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Imbassahy e advogados associados

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Adilson Polegato


de Freitas, Dignssimo Relator nos Autos da Ao Penal
n.120210/2014.

Orlando Imbassahy da Silva Filho, advogado inscrito na


OAB/BA sob o n. 10.264, com escritrio profissional
constante do rodap, para as comunicaes necessrias,
constitudo por Wandinelma Santos, nos autos do processo
acima referido, vem respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, expor e requerer o seguinte:
VIOLAO AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA E DA DIGNADE
HUMANA, EM DUAS OCASIES:
A Dra. Wandinelma Santos, quando se deparou com a
propositura desta Ao Penal, cercou-se de um grupo de
advogados deste Estado de Mato Grosso (DIAS LESSA
ADVOGADOS) e do Estado da Bahia, este subscritor, Orlando
Imbassahy da Silva Filho, todos representam a requerente na
referida ao, de relatoria de Vossa Excelncia.
Numa diviso de tarefas, coube ao Peticionrio
elaborar, firmar e protocolar a defesa preliminar o que
foi feito tempestivamente - ficando todos no aguardo de
intimao para a realizao de outros atos processuais, no
caso, a designao de sesso para apreciao de recebimento
ou rejeio da denncia.
Surpreendentemente, tomou conhecimento, a destempo, de
que fora o nico advogado intimado pelo DJE da realizao
da sesso para essa finalidade, embora os demais causdicos
tenham escritrio renomado em Cuiab, capitaneado pelo
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Ilustre Doutor Paulo Incio Dias Lessa, que


recentes presidiu essa E. Corte de Justia.

em

tempos

Evidentemente, no se questiona a validade do ato,


contudo fora levado a erro, pela seguinte razo:
O Peticionrio tambm assiste a Dra. Wandinelma Santos
, na Ao Penal Originria n. 61589/2010, de Relatoria do
Excelentssimo Desembargador Sebastio Barbosa Farias.
Conforme farta documentao anexa, naquele feito, fora
intimado, em todas as ocasies, tambm por e-mail e por
telefone,
por
determinao
daquele
Relator,
pela
Sra.Silvana Carvalho, em nome do E.Tribunal Pleno deste
Estado,
que solicitava, inclusive, que confirmasse o
recebimento das comunicaes, tendo, desta forma sida
eficazmente cientificada, e, portanto, participado de todas
as etapas processuais, at o trmino da instruo.
Assim, no houve necessidade de se ater s publicaes
do DJE/MT.
No caso em tela, crendo que essa postura se tratasse
de procedimento padro do E.Tribunal Pleno do Estado de
Mato Grosso, aguardou que as intimaes se dessem da mesma
forma ocorrida na Ao Penal 61589/2010 descrita acima,
garantindo-se o exerccio da mais ampla defesa.
No entanto, no foi o que ocorreu, tendo sido intimado
apenas pelo DJE/MT.
Como reside no Estado da Bahia, onde possui escritrio
profissional, soube dias aps, que na semana anterior a
sesso do E. Tribunal Pleno do Estado de Mato Grosso
houvera ocorrido, e que todos os votos at ento
proferidos, acompanhavam o voto do Excelentssimo Relator,
no sentido do recebimento da denncia.
Importante ressaltar ainda, que mesmo se tivesse
tomado conhecimento desta publicao, certamente no teria
tempo hbil para chegar neste Estado de Mato Grosso, saindo
do Estado da Bahia, para apresentar os memoriais e fazer a
sustentao oral, visto que o prazo da intimao iniciouse no dia 09/02/2015, menos de 72 (setenta e duas) horas da
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data da realizao
12/02/2015.

da

seo

de

julgamento,

no

dia

Com isso, evidentemente, restou prejuzo imensurvel


sua constituinte, j que no lhe foi oportunizado
apresentar memoriais nem tampouco proceder indispensvel
sustentao oral que dariam conhecimento a todos os
membros do Egrgio Tribunal Pleno, da tese defensiva e da
verdade real.
De consequncia, todos os votos que at ento foram
proferidos - J QUE NENHUM DOS VOTANTES PEDIU VISTA acompanham o de Vossa Excelncia, no sentido do recebimento
da denncia.
Este advogado milita h 27 (vinte e sete) anos, e a
advocacia sua principal atividade profissional.
Em todos esses anos, nunca, jamais, em tempo algum,
cliente seu fora prejudicado por desdia, descumprimento de
prazo ou ausncia em eventos judiciais.
No o faria agora, na defesa de uma magistrada, CUJA
CONSEQUENCIA PODERIA IMPLICAR EM DESONRA E PERDA DO CARGO.
Para agravar ainda mais o quadro, a sua cliente tambm
no foi intimada para o ato.
A sesso se deu em 12/02/2015.
Consta dos autos que fora expedido ofcio, para seu email funcional, intimando-a da sesso.
Ocorre que a Doutora Wandinelma Santos estava fora do
Estado de Mato Grosso, durante todo o ms de fevereiro de
2015, em gozo
de frias compensatrias, previamente
deferidas pela Egrgia Presidncia e publicadas no DO.
No tinha, portanto, nem necessidade e nem dever de
acessar o provedor, j que estava oficial e legalmente
afastada de suas funes jurisdicionais.
De fato, quando Wandinelma Santos soube, dias depois,
informalmente,
do
ocorrido,
pode
constatar
a
correspondncia do Departamento na caixa de entrada de seu
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endereo oficial de E-mail, muito embora, pode-se constatar


a data da leitura da mensagem, aps o dia da realizao da
Seo de Julgamento do Tribunal Pleno.
Sendo assim, a certido de fls.510 reveladora,j
atesta to somente o envio de Ofcio, mas no que tenha
sido lida e compreendida
Evidentemente,
consulta
desta
Relatoria
ao
Departamento de Informtica deste Egrgio Tribunal poder
comprovar essa afirmao peremptria.
Destarte, invocando-se o princpio de que pas de
nullit sans grief" (no h nulidade sem prejuzo),
contrario sensu, houve gravssimo prejuzo magistrada,
devendo tal ser corrigido, posto que viola garantias
constitucionais.
PRINCPIO DA AMPLA DEFESA (Art. 5, LV, da CF/88).
A ampla defesa encontra correlao com o princpio do
contraditrio e o dever que assiste ao Estado de facultar
ao acusado a possibilidade de efetuar a mais completa
defesa quanto imputao que lhe foi realizada.
Abrange a autodefesa, realizada pelo acusado em seu
interrogatrio,
e
a
defesa
tcnica,
que
exige
a
representao do ru por um defensor, que pode ser
constitudo, pblico, dativo ou ad hoc.
Alm de existir um processo, dever ele assegurar a
completa igualdade entre as partes, o contraditrio e a
ampla defesa.
Essa ampla defesa compreende conhecer o completo teor
da acusao, rebat-la, acompanhar toda e qualquer produo
de prova, contestando-a se necessrio, ser defendido por
advogado e recorrer de deciso que lhe seja desfavorvel.
O princpio da ampla defesa determina a participao
efetiva no processo penal, abrangendo a autodefesa, a
defesa tcnica, a defesa efetiva e a possibilidade de
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utilizao de todos os meios de


demonstrar a inocncia do acusado,
obtidas ilicitamente.

prova passveis de
incluindo as provas

A ampla possibilidade de se defender representa a


mais copiosa, extensa e rica chance de se preservar o
estado de inocncia, outro atributo natural do ser humano.
No se deve cercear a autoproteo, a oposio ou a
justificao apresentada; ao contrrio, exige-se a soltura
das amarras formais, porventura existentes no processo,
para que se cumpra, fielmente, a Constituio Federal.
Em prestgio ao direito ampla defesa, precedentes do
Egrgio Superior Tribunal de Justia do Brasil STJ asseguram que:

HABEAS CORPUS. ART. 1, XIV, DO DECRETO-LEI N 20167.


DENNCIA. (...) RECEBIMENTO DA DENNCIA. INEXISTNCIA
DE ADVOGADO CONSTITUDO. FALTA DE DEFESA TCNICA.
NULIDADE ABSOLUTA. ORDEM CONCEDIDA.
(...)
3. pacfica a jurisprudncia desta Corte Superior de
Justia no sentido de ser absolutamente nula, "por
cerceamento de defesa, a realizao de sesso em que
se delibera acerca do recebimento ou rejeio da
denncia, nos casos de ao penal originria, sem a
prvia intimao regular do acusado e de seu
defensor".
4. Habeas corpus concedido para anular o ato de
recebimento da denncia nos autos da Ao Penal
Originria n 0044152006, para que o defensor
constitudo
pelo
paciente
apresente
resposta

acusao e seja devidamente intimado para a sesso de


recebimento da pea acusatria.
(HC 110.311MA, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS
MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 16082011, DJe
24082011)
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HABEAS
CORPUS.
PENAL.
PREVARICAO
E
BANDO
OU
QUADRILHA. VOTO DE DESEMBARGADORES IMPEDIDOS. MATRIA
NO ANALISADA PELO TRIBUNAL A QUO. SUPRESSO DE
INSTNCIA. RECEBIMENTO DE DENNCIA CONTRA ENTO JUZA
DE DIREITO. AUSNCIA DE DEFENSOR CONSTITUDO. PROCESSO
INCLUDO NA PAUTA DE JULGAMENTO. NECESSIDADE DE
INTIMAO PESSOAL PARA A SESSO DE RECEBIMENTO OU
REJEIO DA DENNCIA. INOBSERVNCIA DA PROVIDNCIA.
NULIDADE ABSOLUTA. CERCEAMENTO DE DEFESA.
1. A insurgncia relativa ao voto de Desembargadores
impedidos no julgamento do acrdo ora impugnado no
foi apreciada pelo Tribunal a quo. Assim, como a
matria no foi debatida na instncia originria, no
h como ser conhecida a impetrao, diante da
manifesta incompetncia desta Corte Superior Tribunal
de Justia para apreciar originariamente a matria,
sob pena de supresso de instncia.
2. Nos casos de ao penal originria, indispensvel
a intimao do Acusado, bem como de seu Defensor, para
a sesso de julgamento em que ocorrer o exame de
admissibilidade da denncia, sob pena de nulidade
absoluta por cerceamento de defesa. E, na ausncia de
defensor constitudo, ser nomeado defensor ad hoc.
Precedentes.
3. No caso, a prpria Acusada, ento Juza de Direito,
ofereceu resposta, na fase do art. 4. da Lei n.
8.03890, no tendo constitudo Defensor. Aps, a
intimao, para a sesso de recebimento ou rejeio da
inicial acusatria, ocorreu to-somente via Dirio da
Justia.
4. Assim, imperioso concluir que a ausncia de
intimao pessoal da Paciente implicou cerceamento de
defesa, restando inquinado de nulidade absoluta o ato
de recebimento da inicial acusatria.
5. Ordem parcialmente conhecida e, nessa parte,
concedida.

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(HC 75.380PA, Rel. Ministra LAURITA VAZ,


TURMA, julgado em 17062010, DJe 02082010)

QUINTA

Quanto ao princpio da dignidade humana, tambm


violado, de se invocar entendimento recentssimo desta
E.Corte, na apreciao do PAD 03-2009, na sesso que
decidiu pela no aplicao de pena de aposentadoria
compulsria essa mesma magistrada.

DES. CLARICE CLAUDINO:


Cuida-se de renovao de
Administrativo Disciplinar
Juza de Direito W.S.

julgamento
instaurado

do
em

Processo
face da

Considerando que na primeira oportunidade em que a


questo
foi
levada
a
julgamento
votei
pela
aposentadoria compulsria da Magistrada. bem como a
divergncia aberta pelo Excelentssimo Desembargador
Sebastio Moraes Filho e tudo o que j foi relatado e
explanado acerca do caso, a fim de evitar eventual
injustia, pedi vista dos autos para melhor anlise
do acervo probatrio.
Quanto s redesignaes das audincias, importante
registrar que incontroverso que a Indiciada sofria
de srios problemas nas cordas vocais, fato que a
impossibilitava de dar cumprimento a alguns atos.
Logo, constatado que durante o tempo em que a
Indiciada jurisdicionou na Comarca de Tangar da
Serra, enfrentou problemas que limitavam o uso de sua
voz, prejudicando a capacidade para realizar as
audincias, deve ser reconhecida a circunstncia
atenuante, com fulcro no princpio da dignidade da
pessoa humana.
Como cedio, referido princpio (dignidade da
pessoa humana) normativo fundamental que assegura
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s pessoas fazer ou se abster de fazer algo. Esse


motivo pelo qual elencado como um dos princpios
fundamentais da Constituio Federal. A dignidade da
pessoa humana valor que agrega em tomo de si a
unanimidade
dos
demais
direitos
e
garantias
fundamentais do homem.
Para Alexandre de Moraes, "a dignidade da pessoa
humana um valor espiritual e moral inerente
pessoa,
que
se
manifesta
singularmente
na
autodeterminao consciente e responsvel da pr6pria
vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por
parte das demais pessoas, constituindo-se em um
mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve
assegurar, de modo que apenas excepcionalmente possam
ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos
fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria
estima que merecem todas as pessoas enquanto seres
humanos. (in CONSTITUIO do Brasil Interpretada e
Legislao Constitucional. 5" edio, So Paulo,
Editora Atlas S.A-2005, pgina 128).
Assim, no se pode olvidar que o Judicirio deve ser
exemplo de postura e moralidade e, para tanto, no
pode deixar de investigar e, quando for o caso, punir
os membros que no se mostrem dignos do exerccio da
Magistratura; todavia, imperioso sopesar que neste
caso especfico, h provas incontestes de que a
Indiciada esteva doente e redesignava algumas das
audincias por esse motivo.
Ademais, no que tange aos equvocos no lanamento dos
atos processuais, impe destacar que na poca dos
fatos o Tribunal estava implantando o sistema Apolo e
que os servidores, assim como os Magistrados, no
tinham largo conhecimento no manuseio do sistema.
O prprio Relator
assim se pronunciou:
EXMO.
VOGAL)

SR.

DES.

desta

ADILSON

ao,

naquele

POLEGATO

DE

julgamento,

FREITAS

(23

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Egrgio Tribunal:
Fui Juiz Criminal vinte e seis anos, e neste perodo
enfrentei o problema que esta juza enfrenta. Durante
vinte e seis anos Oficiais de Justia me fizeram
"botar" cidado, que deveria estar preso at hoje,
nas ruas. Porque o maior dos crimes a omisso do
Juiz. Tive um caso que fui representado no CNJ quando
estava no mutiro carcerrio em Cceres. Havia um
preso h mais de dois anos. Coloquei-o em liberdade.
A juza de Brotas, So Paulo, representou contra mim
no CNJ.
Os anos vo fazendo a gente raciocinar melhor. Os
cabelos brancos vo nos
fazendo pensar de maneira
diferente.
Citarei um exemplo.
Se fosse hoje, h seis meses, um ano, dois anos
atrs, a Corregedoria no tinha ido l, mandado dois
auxiliares para fazer uma correio, teria mandado
uma fora tarefa, para ajudar aquele juiz, aquele
magistrado que estava doente. Aquele magistrado que
no
estava
atingindo
suas
metas.
Eu
e
a
Desembargadora Maria Aparecida Ribeiro, nos anos de
2009/2010, corremos este Estado inteiro fazendo isso.
Ajudando, para que no se chegasse a uma situao
dessas, que aqueles "cartes amarelos" fossem dados,
Desembargador Dirceu dos Santos.
Peo vnia ao Relator, mas neste caso concreto, por
entender essas falhas todas, no tenho dvida em
ficar em paz com minha conscincia e acompanhar o
voto do Desembargador Sebastio de Moraes Filho, para
aplicar magistrada apenas e to somente uma pena de
censura.
Por estas razes, neste momento processual, requer de
Vossa Excelncia que se digne de:
1)Chamar o feito ordem, para declarar nula a sesso
realizada no dia 12/02/2015, designando-se outra, desta
feita, com observncia dos preceitos legais que sustentam
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as garantias constitucionais da ampla defesa e da dignidade


humana, intimando-se eficazmente a Requerida , para que
esta tenha oportunidade de oferecer memorias e ver um de
seus
advogados
fazer
a
sustentao
oral,
para
os
indispensveis
esclarecimentos
aos
Excelentssimos
Desembargadores que j votaram e os demais que ainda
votaro, SEM PREJUZO DEFESA.
2)Caso Vossa Excelncia entenda, antes,
necessrio
comprovar
que o e-mail contendo o Ofcio intimatrio
daquela sesso no fora aberto antes do ato, requer desde
j que baixe o feito em diligncia, determinando-se que o
Departamento de Informtica deste E.Tribunal de Justia
elabore a necessria percia, apontando-se a data em que a
correspondncia em questo fora lida .
Registre-se que a renovao da sesso no trar nenhum
prejuzo persecuo penal ou sociedade.
Os fatos imputados ocorreram h mais de uma dcada e
j foram apreciados no PAD 03-2009, em duas ocasies: no
primeiro
julgamento
posteriormente
anulado
por
unanimidade pelo E.CNJ - e no segundo, no qual, dos 23
(vinte e trs) Desembargadores que participaram do segundo
julgamento, 10 (dez) deles haviam participado do primeiro e
votaram pela aposentadoria compulsria da magistrada .
No entanto, aps a divergncia aberta pelo Exmo.
Corregedor Geral da Justia. Des. Sebastio de Moraes
Filho, e aps pedidos de vista, reviram suas posies e
modificaram seus votos, que somaram 18 votos positivos ,
para a aplicao to somente pela pena de censura e no a
pena de aposentadoria compulsria , como pretendia o ento
Exmo. Relator, Des. Paulo da Cunha.
Ora,
se
o
convencimento
dos
18
(dezoito)
Desembargadores se fez aps anlises de todas essas provas
documentais, periciais e testemunhais, reunidas em 30
(trinta) volumes, no se vislumbram gravidade que impea
que o feito seja reordenado, o que pode perfeitamente
ocorrer at a prxima sesso, ou seja, poucos so os dias
necessrios para tanto.
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Imbassahy e advogados associados

Mas para a magistrada, caso no sejam restabelecidos


seus direitos constitucionais, os danos sero irreparveis
e iro repercutir pelo resto dos seus dias de vida.
Protesta,
ao
final,
pela
remessa
desta
pea,
inicialmente, atravs do endereo funcional de E-mail de
Vossa Excelncia (adilson.freitas@tjmt.jus.br) e, pelo
prazo de 10 (dez) dias para remessa da pea original.
Nestes termos,
Respeitosamente,
Pede a aguarda deferimento.

Orlando Imbassahy
OAB/BA 10.264

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