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El Derecho probatorio:
Se lo define como el conjunto de principios y normas que regulan la admisin,
estructura, aporte, produccin y valoracin de los medios para lograr la
conviccin del juez sobre los hechos que interesan, para resolver las peticiones
de quienes recurren a l.
Ubicacin de las principales normas probatorias:
En el Cdigo Civil, se encuentran las normas sustantivas sobre prueba
en Ttulo XXI del Libro IV (arts. 1.698 a 1.714), con la denominacin De la
Prueba de las Obligaciones (se habra tenido como fuente al redactar este
ttulo, las normas respectivas del Cdigo Civil francs [que plasma las ideas de
Pothier], y las del proyecto de Cdigo Civil espaol [1851] comentado por
Garca Goyena). Por otra parte, el Cdigo de Procedimiento Civil (CPC)
reglamenta a la prueba en los ttulos IX, X y XI del Libro II (arts. 318 a 429).
Debe considerarse que hay una serie de otros textos legales que tambin
contemplan normas probatorias (civiles) aisladas, pero los cuerpos recin
sealados son los ms completos y de aplicacin general y supletoria.
La diferencia entre ambos grupos de normas, es que el Cdigo Civil
contempla normas sustantivas (de fondo, o civiles) de prueba, y el CPC
contempla normas adjetivas (de forma, o procesales).
Son normas de fondo o sustantivas, las que regulan los siguientes
aspectos:
a. Las que determinan cules son los medios de prueba (y
su estructura);
b. Las que les sealan (a los medios) su valor probatorio:
c. Las que regulan la procedencia de los medios de
prueba (su admisibilidad o inadmisibilidad); y
d. Las que constituyen los elementos del acto probatorio
mismo (quin prueba, y qu prueba).
Por otra parte, el aspecto adjetivo de la prueba contiene normas que se
refieren a la forma externa de rendir la prueba, o de suministrarla. Es decir, son
las normas de forma o procesales segn las cuales se rige la prueba.
Es importante calificar a una norma como sustantiva o adjetiva, a efectos
del recurso de casacin. En efecto, si se califica a una norma como sustantiva,
su infraccin da lugar al recurso de casacin en el fondo, en cambio, si se la
califica como adjetiva, su infraccin da lugar al recurso de casacin en la forma
(en ambos supuestos, cumplindose los dems requisitos, obviamente). Debe
tenerse presente en este punto que, si se acoge un recurso de casacin por
infringirse una norma reguladora de la prueba, se puede producir que se
revisen los hechos en sede casacional, lo que es atpico, puesto que esa clase
de recurso est destinada solamente a examinar el derecho.
(requieren opcin conjunta), como por ejemplo el de la tasacin legal del valor
probatorio con el de la fijacin legal de los medios de prueba.
En nuestra legislacin, en lo concerniente a la iniciativa para aportar
pruebas, rige el principio dispositivo (matizado por la existencia de las medidas
para mejor resolver, que puede ordenar el juez cuando la causa est en
estado de sentencia, y por normativas especiales en determinados
procedimientos). En lo relativo a la determinacin de los medios de prueba, el
Cdigo Civil seala taxativamente cules son los medios de prueba (ver art.
1.698 inc. 2 CC, y art. 341 CPC), agregando incluso en algunos supuestos,
casos de inadmisibilidad especfica de ciertos medios probatorios. Y en cuanto
a la valoracin de la prueba, nuestra legislacin determina el valor probatorio
de la mayora de los medios establecidos (ver por ejemplo, arts. 1.700, 1.702,
1.704, y arts. 383, 384 del CPC, entre otros), sin perjuicio de que hay normas
dispersas en las que se concede al tribunal amplias facultades en la valoracin
(por ejemplo, el valor probatorio del informe de peritos, que se determina por el
juez conforme a las normas de la sana crtica, art. 425 CPC; ocurre lo mismo
en ciertos casos en las presunciones, art. 426; o en ciertas hiptesis en la
prueba de testigos, art. 384 N 3).
Los medios probatorios en general:
Son los elementos que en un sistema jurdico, se consideran idneos
para producir conviccin en el legislador. En nuestra legislacin civil, los
medios probatorios estn establecidos taxativamente por el legislador (ver art.
1.698 inc. 2 CC, y art. 341 CPC [respecto al juramento deferido, debe tenerse
presente que las normas relativas a este medio de prueba fueron derogadas,
por lo que su mencin en el CC se entiende tcitamente derogada]).
Clasificacin de los medios probatorios (o de las pruebas):
a.
b.
c.
d.
e.
f.
b.
c.
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La valoracin de la prueba:
La valoracin de la prueba es la determinacin del poder de conviccin
que tienen los medios de prueba, para el establecimiento de los hechos. Sin
perjuicio de que es el legislador el que puede fijar, en abstracto, el valor de los
medios de prueba, en concreto es el juez quien realiza la valoracin al decidir
un caso concreto, aplicando la tarifa abstracta que tienen los medios
utilizados, a los hechos propios del asunto a resolver. Debe tenerse presente
aqu tambin, que es una funcin intelectual.
Clasificacin de la funcin de la valoracin de la prueba:
1.- Segn la influencia de los rganos legislativo y judicial, la valoracin
puede ser de tasacin legal o judicial (ya sealado esto a propsito de los
sistemas probatorios). Es importante entender, que an en el sistema de
valoracin legal, siempre est presente la actividad del juez en la aplicacin de
la tarifa abstracta al caso concreto; y que en el caso contrario, si la tasacin es
judicial, siempre deber el juez someterse a una limitacin legal: la de no
valorar arbitrariamente. Es por esto que es ms preciso hablar de dos
preponderancias (legal o judicial), que de atribuciones absolutas.
2.- Segn el resultado, la valoracin puede concluir en la existencia de
prueba plena o semiplena (ver clasificacin de las pruebas).
3.- Segn el objeto de la valoracin, puede ser individual o comparativa.
La individual supone determinar el valor de conviccin de cada medio de
prueba, independientemente considerado. La comparativa, por otra parte,
importa determinar el valor de conviccin que tiene el conjunto de pruebas
aportadas.
Situacin en el Derecho chileno:
En nuestro Derecho, la valoracin es efectuada en parte por el
legislador, y en parte es entregada al tribunal. El legislador ha fijado el valor
probatorio a ciertos medios, adoptndose en esos casos la tasacin legal (o
tarifa legal), pero al mismo tiempo ha entregado la valoracin de otros medios
al criterio del juez, sin olvidar adems que an en los que ha fijado previamente
el valor probatorio, el juez igual tiene ciertas facultades en algunos aspectos, y
que lo mismo ocurre en la valoracin comparativa. A lo anterior se debe sumar
que en leyes especficas se ha entregado a menudo la facultad de valoracin al
juez.
Casos de valoracin legal (ejemplos):
a. En la prueba instrumental los arts. 1.700, 1.702, 1.704,
1.705, y 1.706;
b. En la confesin judicial sobre hecho personal los arts.
1.713 CC, y 399 y 402 CPC;
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los actos notariales que se otorguen ante ellos, ya sea por chilenos o
extranjeros, para tener efectos en Chile, de forma que los cnsules chilenos se
encuentran facultados para autorizar las escrituras otorgadas por chilenos o
extranjeros para tener efectos en Chile (siempre, obviamente, en ejercicio de
sus funciones).
2.- Debe incorporarse en un registro pblico o protocolo: El protocolo es
la ordenada serie de escrituras matrices y otros documentos que un notario o
escribano autoriza o custodia con ciertas formalidades. El COT determina
minuciosamente como debe formase y llevarse el protocolo (ver art. 429 COT).
Seala en primer lugar que todo notario debe llevar un protocolo, que se
forma insertando las escrituras en el orden numrico que les haya
correspondido en el repertorio, que es un libro breve o prontuario en que se
anotan las escrituras pblicas y los documentos protocolizados, asignndose
un nmero a cada uno de esos instrumentos, por riguroso orden de
presentacin (cada escritura tiene un nmero de repertorio distinto). Los
protocolos deben ser empastados al menos cada dos meses, no pudiendo
formarse un libro con ms de 500 fojas (incluidos los documentos
protocolizados, que se agregan siempre al final, a continuacin de las
escrituras, en el mismo orden del repertorio). Cada foja del protocolo se
numera en su parte superior con nmeros y letras, y lleva adems un ndice de
las escrituras y documentos protocolizados que contiene. En el ndice se debe
sealar el nombre de los otorgantes (sea persona natural o jurdica). Cada
protocolo se inicia con un certificado del notario en que expresa la fecha en que
lo comienza, enunciacin del respectivo contrato o escritura y nombre de los
otorgantes de la escritura con que principia.
Transcurridos 2 meses, desde la fecha de cierre del protocolo, el notario
debe certificar las escrituras que hubieren quedado sin efecto por no haberse
suscrito por todos los otorgantes.
La escritura pblica misma se escribe en el protocolo, lleva la
autorizacin notarial y la firma de las partes y testigos. Esta es la que se llama
escritura matriz (en estricto rigor, el original). Lo que se entrega a las partes es
una copia de la matriz, no la matriz misma, ya que esta forma parte del
protocolo, que est siempre en poder del notario. Las copias que se entregan a
las partes son documentos en que consta la transcripcin fiel de la escritura
matriz, extendidas con arreglo a la ley.
No se considera pblica o autntica, la escritura que no est incorporada
en el protocolo, o est en protocolo que no pertenezca al notario autorizante o
al de quien est subrogando legalmente (art. 426 COT). Es por este motivo no
son escrituras pblicas los documentos protocolizados, ya que son agregados
al final del registro (a peticin de interesado), no incorporados, ni los
instrumentos privados firmados ante notario.
Respecto al repertorio, debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 430
COT: En el libro de repertorio se dar a cada escritura pblica un nmero por
riguroso orden de presentacin, dejndose constancia de:
a. La fecha en que se efecta la anotacin.
b. Las partes que la otorgan (si son ms de dos, se indicarn
nicamente los dos primeros comparecientes, seguido de la
expresin y otros)
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b.
c.
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d.
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Vas de impugnacin:
Pueden ser impugnados por va de nulidad y por va de falta de
autenticidad. Es posible tambin impugnar las declaraciones de los particulares
contenidas en el instrumento, sin perjuicio de que en esta hiptesis la fe del
instrumento no se destruye (pero su mrito probatorio queda indirectamente
afectado, pues se desvirtan las declaraciones en l consignadas).
1.- Impugnacin por va de nulidad: Se pueden aplicar aqu todas las
normas que rigen la nulidad de los actos jurdicos. La nulidad eso s, puede
tener relacin con el funcionario autorizante, o con el instrumento mismo:
a. Nulidad por causa del funcionario autorizante: Esta causal se
puede configurar por falta de investidura del funcionario, por
ejemplo, si fue nulo su nombramiento (no es funcionario en
realidad), caso en el cual el instrumento tambin es nulo
(salvo casos de apariencia, recordar error comn); o por
incompetencia del mismo, sea en razn de la materia o del
lugar. La sancin es la nulidad absoluta (ver tambin art. 7
Constitucin).
b. Nulidad que se refiere al instrumento mismo: La omisin de
cualquier formalidad que debe llenar el instrumento pblico,
trae aparejada la nulidad absoluta del mismo (art. 1.682, por
ejemplo si una escritura no la ha firmado uno de los
otorgantes, o no ha sido autorizada por un notario). Debe
tenerse presente, que actualmente existe la tendencia a
considerar que solamente se puede anular un instrumento
pblico por las causales que la ley expresamente consagra,
ver arts. 412 y 426 COT. Sin perjuicio de lo anterior, debe
observarse que puede ser que una ley seale una sancin
distinta, o expresamente establezca que la omisin no acarrea
nulidad (art. 1.026, por ejemplo). Debe tenerse presente que
no hay limitaciones respecto a los medios de prueba con los
que se persiga acreditar la causal de nulidad, todos son
admisibles.
2.- Impugnacin por falta de autenticidad: La autenticidad de un
instrumento se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado
por las personas y de la manera que en l aparece (art. 17 del Cdigo Civil). En
este orden, un instrumento puede ser impugnado por falso o falto de
autenticidad, en caso de no haber sido autorizado por el funcionario que indica,
por no haber sido otorgado por las partes que expresa, o por haberse alterado
las declaraciones que stas hicieron. Debe tenerse presente que no es lo
mismo un instrumento nulo que uno falsificado (por ejemplo, un instrumento
otorgado ante el notario de Chilln en Concepcin, sera nulo por
incompetencia del funcionario, pero no falso, porque el documento expresa que
se otorg ante el notario de Chilln como en realidad ocurri). En cuanto a la
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principal es que el instrumento est firmado por los otorgantes, ya que la firma
sera el signo de aprobacin (este requisito se desprende de los arts. 1.701 inc.
2, 1.702 y 1.703, que requieren firma [o ser subscritos]).
Instrumentos privados firmados ante
protocolizados:
notario e
instrumentos
privados
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La Prueba Testimonial
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Las Presunciones
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Clasificacin:
1.- Presunciones judiciales (o simples, o del hombre): Son las que
establece el juez facultado en las circunstancias o antecedentes concomitantes
o subsiguientes al hecho principal que se examina. En cada juicio el juez puede
presumir ciertos hechos segn las circunstancias del caso (en teora, se podra
decir que cada vez que el juez da por probado un hecho, lo que hace es
presumir su ocurrencia).
Para tener valor probatorio, deben reunir los siguientes requisitos (art.
1.712 inc. final): deben ser graves (del hecho conocido en que se apoya la
presuncin se deduzca casi necesariamente el hecho desconocido), precisas
(no deben ser vagas ni pueden aplicarse a muchas circunstancias) y
concordantes (no deben ser contradictorias). En conformidad con el art. 426
CPC, una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del
tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento. Su valor probatorio entonces, reunindose los requisitos, es el
constituir plena prueba.
La presuncin judicial es admisible como medio de prueba para acreditar
cualquier clase de acto, con excepcin de los actos y contratos solemnes, que
se prueban por su respectiva solemnidad. Se debe tener presente eso s, que
si la obligacin no admite prueba testimonial, y la presuncin se basa
solamente en las declaraciones de testigos, dicha presuncin resulta
inadmisible, ya que implicara burlar las normas que limitan la prueba
testimonial.
2.- Presunciones legales: (art. 47) Pueden ser propiamente tales (o
simplemente legales) o de derecho, segn si admiten o no prueba en
contrario. Esta clase de presunciones son de derecho estricto, por lo tanto su
interpretacin debe ser restrictiva.
A. Presunciones simplemente legales: Como se seal, stas
pueden ser destruidas por prueba en contrario. Ejemplos de esta clase de
presuncin hay dispersos en nuestra legislacin (ver, entre otros, art. 700 inc.
2, art. 1.654 inc. 1).
B. Presunciones de derecho: stas no admiten prueba en
contrario, por lo que una vez acreditados los hechos que le sirven de base, el
hecho presumido queda absolutamente acreditado. Al igual que en el caso de
las presunciones simplemente legales, se pueden encontrar diversos ejemplos
de presunciones de derecho en nuestra legislacin. Hay presuncin de
derecho, por ejemplo, en el art. 76 inc. 2, y en el art. 706 inc. final. Se debe
tener presente que no es necesario que se utilicen frmulas gramaticales
especiales para considerar que hay una presuncin de derecho dentro de una
norma (en otras palabras, no necesariamente debe decir se presume de
derecho). Lo que se requiere es que se revele con claridad la intencin del
legislador de no admitir prueba en contrario.
Dudas respecto a su naturaleza jurdica:
Antes de cerrar este tema, se debe mencionar que se discute en
doctrina cul es la verdadera naturaleza jurdica de las presunciones legales
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La Confesin
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por intermedio del juez (siempre que la ley faculte al juez para dar
por confesados los hechos).
Esta clase de confesin puede ser expresa (en trminos explcitos) o
tcita (es la que el juez declara, a peticin de parte, porque la ley la
deduce de ciertos hechos [ver art. 394 inc. 1 CPC, del que se
desprende la necesidad de redactar las preguntas en forma asertiva,
por ejemplo: diga como es efectivo que. y no es efectivo
que?]).
En virtud de lo dispuesto en el art. 1.713 la confesin puede hacerse
personalmente, por medio de representante legal, o por medio de mandatario o
procurador facultado expresamente para absolver posiciones (ver art. 7 CPC).
Requisitos de la confesin judicial:
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Este medio probatorio est regulado en los arts. 403 a 408 CPC. Se lo
define como el reconocimiento o examen de la cosa litigiosa o del lugar del
suceso, realizados por el mismo tribunal, con el fin de aclarar la verdad de los
hechos controvertidos.
Procede en los casos en que la ley lo ordena (ver por ejemplo, art. 571
CPC), y cuando el juez estima que es necesario y as lo dispone.
Forma en que se lleva a cabo:
Previa resolucin judicial (decreto), el juez y el secretario se trasladan al
lugar del hecho, levantndose acta de la diligencia, en la cual se expresan las
circunstancias o hechos materiales observados por el tribunal (art. 406 CPC).
Mrito probatorio:
Constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia
observacin (art. 408 CPC).
Informe de Peritos
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