tribunal A
Quo va a declarar desierto el recurso. Art.777
c.- Cuando el recurrente no comparece en tiempo oportuno la desercin se
va a resolver de plano con el slo mrito del certificado del secretario del
tribunal. El art. 779 se remite al 201 en cuanto a la comparecencia.
2. El desistimiento del recurso.

19

Es una manera de poner trmino al recurso por declaracin expresa de la

voluntad del recurrente de no persistir en su prosecucin.
El escrito respectivo se presenta ante el tribunal a quo o ante el tribunal ad
quem, dependiendo de en cual se encuentren los autos.
El desistimiento se tramita de plano, sin traslado a las otras partes
3.- la prescripcin del recurso
Conforme al artculo 779 se aplican en esta materia las disposiciones del
artculo 211, esto es sobre la prescripcin del recurso. Es as entonces como si
concedido el recurso dejan las partes transcurrir ms de tres meses sin que se
haga gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado
de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al tribunal en cuyo
poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada. Esto no lo
declara de oficio el tribunal tiene que ser solicitado por la otra parte.
Interrmpase est prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio
antes de alegarla. Es necesario que lo solicite la parte contraria.
4.- Declaracin de abandono de procedimiento.
En doctrina se seala que este medio ser una forma directa anormal slo si se
pide mientras se est tramitando el recurso, sino es indirecta.
III.- Formas anormales indirectos.
1.- Desistimiento de la demanda.
2.- Transaccin.
3.- Declaracin de abandono del procedimiento si no se est tramitando
el recurso

CASACIN EN LA FORMA DE OFICIO.

El objeto de la casacin en la forma de oficio es anular las sentencias que
adolecen de vicios que, perjudiciales o no atenten contra el inters general de
la sociedad y la ley.
Segn el artculo 775 los casos en que el tribunal puede invalidar de oficio una
sentencia, son taxativamente los siguientes:
1. Cuando estuvieren conociendo de un asunto por va de apelacin.
2. Cuando estn conociendo de un asunto por va de consulta., lo que en el
caso del los procesos civiles procede solo en ciertos y determinados
casos, pero en el antiguo procedimiento penal es de general aplicacin,
3. Cuando estn conociendo de un asunto va de casacin. Se trata de un
recurso de casacin que fue declarado inadmisible.

20

4. Cuando estn conociendo un asunto por alguna incidencia, que tenga

alguna relacin con la sentencia que se trata de invalidar. Ej: falla una
incidencia de desercin de un recurso de apelacin.; la jurisprudencia a
dicho que el concepto alguna incidencia comprende tambin el recurso
de queja.
En esta materia la jurisprudencia ha dicho:
Si un tribunal declara improcedente la apelacin siempre va a
conservar la facultad de casar de oficio la sentencia.
Un tribunal puede casar de oficio la sentencia cuando est conociendo
de recurso de casacin en la forma y en el fondo y haya declarado
inadmisibles dichos recursos.
Causales de la casacin en la forma de oficio.
El tribunal para casar de oficio la sentencia puede fundarse en
cualquiera de aquellas que el art 768 autoriza a las partes para deducir
el recurso de casacin en la forma.
No obstante en este caso es requisito esencial que la causal en que se funda
aparezca de manifiesto de los antecedentes del asunto que est conociendo,
que aparezca de manifiesto en el proceso.
Caractersticas de la casacin de oficio:
1. Constituye una excepcin al principio de pasividad de los tribunales.
2. Se trata de una atribucin meramente facultativa del tribunal que no tiene,
por lo tanto, carcter obligatorio.
3.- Como no es un acto de parte, no requiere ser preparado.
Tramitacin de la casacin de oficio.
El artculo 775, exige que deba or a los abogados que concurren a la vista de
la causa, debiendo adems indicarles los posibles vicios que creen que existen
para que aleguen en ese momento sobre tales vicios. Lo anterior consiste en
que el tribunal llama a los abogados a alegar sobre el punto.
Efectos de la casacin de oficio
1.- Casada de oficio la sentencia el tribunal deber abstenerse de seguir
conociendo de la apelacin, consulta o incidente pendientes, los que sin
necesidad de ser rechazados van a entenderse como si nunca hubieren sido
interpuestos.
2.- El tribunal casa oficiosamente una sentencia el tribunal ad quem debe
determinar el estado en que queda el proceso, para ello debe considerar si el
vicio se cometi en la dictacin de la sentencia o en la substanciacin de la
21

causa e indicar en este ltimo caso en que estado queda la causa, procediendo
a devolver los antecedentes al tribunal competente de acuerdo con las reglas
generales.
Lo anterior es sin perjuicio de que en este caso tambin es aplicable la norma
que indica que si se casa de oficio la sentencia por las causales 4, 5, 6 y 7
del artculo 768 es el propio tribunal ad quem quien en acto continuo y sin
nueva vista pero separadamente debe dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley.
Puede ocurrir tambin que si el defecto que se advierte es la omisin en fallar
sobre algunas acciones o excepciones que se hicieron valer oportunamente, el
tribunal Ad Quem puede limitarse a ordenar que el tribunal A Quo complete la
sentencia, suspendiendo entretanto el fallo del recurso. (Art.768 inc. final.
Art.775 inc. final.)
RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO.
Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada por ciertas
resoluciones judiciales, a fin de obtener su invalidacin cuando estas
resoluciones han sido dictadas con infraccin a la ley, y estas ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo impugnado
El fundamento este recurso se encuentra en la conveniencia de
uniformar la jurisprudencia de los tribunales, lo que se lograra declarando nula
la sentencia que ha hecho una aplicacin errnea de la ley y fijando la
verdadera interpretacin que al precepto legal infringido le corresponde. Su
finalidad del recurso es invalidar ciertas sentencias. Art.774.
Caractersticas del recurso de casacin en el fondo:
1.Es un recurso extraordinario, procede contra determinadas resoluciones
y se funda en una causal especfica que seala la ley.
2.Se interpone ante el tribunal que dict la sentencia que se trata de
invalidar. Art.771
3.El conocimiento y fallo del recurso corresponde al superior jerrquico del
tribunal que dict la sentencia impugnada. En este caso es siempre la Corte
Suprema puesto que este recurso slo procede contra las sentencias
inapelables dictadas por las Cortes de Apelaciones o por los Tribunales
Arbitrales de Derecho de segunda instancia.
4.No constituye instancia.
5.Es un recurso de derecho estricto porque en su interposicin est sujeto
a ciertas formalidades so pena de ser declarado inadmisible.
6.Es un recurso que se ha establecido en inters particular de los litigantes
y slo puede intentarlo la parte agraviada, aunque excepcionalmente
procede de oficio. Art.785 inc.2.
Requisitos de interposicin del recurso de casacin en el fondo.
22

Conforme al artculo 767, para que proceda la interposicin del recurso de

casacin en el fondo la resolucin impugnada debe cumplir las siguientes
condiciones:
1.Debe tratarse de una sentencia definitiva o interlocutoria de aquellas
que estableciendo derechos permanentes en favor de las partes ponen
trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
Lo normal ser que este recurso proceda en contra de sentencia definitiva
(art.158). Por excepcin va a proceder en contra de sentencia interlocutoria
de aquellas que establecen derechos permanentes en favor de las partes
poniendo trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
2.Debe tratarse de una sentencia inapelable. Art.767.
Artculo 767 inciso 2. Se exige esta condicin porque la ley ha querido que
este recurso sea el ltimo al que las partes puedan recurrir en la tramitacin
de un juicio. Por ello es que no se admite este recurso en contra de una
sentencia de primera instancia an cuando sea dictada por una Corte de
apelaciones. Cerrando prcticamente todas las materias tratadas en el
Cdigo de Procedimiento Civil es el ltimo medio al que puede
razonablemente recurrir la parte litigante.
3.Debe tratarse de una sentencia dictada por una Corte de Apelaciones o
por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitro de
Derecho en la medida que los rbitros hayan conocido el negocio de
competencia de dichas cortes.
Causal que autoriza la interposicin del recurso de casacin en el fondo:
Tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley y siempre que
esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.
A diferencia del recurso de casacin en la forma, en este caso la nica causal
que puede invocarse es la infraccin de ley, de all que esta causal conlleva dos
aspectos:
1. Que la sentencia que se impugna haya sido dictada con infraccin de ley.
2. Que esa infraccin influya substancialmente en lo dispositivo del fallo.
PRIMER elemento:
Sentencia dictada con infraccin de ley:
La doctrina y la jurisprudencia entienden que la ley ha sido infringida en los
siguientes casos:
a.- Cuando se contraviene su texto formal. Esta situacin se da cuando la
sentencia impugnada est en oposicin directa con el texto expreso de la ley.

23

b.- Cuando se la interpreta errneamente. Es decir, el juez al aplicar la ley al

caso especial que est conociendo le da un alcance distinto del que el
legislador le dio. En otros trminos, en esta situacin el juez se aparta de las
reglas de interpretacin contenidas en los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil.
c.- Cuando se hace una falsa apreciacin de la ley. Aqu se aplica la ley a una
situacin no regulada por ella o, a la inversa, cuando deja de aplicarse a un
caso para el cual fue dictada.
Alcance de la palabra Ley que contiene el artculo 767.
La jurisprudencia le ha dado un concepto amplio, es decir comprende la
Constitucin Poltica del estado; La ley propiamente tal; Los decretos-leyes, los
decretos con fuerza de ley y los tratados internacionales; La costumbre, en los
casos en que la ley se remita a ella o en silencio de ley, cuando as debe
aplicarse; La ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto
jurdico nacional a travs del mecanismo del reenvi; La ley del contrato.
Naturaleza de la ley transgredida.
Las leyes sustantivas o materiales siempre son susceptibles de casacin en el
fondo cuando sin infringidas.
Ahora bien, en cuanto a si la infraccin a la ley procesal, puede ser
objeto de un recurso de casacin en el fondo la jurisprudencia ha sentado las
siguientes bases:
a.- Nunca procede el recurso de casacin en el fondo, por infraccin a
una ley procesal susceptible de ser reparada por medio del recurso de casacin
en la forma
b.- se deben clasificar las leyes procesales en Leyes ordenatoria Litis y
leyes decisoria Litis
Las leyes ordenatoria litis son aquellas que regulan la forma del
procedimiento Ej En que momento se recibe la causa a prueba.
Las leyes decisoria litis son aquellas que sirven para resolver la cuestin
controvertida al ser aplicadas: Ej; aquella que establece la triple identidad
para los efectos de hacer valer la cosa juzgada.
La Corte Suprema ha establecido que slo la infraccin a la ley procesal
decisoria litis posibilitan la interposicin del recurso de casacin.
Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso de
casacin en el fondo
La Corte Suprema no puede modificar los hechos conforme lo estableci
el tribunal inferior. Ello se evidencia de los artculos 785 inciso primero y 807
del Cdigo de Procedimiento Civil que indican
Inciso primero 785: Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia
por casacin en el fondo, dictar acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, sobre la cuestin materia del juicio que haya sido objeto del
recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales
como se han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los
fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los
puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por
ste.

24

Art. 807 En el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni

decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya
recado la sentencia recurrida.
Si la casacin es en la forma, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 799.
De lo anterior surge la necesidad de analizar cules son las cuestiones de
derecho y cuales las cuestiones de hecho en un juicio:
Se ha definido los hechos del juicio como los acontecimientos de
carcter material que lo constituyen y sin los cuales no puede subsistir, son los
acontecimientos materiales que constituyen la controversia.
Las cuestiones de derecho son aquellas que miran a la calificacin jurdica de
los hechos y al establecimiento de las consecuencias jurdicas que derivan de
la previa calificacin jurdica de los hechos.
En la prctica no es simple diferenciar entre las cuestiones de hecho y
las de derecho. El problema se va a centrar, en consecuencia, en precisar cul
es el lmite que las separa. Como una forma de solucionar este problema se
acostumbra a separar en tres grupos los aspectos que debe indagar el juez en
un litigio:
a) Un primer punto es el relativo a averiguar si los hechos que sirven
de base al proceso existen o no existen.
b) Un segundo grupo referente a la calificacin jurdica de los hechos
establecidos.
c) Por ltimo, determinada la calificacin jurdica de un hecho, el juez
debe establecer los efectos o consecuencias jurdicas que emanan
de l.
De los tres anteriores la letra a) corresponde a las cuestiones de hecho
y, las letras b) y C) son de derecho, por cuanto tratan de la aplicacin de la ley
a los hechos en lo relativo a sus elementos o requisitos internos que sirven
para caracterizarlos, y respecto de ellas ser procedente intentar el recurso de
casacin en el fondo.
Violacin de las leyes reguladoras de la prueba.
Como sabemos los jueces del fondo son soberanos en cuanto al
establecimiento de los hechos de la causa y la Corte Suprema no puede entrar
a revisarlos
No obstante cuando el tribunal sentenciador al establecer los hechos ha
violando las disposiciones legales que regulan la prueba, infringiendo las leyes
reguladoras de la prueba, el tribunal puede al dar por establecida dicha
infraccin proceder a fijar los hechos que se comprueben al aplicar
correctamente las leyes reguladoras de la prueba.
La ley no define lo que ha de entenderse por leyes reguladoras de la
prueba, pero la jurisprudencia seala que:
son leyes reguladoras de la prueba aquellas normas fundamentales
impuestas por la ley a los sentenciadores y que importan prohibiciones o
limitaciones destinadas a asegurar una recta direccin en el juzgamiento; y
agrega que para que se produzca infraccin es necesario que se haya
incurrido en error de derecho en la aplicacin de alguna de esas leyes relativas
a la prueba porque la apreciacin que hacen los falladores acerca del mtodo
25

intrnseco de las probanzas rendidas (o en relacin al modo de aplicar la

prueba) es una mera cuestin de hecho que encuadra en absoluto dentro de
sus facultades soberanas y escapan a la censura del tribunal de casacin,
porque no se las puede considerar como violacin de las leyes reguladoras de
la prueba.
Casos en que hay violacin de las leyes reguladoras de la prueba:
1.- Cuando se ha alterado el peso de la prueba sin mediar una convencin
entre las partes interesadas. Se infringe el artculo 1698 del Cdigo Civil.
2.- Cuando se admite un mtodo probatorio no sealado por la ley. Se
infringe los artculos 1698 inciso 2 del Cdigo Civil y 341 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
3.- Cuando se quebrantan las leyes que determinan el valor probatorio de
los distintos medios de prueba.
Infraccin de la costumbre.
El artculo 2 del Cdigo Civil dice que la costumbre no constituye
derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella, por lo tanto el
problema radica en saber si la violacin de la costumbre cuando ella constituye
derecho autoriza un recurso de casacin en el fondo. Al respecto las opiniones
estn divididas. Pero podra sostenerse que cuando la ley se remite a la
costumbre y el juez no la aplica habra margen para recurrir de casacin en el
fondo por cuanto lo que se est infringiendo es la ley que se remite a la
costumbre.
Por otra parte, la infraccin de la jurisprudencia, el hecho de que un fallo se
aparte de la tendencia mayoritaria, no puede servir de base a un recurso de
casacin puesto que ella en nuestro derecho no tiene carcter obligatorio.
Infraccin de ley del contrato. Art. 1545 CC
El problema consiste en determinar si el artculo 767 al hablar de la
infraccin de ley se refiere tambin a la infraccin de la ley del contrato.
De la historia fidedigna del establecimiento del artculo 767 aparece que
es posible interponer un recurso de esta ndole, pero ser el tribunal de
casacin el que en definitiva deber resolver sobre el particular. De all surgi
un proceso evolutivo en la Corte Suprema puesto que de un rechazo inicial de
esta tesis ha llegado a admitir el recurso de casacin en el fondo por infraccin
de la ley del contrato debe equipararse en esta materia a la ley general.
Infraccin de ley extranjera:
Por regla general la infraccin de ley extranjera no da base para
interponer un recurso de casacin en el fondo y la razn de ello radica en que
este recurso procede cuando lo infringido es la ley nacional.
Infraccin de leyes especiales:
Conforme al inciso 2 del artculo 766 es factible intentar un recurso de
casacin en la forma cuando se infringen leyes especiales. Para determinar la
procedencia del recurso de casacin en el fondo habr que estarse a los
trminos de la respectiva ley, como el caso de la ley 16.618 que prohbe todo
tipo de casacin.
SEGUNDO elemento
La infraccin debe influir substancialmente en lo dispositivo del fallo:
La doctrina y jurisprudencia al respecto sealan:
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a.- La infraccin debe encontrarse en lo resolutivo o dispositivo de la

sentencia. De all que cualquiera que fuere el alcance de los considerandos de
la sentencia, o de su parte expositiva, no procede el recurso de casacin en el
fondo por las infracciones legales que ellos comprendan, a menos que los
considerandos formen un solo todo con la parte dispositiva o resolutiva del
fallo.
b.- La infraccin deba influir substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia quiere decir que ella sea de tal naturaleza que de no haberse
cometido se habra podido obtener una decisin distinta del asunto.
Interposicin del recurso de casacin en el fondo.
Art. 771. El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal
que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel
a quien corresponde conocer de l conforme a la ley.
Art. 772. El escrito en que se deduzca el recurso de casacin en el fondo
deber:
1) Expresar en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida, y
2) Sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Quienes pueden interponerlo.
1. Personas que hayan intervenido como partes en el juicio en que el fallo se
pronunci.
2. Que la sentencia les cause agravio.
3. Que sea perjudicado por la infraccin legal que influye en lo dispositivo del
fallo en forma sustancial.
Plazo para interponer el recurso:
El plazo es de 15 das hbiles contados desde la notificacin de la sentencia.
Forma de interponer el recurso.
Debe interponerse por escrito y con los requisitos que seala el artculo 772:
1.- Expresar en qu consisten el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida.
2.-Sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
3.-Debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del
nmero.
Si falta cualquiera de estos requisitos es improcedente el recurso de
casacin en el fondo, y ser declarado inadmisible.
Efectos de la interposicin:
La regla general es que la interposicin de este recurso no suspende la
ejecucin del fallo (artculo 774 inciso 1 primera parte). Al respecto operan las
mismas reglas que en el recurso de casacin en la forma, contenidas en el
artculo 773.

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Tramitacin del recurso de casacin en el fondo:

Elevado el recurso, la Corte Suprema examinar en cuenta si la
sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales concede la ley y
si rene los requisitos de los incisos primeros de los arts.772 y 776.
Se faculta a la Corte para que aun cuando el recurso renan los
requisitos mencionados, la misma sala puede rechazar de inmediato el recurso,
si en opinin unnime de sus integrantes adolece de manifiesta falta de
fundamento, esta resolucin debe ser someramente fundada y puede ser
impugnada a travs de un recurso de reposicin fundado dentro de tercero da
de notificada la resolucin. (art.781 inc. final.) La resolucin por la que el
tribunal declare inadmisible el recurso solo podr ser objeto del recurso de
reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de
notificada la resolucin. Art.781.
Algunos derechos de las partes:
1.-Derecho a pedir que pleno conozca el recurso.
El artculo 780 como un medio para unificar jurisprudencia establece:
Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las partes podr
solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el
recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La peticin slo podr
fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido
distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Formulada esta solicitud, es facultad de la Corte Suprema acceder o no si se
dan los requisitos (art.782 inc.4 en relacin al 780). La resolucin que deniega
esta peticin ser susceptible del recurso de reposicin que se establece en el
inc. final del art.781.
2.-De acuerdo con el artculo 803 inc.1, el recurrente puede designar un
abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem, gestin que puede
llevar a cabo hasta antes de la vista del recurso.
3.- De acuerdo con el artculo 805 inc1 y 2, hasta antes de la vista de
la causa, tratndose del recurso de casacin en el fondo, cada parte podr
presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho. No se admite esto
en la casacin en la forma.
Duracin de los alegatos.
Los alegatos limitan a 2 horas pero el tribunal, por decisin unnime, puede
prorrogar este lapso de tiempo hasta por dos horas ms. Artculo 783 inciso 2.
Si se tratare de una materia distinta de la casacin, el tribunal podr prorrogar
el plazo por simple mayora. Art. 783 inc.3.
En la casacin en el fondo no se pueden ni se admite decretar medidas para
mejor resolver
La prueba en el recurso de casacin en el fondo.
En este recurso, no se podr admitir ni decretar de oficio para mejor
proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida.
Esto se entiende sin perjuicio del derecho de las partes, de acuerdo al
art.783 inciso final, de acompaar un escrito donde consignen las
observaciones que estimen convenientes para el fallo del recurso, facultad que
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podrn ejercer hasta la vista de la causa. Igualmente se permite a las partes

acompaar informes en derecho.
Es necesario en esta materia tener presente que si lo que se infringieron
son las leyes reguladoras de la prueba van a resultar alterados los hechos de la
causa, pero no porque en el recurso se est rindiendo prueba sobre esos
hechos, sino porque al ser acogido el recurso y aplicando correctamente las
leyes reguladoras de la prueba, los hechos van a resultar establecidos de una
manera distinta a como los concluyeron los jueces del fondo.
Formas de terminacin del recurso de casacin en el fondo.
El igual que en el caso de la casacin en la forma, existen medios normales y
anormales:
Medios anormales:
a.- desercin del recurso
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b.- desistimiento del recurso
Medio directo normal:
El fallo del recurso.
La sentencia debe dictarse dentro de los 40 das siguientes a aquel en
que termin la vista. Artculo 805 inciso final.
Competencia del tribunal ad quem.
El tribunal de casacin slo debe pronunciarse sobre las cuestiones de derecho
que hayan sido objeto del recurso, solo excepcionalmente el tribunal ad quem
podr inmiscuirse en los hechos, cuando al establecerlos el tribunal del fondo
hubiere quebrantado alguna de las leyes que regulan la prueba.
El tribunal puede fallar el recurso ya sea acogindolo o denegndolo.
1.Si el tribunal ad quem acoge.
El recurso debe dictar dos resoluciones: Una, invalidando la sentencia
recurrida, otra, resolviendo la cuestin materia del juicio. Ambas sentencias
deben dictarse en un mismo acto pero separadamente.
La primera de las resoluciones, conocida como sentencia de casacin debe
contener las razones por las cuales se acoge el recurso. Esta sentencia no
puede encuadrarse dentro de la clsica clasificacin de las resoluciones
judiciales, se dice que es de naturaleza sui generis.
La segunda resolucin, denominada sentencia de reemplazo ocupar el lugar
de la sentencia de segunda instancia anulada y se pronuncia sobre el fondo
mismo del pleito, teniendo la misma naturaleza del fallo recurrido. En doctrina
se denomina iudicium rescisorium (juicio rescisorio).
Esto se consagra en el artculo 785, que establece que cuando la Corte
Suprema invalida una sentencia por casacin en el fondo dictar acto continuo
y sin nueva vista pero separadamente la sentencia que crea conforme a la ley
y al mrito de los hechos tales como se dieron por establecidos en el fallo
recurrido y reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin anulada
que no se refieran a puntos que no han sido materia del recurso y la parte del
fallo que no sea afectada por l.

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2.- Si el tribunal deniega el recurso:

En Este caso solo se dicta un fallo, en que el tribunal sealarse las
razones por las que se deniega el recurso, y ordenar que se devuelvan los
antecedentes al tribunal a quo, esto es a la corte de apelaciones o al tribunal
arbitral de segunda instancia en su caso, la que ordenado el cmplase, al
tribunal de primera instancia a quien corresponda, para la ejecucin de lo
resuelto.
CASACIN EN EL FONDO DE OFICIO:
Se encuentra establecido en el artculo 785 inciso 2, que indica: En los casos
en que desechare el recurso de casacin en el fondo por defectos en su
formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere
dictado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente
en lo dispositivo de la sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de
casacin esta circunstancia y los motivos que la determinan, y dictar
sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso precedente.
Para que esto ocurra es necesario:
Que la sentencia se haya dictado con infraccin de ley,
Que esa infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia.
En todo caso, cuando el tribunal de casacin decide hacer uso de esta facultad
debe dejar constancia de esta circunstancia y de los motivos que la
determinan.
En seguida de haber anulado el fallo dicta sentencia de
reemplazo sin nueva vista pero separadamente sobre el asunto materia del
juicio que haya sido objeto del recurso, manteniendo los hechos y utilizando los
considerandos de derecho que no resulten alterados.

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