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manifestao do fenmeno jurdico.

Segundo ele, possvel que no futuro (no to distante) esse direito instrumentalizado, uniformizado e
generalizado sob a forma estatal de organizao venha a implodir, recuperando-se em manifestaes espontneas e localizadas, um direito
de muitas faces, peculiar aos grupos e s pessoas que os compem. Por
isso, a conscincia da nossa circunstncia atual no deve ser entendida
como um momento final, mas como um ponto de partida. Afinal, diz ele,
a cincia no nos libera porque nos torna mais sbios, mas porque nos
tornamos mais sbios que a cincia nos libera.

2. ANTROPOLOGIA JURDICA
Para Norbert Rouland (2003: 405), a antropologia jurdica demonstra sua utilidade quando permite descobrir (e entender) o direito
que se encontra encoberto pelos cdigos. Essa utilidade tambm se
evidencia quando prepara e alerta a sociedade para aceitar as evolues
jurdicas que esto em curso e que apontam para um direito mais malevel, punies flexveis, transaes ou mediaes em vez de julgamentos, regras que mais formam modelos do que prescrevem ordens. Tudo
isso, segundo ele, pode ser aceito mais naturalmente quando as pessoas
tomam conhecimento de que h muito tempo ou que em algumas sociedades, homens e mulheres, aos quais chamamos primitivos, j reconheceram esses procedimentos, ou os empregam ainda.
De modo geral, a sociologia jurdica sempre se preocupou com o
estudo do direito das sociedades complexas, sociedades metropolitanas
e industriais, enquanto a antropologia jurdica investigava o direito das
sociedades simples ou primitivas. A partir da dcada de 1960, contudo,
houve, conforme observa Boaventura de Sousa Santos (1988), uma
subverso dessa diviso de trabalho, de modo que a antropologia do
direito tambm passou a se interessar pelo estudo das sociedades complexas ou metropolitanas. Deu-se assim origem a um sincretismo terico e metodolgico, ainda hoje em processo de evoluo. Foi nesse
contexto cientfico que o conhecimento antropolgico saiu do seu gueto primitivo.
Essa nova orientao da antropologia jurdica tem auxiliado a
corrigir o desvirtuamento terico que consistiu em suprimir dos estudos
acadmicos a produo jurdica no estatal. Nessa trilha, a antropologia
jurdica tem colocado em evidncia o fenmeno conhecido como pluralismo jurdico.
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2.1. Pluralismo jurdico


O pluralismo jurdico pressupe a existncia de mais de um direito ou ordem normativa no mesmo espao geogrfico. No incio do sculo XX, com o avano das teses do positivismo jurdico, o pluralismo
jurdico perdeu fora e ficou praticamente esquecido; na segunda metade do sculo XX, entretanto, retorna com todo vigor para constituir
tema da antropologia do direito, sendo hoje um dos problemas mais
amplamente tratados por essa disciplina.
Conforme Boaventura de Sousa Santos (1988: 73), o pluralismo
jurdico tem lugar sempre que as contradies se condensam na criao
de espaos sociais, mais ou menos segregados, no seio dos quais se
geram litgios ou disputas processados com base em recursos normativos e institucionais internos. Esses espaos sociais variam segundo o
fator dominante na sua constituio (que pode ser socioeconmico,
poltico ou cultural) e segundo a composio da classe social. Santos
cita o espao jurdico consuetudinrio criado pelos comerciantes americanos, revelia das normas do direito oficial (civil e comercial), com
o objetivo de facilitar as transaes e diminuir os custos. Tambm destaca os espaos onde se concentram as minorias e os imigrantes ilegais.
Mas o exemplo de pluralismo jurdico que Santos investiga o dado
pelas associaes de moradores de favelas do Rio de Janeiro.
No Rio de Janeiro, as associaes de moradores de favelas passaram
a assumir funes nem sempre previstas diretamente nos seus estatutos,
como, por exemplo, a de arbitrar conflitos entre vizinhos. A associao
de moradores transformou-se, assim, gradualmente num frum jurdico,
volta do qual se foi desenvolvendo uma prtica e um discurso jurdico,
que possibilitou o surgimento de um direito novo: o direito da favela.
Esse um direito paralelo no oficial, cobrindo uma interao jurdica
muito intensa margem do sistema jurdico estatal.
O modelo jurdico da favela representa o trao de um movimento
que parece ser mais amplo. Esse movimento ou tendncia detectvel
por mltiplos sinais, e os mais importantes so os que dizem respeito
criao, em certas reas do controle social, de uma administrao jurdica e judiciria paralela ou alternativa administrao estatal.
A administrao paralela, segundo Santos (1988: 110, 111), recupera ou reativa, em novos moldes, estruturas administrativas de tipo
popular ou participativo h muito abandonadas ou marginalizadas.
Assim, em reas como segurana, defesa do consumidor, relaes entre
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vizinhos, questes de famlia, pequenos delitos criam-se tribunais sociais,


comunitrios ou de bairros presididos por juzes leigos, eleitos ou designados pelas organizaes sociais, e em que a representao das partes por advogados no necessria. O processamento das questes
informal e oral e, por vezes, nem sequer a sentena reduzida a escrito.
Esse modelo marginal tem inspirado reformas no mbito do direito
estatal, principalmente com os tribunais de pequenas causas e a aplicao das denominadas penas alternativas.
Apesar de toda a sua precariedade, o direito da favela representa
a prtica de uma legalidade alternativa e, como tal, um exerccio alternativo de poder poltico, ainda que embrionrio. No um direito revolucionrio, nem tem lugar numa fase revolucionria de luta de classes.
Visa decidir conflitos num espao social marginal. Mas, de qualquer
modo, representa uma tentativa para neutralizar os efeitos da aplicao
do direito capitalista de propriedade no seio da favela e, portanto, no
domnio habitacional da reproduo social. E porque se centra volta
de uma organizao eleita pela comunidade, o direito da favela representa, tambm por essa razo, a alternativa de uma administrao democrtica da justia (SANTOS, 1988: 99).

2.2. Justia estatal x justia comunitria


No domnio da antropologia jurdica, os autores costumam utilizar o mtodo comparativo. Assim, quando se compara o direito das
sociedades simples com o direito das sociedades complexas, geralmente apontam que: a) as sociedades simples dispem de um direito cujo
processo flexvel, sem demarcao ntida da matria relevante, e a
reconciliao das partes tem primazia sobre tudo o mais na resoluo
dos litgios; b) as sociedades complexas dispem de um direito formalista, dotado de um processo inflexvel, e as decises so baseadas na
aplicao das leis sem qualquer preocupao com a reconciliao das
partes.
Santos, ao comparar o direito da favela com o direito estatal, verifica que o direito estatal, por ser mais institucionalizado, com maior
poder coercitivo e com discurso jurdico de menor espao retrico,
concomitantemente mais profissionalizado, mais formalista e legalista,
mais elitista e autoritrio. Enfatiza que a prxis do direito estatal revelada pela articulao de trs componentes estruturais bsicos: a retrica, a burocracia e a violncia. Cada um desses componentes perfaz uma
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forma de comunicao e uma estratgia de deciso. A retrica baseia-se


na produo de persuaso e de adeso voluntria atravs da mobilizao
do potencial argumentativo de sequncias e artefatos verbais e no verbais
socialmente aceitos. A burocracia baseia-se na imposio autoritria por
meio da mobilizao do potencial demonstrativo de conhecimento profissional das regras formais e dos procedimentos hierarquicamente organizados. A violncia baseia-se no uso ou ameaa da fora fsica. O funcionamento e a interao desses trs componentes estruturais revelam
o modelo jurdico estatal da sociedade capitalista. Ocorre, porm, que
esse modelo, desde o sculo XIX, tem-se caracterizado pelo progressivo abandono da retrica e pela progressiva expanso da burocracia e da
violncia.
Paralelamente ao modelo tradicional de administrao tecnocrtica da justia, Santos reconhece a possibilidade de modelos alternativos
de administrao da justia, que a torne, em geral, mais rpida, mais
barata e mais acessvel. Nesse sentido cita a justia comunitria, que
pressupe a mediao ou conciliao atravs de instncias e instituies
que sejam descentralizadas e informais e que possam substituir ou
complementar o modelo tradicional. Essas reformas possibilitariam a
construo de um direito novo, de um modelo jurdico capaz de limitar
e restringir o espao da dominao da burocracia (domnio da hierarquia
normativa) e da violncia (ordenao da legitimidade sob coao) e de
promover a expanso da retrica como processo dialgico de negociao
e de participao.
O direito da favela, como visto, favorece a emergncia de um modelo jurdico dominado pela retrica, portanto, permite atingir formas
de superar a crise do paradigma tradicional do direito. Tal direito faz
uso de um modelo decisrio de mediao, que, ao contrrio do modelo
de adjudicao, maximiza o potencial de persuaso para a adeso deciso.
Segundo Santos (1988: 61), quanto mais elevado o nvel de institucionalizao da funo jurdica menor tende a ser o espao retrico
do discurso jurdico, e vice-versa; quanto mais poderosos so os instrumentos de coero ao servio da produo jurdica menor tende a ser o
espao retrico do discurso jurdico e vice-versa. Assim, nas sociedades
em que o direito apresenta um baixo nvel de institucionalizao da
funo jurdica e instrumentos de coero pouco poderosos, o discurso
jurdico tende a caracterizar-se por um amplo espao retrico.
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Conforme foi destacado, a antropologia, nos seus primeiros momentos, interessa-se pelo estudo das sociedades ditas primitivas, especialmente pelo seu processo evolucionrio. Essas sociedades, apesar de
apresentar um baixo nvel de institucionalizao, despertou o interesse
dos tericos do direito, tanto que os primeiros antroplogos, os evolucionistas, que sero abordados nos captulos seguintes, eram, na sua
maioria, juristas.

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