Examen : ce sont toujours des exemples pris dans la pratique. Les rglements sont disponibles au Labo Dante.

Nous allons tudier le fonctionnement du Rglement CCI avec un point particulier : le point administr. Il est
aujourdhui surprenant de voir quil y a trs peu de juristes qui ont des connaissances transversales. Le juriste
darbitrage va connatre larbitrage de telle ou telle institution. Or dune institution une autre, le rglement
nest pas le mme. Cela peut avoir des consquences, car larbitrage CCI est certainement le type darbitrage qui
a ladministration la plus pensante.
Quand un avocat ne connat pas les spcificits de cet arbitraghe, cela va pouvoir poser des problmes. Or les
avocats qui se trompent vont menacer dengager la responsabilit de la CCI. Comme larbitrage y est trs
administr, il y a plus de chance de se tromper.
Dans un arbitrage CCI, la CCI est dans une situation de contractant, de prestataire de service. Donc on
doit toujours se demander, avant de rpondre par A ou par B, quelles sont les implications juridiques (en
termes de risques), et les implications financires (en termes de cots) de prendre telle ou telle solution.
On doit toujours raisonner avec cette proccupation commerciale, du moins de satisfaire les utilisateurs
des services de la CCI en limitant les risques.
On voit depuis plusieurs annes que le monde de larbitrage change. Et lune des consquences de ce
changement est la plus grande litigiosit des utilisateurs de larbitrage. Cela se voit dans la multiplication des
recours contre la CCI, contre le personnel de la CCI et les recours contre les arbitres. Cest un des points sur
lesquels le rglement 2012 a t modifi pour des raisons prcises.
Quelles sont les caractristiques de larbitrage CCI ?
Lobjectif de ce sminaire est de rpondre cette question et dexpliquer pourquoi le systme a t structur
dune certaine manire, et ce quil faut en connaitre.

Chapitre I : La structure de la CCI

On va commencer par des remarques gnrales pour cadrer le sujet. Puis on rentrera dans le rglement.
Pour comprendre la structure de la CCI : une prcision terminologique. La CCI publie un certain nombre de
rglements, qui autrefois taient prsents dans des petites brochures, soit avec un bandeau rouge soit avec un
bandeau vert. Le service rouge tait larbitrage et le service vert concernait le rglement des diffrends non li
larbitrage. Cette distinction a t abandonne, mais on peut encore la lire dans des articles anciens.

Section I : Limportance du choix de linstitution darbitrage adapte

Il y a un point qui est vraiment nglig par les juristes, cest la connaissance des institutions de larbitrage.
Pourquoi est-ce important ? Pourquoi est-il absolument ncessaire davoir une connaissance relativement
approfondie des diffrentes institutions darbitrage ? Quand on est en train de traiter une affaire, et que lon nous
demande sil faut insrer au contrat une clause compromissoire. On va rpondre que cela va dpendre du type de
contrat, du type de litiges, et du type dinstitutions que lon va recommander. Pourquoi est-ce important ? Parce
que lavocat est dans une position de prescripteur. Et si lon se trompe dans la prescription, que se passe-t-il ?
Lavocat peut voir sa responsabilit engage.
Premier problme : La plupart du temps, les juristes nont pas la couverture dassurance adquate. Trs souvent,
sur le plan personnel, comme sur le plan professionnel, on ne samuse pas lire les petites lettres qui dtaillent
notre contrat, et notamment les plafonds dassurance. Quand on est avocat, on nest pas forcment assur pour
une activit darbitrage. Et quand on lest, on ne lest pas forcment dans tous les pays. Mais les avocats ont de
la chance, car en France, il ny a pas beaucoup de recours pour engager la responsabilit. Dans larbitrage
interne, la responsabilit professionnelle des avocats ou des arbitres est beaucoup plus souvent mise en jeu quau
plan international. Toutefois, dans les annes venir, a va changer.
Il faut savoir que lon va aller rechercher la responsabilit professionnelle des avocats qui se sont
tromps en prescrivant une institution darbitrage qui ne sera pas adapte aux besoins de laffaire
par exemple. Le plus simple pour viter ces dsagrments est de connatre les institutions
darbitrage.
On parlait de linstitution qui est en position permanente doffre au public. Quand on ngocie un
contrat commercial classique, quest-ce que lon fait ? On doit vrifier lidentit des
contractants. Mais quand on regarde le nombre de contrats qui donnent lieu des arbitrages et
que lon ne sest pas intress aux pouvoirs de celui qui a sign la clause compromissoire etc.,
cest plus de la moiti des affaires. Donc quand on est dans une situation de prescripteur, on vrifie
lidentit des contractants.
Avant de recommander une institution, on doit regarder comment est-ce quelle fonctionne pour se faire sa
propre opinion .Or, souvent, en matire darbitrage, les avocats procdent par habitude. Jaime la CCI, je mets
une clause CCI. Donc il ny a pas cet il critique. A cet gard, la CCI a un langage trs clair : il faut tre
inform, il faut choisir en connaissance de cause, comme dans tout contrat.
Ex : Si on a un contrat et que lon sait quil ne pourra pas donner lieu des inexcutions ayant des
consquences notoires, il faut sinterroger sur la pertinence de la CCI. Il y a chaque anne 20 30%
des affaires dans lesquelles le montant du litige, qui sert au calcul des frais de larbitrage est infrieur
aux cots denregistrement de la procdure, donc infrieur 3000$.
Mais le principal problme aujourdhui nest pas financier. Cest plutt la structure du centre darbitrage. Si
on suit la jurisprudence nerlandaise ou russe ces derniers mois, le vritable problme concerne la connaissance
du fonctionnement des centres darbitrage.
Donc pour rsumer, on doit toujours se mettre la place du juriste prescripteur en disant que si lon conseille un
centre, on doit savoir son histoire, son organisation, ses statuts, par qui il est dirig, quelles sont ses ressources,
etc. Donc sur ce point, la ngociation dune clause compromissoire nest pas diffrente de nimporte quel contrat
commercial.

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Section II : Lhistoire de la CCI

La CCI nest pas la plus vieille institution darbitrage qui existe. Larbitrage existe depuis lAntiquit, voire
avant. Donc cest une institution juridique connue. La CCI est une organisation de statut de droit franais, qui a
choisi lappellation CCI pour des raisons historiques mais qui ne bnficie pas au regard de la lgislation
franaise du statut de chambre de commerce. Ce nest pas un EPIC, ce nest pas un tablissement de commerce
cr dcret. Cest une association de loi 1901. Cest une association de base donc, qui na pas demand tre
reconnue comme tant dutilit publique.
La personne morale, la personne juridique est la chambre de commerce internationale et non la Cour
internationale darbitrage. La Cour internationale darbitrage et le Secrtariat ne sont que des organes de la CCI.
Cest une association qui a diverses activits dont lune est le rglement des diffrends.

Pb : Quand on regarde la jurisprudence des affaires dans laquelle la CCI a t attraite devant
le juge tatique en responsabilit souvent, il y a une confusion entre la Cour internationale
darbitrage et la CCI. Donc confusion entre la personne morale de la CCI et la Chambre
darbitrage. La Cour Internationale darbitrage et son Secrtariat ne sont que des organes.

Et cette CCI a un certain nombre de missions, outre la rsolution des diffrends.

Paragraphe I : Lorganigramme des missions de la CCI

A/ Lactivit normative de la CCI
Cest le cas des Incoterms.
Il y a galement une activit normative importante dans le domaine bancaire : crdits
documentaires, garantie sur demande, rgles de remboursement de compensation entre banques,
etc.
On a galement toute une activit de dveloppement de contrats modles, notamment en matire
de droit de la distribution, et spcialement en matire de hardship, etc.
Il y a aussi toute une activit de cotes dautorgulation : cest moins connu du grand public, mais
cest une activit trs importante et ancienne. Elle fait partie des influences les plus importantes
de la CCI : tous les panneaux que lon trouve dans la rue, les sondages etc. sont rglementes par
rapport aux cotes de la CCI. En Amrique, cest bas que le modle CCI. Donc cela sert rguler,
mais aussi influencer les lgislateurs du monde entier.
Toute cette activit est runie au sein de commissions de travail : il y en a une sur le rglement des diffrends,
une sur lenvironnement, etc. Il y en a une dizaine qui regroupe des spcialistes qui vont laborer ces
documents. Ces commissions sont regroupes au sein dun dpartement que lon appelle politique et
pratiques des entreprises .
Cest un dpartement qui va la fois crire ces normes, mais qui va galement avoir une activit de
lobby, agir comme le porte-parole dans le monde des affaires.
Lobjet social de lassociation est de faciliter les changes internationaux avec lide quil sagit dun lment
de pacification des relations dans le monde. Lide de la cration date de 1919 et lenregistrement de
lassociation date de 1920. Les statuts ont t enregistrs en 1920. Ctait aprs la guerre mondiale, on se
disait quil fallait mieux que les gens se runissent pour parler de commerce plutt que de faire la guerre. Lide
tait lpoque davoir le pendant de la socit des nations. Lide tait que lon avait cr la SDN sur le plan
politique, mais on navait rien pour le commerce. Or on ne peut pas se baser sur la SDN pour faire du
commerce, ils sont trop imprgns de politique, ce nest pas adapt au commerce. Cette ide davoir une
Chambre de commerce supranationale, tait une ide qui remonte au dbut du 19me sicle, mais du fait de la
structure coloniale et des nombreuses guerres, il na jamais t possible de crer une organisation jusquen 1919.
Et on sest pos la question de savoir o la crer ? On la cre Paris. Et on la appele CCI. Cest un hritage
du pass, mais juridiquement, ce nest pas une chambre de commerce.

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Donc on avait une mfiance du monde politique, mais il fallait un organe conomique fort qui puisse dialoguer
avec le politique. Et cest ce qui explique que dabord avec la SDN puis avec les Nations Unies que les
relations sont fortes avec la CCI. Quand un projet est fait par la CCI, il est soumis approbation des Nations
Unies. Ce nest pas le cas pour tous les projets, mais ctait le cas pour larbitrage. Et a a t le cas pour le
chque aussi. Dans les annes 20, il y a eu une commission nationale sur le chque, pour quun chque franais
puisse tre encaiss dans le monde entier.

B/ Lactivit des chambres de commerce de la CCI

Donc rglement des diffrends, activit normative de la CCI et il y a un 3me type dactivit : lactivit des
chambres de commerce. La CCI a un service de fdration mondiale des chambres de commerce. Ce service a
pour mission daider les chambres de commerce se crer dabord, et ensuite les aider se grer.
En France les chambres de commerce sont des organismes publics ou parapublics protgs par la loi.
Mais dans dautres pays, ce sont des statuts purement privs. Donc il y a une confusion au plan
international. On a souvent des confdrations dEtats qui veulent crer des Chambres de commerce,
mais qui ne savent pas comment faire. Dans ce cas ils peuvent sadresser cette fdration mondiale de
chambres de commerce pour mieux grer une chambre de commerce locale.
Tous ces services sont trs largement bass Paris. On a galement dvelopp au fil des annes, parce que ctait
ncessaire, ou impos, au regard du statut dassociation de droit franais de la chambre, de dvelopper un certain
nombre dactivits de la chambre que lon a filialis pour des raisons fiscales. Donc la CCI comme beaucoup
dassociations a cr des filiales.
La plus ancienne historiquement est ICC service et elle a 3 buts, notamment en matire darbitrage :
o

Elle publie les documents techniques de la CCI, qui en vend certains (comme les Incoterms)

Elle dveloppe une activit de formation et aujourdhui daccrditation dans certains

domaines, notamment bancaire. Elle dlivre ainsi des diplmes. Cest le cas en matire
bancaire, de rglement des diffrends et de contrats internationaux.

Puis, il y a une activit de location de salles daudience, pour des mdiations ou arbitrages :
activit de location de salles, cration de salles daudience o les parties peuvent organiser des
audiences. Pendant un temps, il ny avait pas de lieu spcifiquement conu pour faire de
larbitrage. Et notamment il faut avoir des locaux qui puissent tre accessibles de deux endroits
diffrents. Entrer par une entre et sortir par une autre. Cela vite davoir les journalistes,
quand on est prsident ou prsident dune grosse entreprise.

Il y a une autre filiale de la CCI qui est une filiale base en Angleterre ct de Londres. On ne sait pas
quelle dpend de la CCI. On en entend souvent parler : cest le service des dlits commerciaux. En
anglais CCS. Ce service cest lquivalent du FBI et de Scotland Yard et dune agence de notation en
mme temps. Cest un service auquel les oprateurs conomiques vont pouvoir souscrire de manire
payante. On va alors recevoir les informations notamment en matire de fraude bancaire. Quand on a
des fraudes, en gnral, la socit les dtecte et avertit ses souscripteurs. Ils expliquent comment elle est
mise en place. Donc rle prventif. On entend galement parler de la socit pour tout ce qui concerne
la piraterie maritime. Ces attaques sont nombreuses. Donc ce service a mis en place un certain nombre
de mesures pour suivre ces navires par balises. Evidemment cela cote cher, mais on peut obtenir des
informations sur les routes maritimes risques, etc. Donc cest un service qui fonctionne trs bien.
Voil lorganigramme des grandes missions de la CCI. On va maintenant voir la structure des statuts de la CCI,
car cela a une implication sur le fonctionnement de la Cour et en gnral sur lactivit darbitrage.

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Paragraphe II : La structure de la CCI

A/ Les statuts
La CCI est une association. Et qui dit association dit membre, car une association est un groupement de
membres qui acceptent de participer une activit de manire dsintresse Donc qui sont les membres ? Les
membres de la CCI sont des personnes physiques ou morales qui acceptent de devenir membres de la CCI, et qui
payent un droit, une cotisation pour devenir membre.
Mais il y a une particularit : pour devenir membre de la CCI, ladhsion peut se faire de deux manires
diffrentes, selon quil existe ou quil nexiste pas une structure dans le pays dans lequel on veut adhrer,
structure qui sappelle un comit nationale, ou un groupe :
-

Si on est de nationalit, ou domicili, ou principalement actif dans un pays dsireux de devenir membre
de la CCI, et que lon est dans un pays dans lequel il y a une comit national ou un groupe, pour devenir
membre de la CCI, on doit devenir membre du comit national ou de ce groupe.

En revanche, si on est dans un pays dans lequel il nexiste pas de comit national ou de groupe, on
adhre directement lassociation.
Exemple de la France, du Japon, du Royaume Uni etc. Ils ont des comits nationaux. Donc une
personne franaise va devoir payer son droit dadhsion au comit national franais de la
chambre international. Le comit va agir en tant que collecteur de fonds et il reversera une
quotepart lassociation. Donc il y a un mode de financement indirect de la CCI par ses
membres.
En revanche, si lon est au Togo, etc. Il ny a pas de comit. On paye alors directement la
cotisation la CCI.

B/ Le rle des comits nationaux et des groupes

1.

La reprsentation de la CCI par les groupes et comits nationaux

Le rle des comits nationaux est trs important dans la CCI. Ces comits nationaux et ces groupes sont des
organes qui reprsentent la CCI dans peu prs 90 pays. Mais, il y a 40 pays dans lesquels nous navons
pas de comit national et dans lesquels les membres deviennent directement membres de lassociation. Cela
veut dire quau total, la CCI, soit directement soit indirectement est prsente dans peu prs 130 pays.
Cest trs important pour la CCI, mais aussi pour la procdure de rglement des diffrends. Pourquoi ? Parce
quon passe toujours pour rdiger un rglement par une commission dlaboration. Et pour larbitrage, on passe
par la commission darbitrage et dADR. Quand on cre une commission de travail, on fait appel tous ces
comits nationaux en leur disant denvoyer leurs experts. Cela ne veut pas dire que tout le monde va envoyer
un expert. Mais cela veut dire que tout le monde peut avoir lopportunit de commenter. Donc, quand on rdige
un nouveau texte, on va tre certain, ds le dbut du projet, que ce projet rpond un besoin formul par les
milieux daffaires. On inverse la logique par rapport au mcanisme lgislatif classique, ou au mcanisme de
lONU o la plupart des textes sont issus de projets du gouvernement. En effet, il peut y avoir un dcalage entre
lopportunit de dvelopper un texte et son contenu. Cest ainsi que dans le mcanisme de la CCI, cest le
contraire, on part de la base. On demande aux gens quest-ce que vous voulez ? Parfois, les gens veulent trop de
choses, et cest le problme, mais il faut dgager un consensus. Et une fois que lon a une rponse, lintrt est
quune fois que lon a dgag ces priorits, on est sr que les textes rpondent un besoin.
Quel est lintrt davoir un code dautorgulation si personne ne veut sy soumette ? Il est nul. Mais si on sait
que 130 pays lont demand, on sait quils vont sy soumettre. On est certains que les modifications que lon
introduit rpondent aux demandes conomiques. Les autres institutions darbitrage nont pas ce rseau
international.
Ex : Rglement darbitrage de la AAA, cela rpond aux attentes des entreprises amricaines, mais pas
aux entreprises chinoises, etc.

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Cest un point important. Le parallle avec les nations unies est important. Il faut demander aux oprateurs
conomiques ce quils souhaitent, et cest une mthode de validation trs efficace. Peu de textes vots ne sont
pas utiliss.

Donc on voit cette adhsion soit directement soit indirectement. Elles se financent par le versement mla
redevances des membres.
Mme si on est membre de la CCI mais que lon passe par lentremise dun comit national, cela pose des
problmes de rseau : on a une reprsentation gographique dans 130 pays avec 130 situations diffrentes et
cest compliqu grer. Tous les comits nationaux ne fonctionnement pas de la mme faon.
2.

La diffrence entre les comits nationaux et les groupes

Diffrence entre les comits nationaux et les groupes ?

La CCI a t cre pour rpondre aux attentes du monde du commerce qui sont diffrentes du monde politique.
Et ds sa cration est apparue une diffrence entre les attentes du monde politique et gopolitique dune part et
les besoins propres des commerants internationaux dautre part. Donc on a eu lide de saffranchir du monde
gopolitique en se centrant sur les attentes des commerants.
Cela se traduit lheure actuelle comme ctait le cas lpoque par des situations dans lesquelles on va avoir
des membres qui sont des zones qui ne sont pas reconnues en tant que pays.
Cest le cas de Tawan.
Cest le cas de Hong Kong.
On a un troisime cas de figure, qui est le cas des entits gographiques qui sont trop petites pour
constituer un comit national viable. Cest le cas des Carabes. En termes dactivit industrielle, ctait
relativement insignifiant. Il y a certains secteurs dans lesquels ils nont pas une activit commerciale
la hauteur de celle de lAllemagne ou des EU. Donc il a parfois t ncessaire de regrouper un certain
nombre dles par exemple, dans des groupes, qui nont pas un comit national.
Sur le plan du fonctionnement du rglement darbitrage et du rglement des diffrends, les groupes et les
comits nationaux ont les mmes pouvoirs.

En revanche sur le plan gopolitique ce nest pas la mme chose. Parce quil ny a pas de
nationalit du groupe. Sauf le cas de Tawan. Il ny a pas de nationalit des Carabes.

Quelles vont tre les missions de ces comits et de ces groupes ? Tout dabord, leur rle est de regrouper dans
leurs zones gographiques de comptence les membres de la CCI. Ces comits nationaux et ces groupes vont
agir dune double manire :
-

Ils vont tre le mdium, le relais entre la communaut des affaires locales, et ventuellement les
pouvoirs politiques locaux, et le Secrtariat international. Si on prend le cas du Chili : le comit national
chilien va regrouper les membres du comit national chilien (qui ne sont pas ncessairement chilien), et
ce comit va tre le relais entre la communaut des affaires au chili et le sige de la communaut
internationale qui est Paris
Mais il y a un flux dans lautre sens. Lorsque lon labore un nouveau rglement darbitrage, il faut le
faire connatre. Donc le comit national va avoir le rle de dissminer linformation auprs de sa
communaut locale des affaires. Cest le relais, le mdium pour transmettre linformation et tre sr que
linformation ne sera pas dforme

Lautre rle, le deuxime va tre de proposer un certain nombre de membres dans les organes de travail
de la CCI. Un cas simple par exemple : on parlait de la rvision des rglements de la CCI. Quand on
rvise les rglements on cre un groupe de travail, et on demande aux comits nationaux de nommer
des membres dans ce groupe de travail. Donc le sige a envoy une invitation circulaire en disant quils
crent un groupe de travail, et quils ont un dlai de tant de jours pour nommer des membres participant
ce groupe. Donc le comit national va chercher les membres qui vont participer aux groupes de travail

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3me rle, qui est mme une obligation du comit national ou du groupe, cest de nommer un membre
la cour international darbitrage. Les comits nationaux et les groupes ont lobligation de nommer un
membre la Cour. Puis, ces comits nationaux et ces groupes vont avoir le droit de nommer des
reprsentants dans lassemble gnrale de la CCI.

C/ Lorganisation fonctionnelle de la CCI

La CCI est une association. Dans une association, le pouvoir suprme appartient aux membres runis en
Assemble Gnrale. Est-ce que lon voit le problme ? Il va y avoir des milliers de membre de par le monde. A
lpoque, comment runir une assemble gnrale de milliers de membres ? Quand la CCI a t cre, on sest
dit que lon allait crer une association, car cest souple et dsintress, mais il fallait runir les membres. Et on
tait la marine vapeur et laviation ntait pas dveloppe. Cela explique ce fonctionnement par comit
national. Les membres ne vont pas voter, ils vont lire des reprsentants et ce sont eux qui votent. Il y a un
statut un peu btard, sui generis, un mlange dassociation et de fdration professionnelle. Ce ne sont pas les
membres qui prennent les dcisions, mais les dlgus des membres.
Et ces dlgus sont runis au sein dune structure appele conseil mondial, qui est en ralit lAG de
lassociation. Elle regroupe les dlgus choisis par les membres. Ce conseil mondial, se runit une fois par an,
au mois de juin gnralement. Cela sexpliquait trs bien lpoque de la cration. Parce que quand on
convoquait un reprsentant, ils mettaient 2 ou 3 semaine venir en bateau. Mais cette priodicit a t garde.
On ne peut pas grer efficacement une structure associative sur la base dune runion annuelle.
Ce conseil mondial va dlguer un certain nombre de pouvoirs au comit directeur qui a peu prs 20
membres. Ils sont gnralement des chefs dentreprise de grandes multinationales. Gnralement ce ne sont pas
des juristes. Et ils se runissent minimum quatre fois par an. Ce comit directeur va dlguer un certain nombre
de pouvoirs une prsidence de la CCI. . Cest en train de changer, mais cette prsidence collgiale comprend 3
membres qui sont :
-

Le prsident (M. Macgrow qui est galement le prsident de Standard & Poors) ;

Le vice-prsident (M. Sunil Mittal qui est un homme daffaires indien) ;

Le prsident honoraire (cest le vice-prsident de la banque Rotschild).

La particularit est que les mandats sont des mandats de 2 ans pour ces 3 derniers (pour le moment). Et le
prsident devient le prsident honoraire et le vice-prsident devient vice-prsident.
Cest la structure lective

Conseil mondial (AG)

Comit directeur : confre une valeur officielle aux textes

Prsidence CCI, 3 membres : Prsident, Vice prsident, prsident honoraire

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Membres
institutionnel
s

Cette structure ne peut pas grer au jour le jour lassociation. Donc il y a un Secrtariat. Et la tte du Secrtariat
un y a un secrtaire gnral, qui dlgue un directeur des oprations , et puis il y a un certain nombre de
directeurs de services soit dpendant du secrtaire gnral, soit indpendants de lui mais rattachs son service :
activit arbitrage, activit politique et pratique des entreprise (qui dicte les normes), business development,
World Chamber Federation, etc.

Secrtariat gnral

Membres
de

Directeur des oprations

Lassociat

World Chamber
Federation

Rglement des
diffrends

Activit politique et
pratique des entrepses

Business Development

Le premier schma, ce sont des membres institutionnels. Et le 2me schma, ce sont des membres de
lassociation. Le 2me schma va permettre de mettre en uvre le travail labor par le 1er schma. Attention : le
secrtaire gnral du Secrtariat gnral nest pas le mme que le secrtaire gnral du ple rglement des
diffrends.
En ce sens, les procdures darbitrage sont traites de manire confidentielle. Il y a une autonomie
oprationnelle du service de rglement des diffrends. Parce quil ne faut pas que les entreprises membres de
lassociation soient capables dinfluencer le service de rglement des diffrends.
Il ne faut pas que le prsident de BP ou de Total qui sont dans le premier schma aient un lien avec le
deuxime qui soit dans le 2me schma. Il ne faut pas que la prsidence de la CCI puisse se retrouver
dans la prsidence dun tribunal arbitral. Il ne faut pas que les entreprises qui sont membres de
lassociation soient capables dinfluencer le mode de fonctionnement du service de rglement des
diffrends. Dans beaucoup dinstitutions darbitrage, a va par exemple tre le prsident de lassociation
qui va tre le prsident de la Cour darbitrage
Dans beaucoup dinstitutions darbitrage, il y a une confusion de ces rles. Le prsident de lassociation va tre
le prsident de la Cour darbitrage. a pose un problme de conflit dintrts. Trs souvent, il y a une confusion
entre le prsident de la CCI et le prsident de la Cour.
Le prsident de la Cour fait partie du comit directeur ex officio. Le prsident de la Cour internationale
darbitrage fait partie de cet organe de direction. Il est celui qui va approuver les textes formellement. Quand
un texte est labor par un groupe de travail puis par un groupe technique, il y a un vote.
Ex : Rglement darbitrage : 1) il a t prpar par un groupe de rdaction 2) puis la commission
darbitrage a approuv le texte 2) Puis il a t soumis aux comits nationaux. 3)Et une fois approuv
par les comits nationaux, 4) il a t soumis aux comits directeurs. Et cest partir de ce moment-l
quil devient un texte officiel de la CCI. Ce rle du comit directeur est important puisque cest lui qui
confre une valeur normative aux textes

Groupe de
Page
rdaction
: 8
laboration du texte

sur 91

Commission
darbitrage :
approbation du texte

Comits nationaux :
approbation du texte

Comits directeurs :
approbation : devient
officiel.

On a des textes qui ne sont jamais remis au comit directeur. Si la commission de

larbitrage et de lADR fait un rapport sur ltude des cots dans larbitrage ou sur les parties
tatiques dans larbitrage. Texte approuv par la commission mais nest pas transmis au comit
directeur pour adoption. Cest important quand on raisonne en termes de normativit des
textes. Un arrt municipal nest pas la mme chose quune loi. Cest la mme chose ici. Si
cest un rglement il est approuv par le comit directeur. Sinon cest simplement un document
labor comme recommandation. Mais ce nest pas un rglement obligatoire.

Dans la plupart des cas, soit on prend le rglement CCI la clause type, soit il y a telle autre institution et peut-tre
quon aura aussi des clauses types. Mais aller regarder la composition des organes de direction des autres centres
darbitrage. La plupart du temps, on a le prsident et cest tout, on ne connat pas les autres membres de
linstitution. A la CCI, cest public. Il y a un problme dthique des centres darbitrage.
Il y a certains cabinets davocats qui sont actionnaires de centres darbitrage, notamment outre-manche.
Certains centres darbitrage sont financs par lEtat ! Cela pose problme lorsque lEtat est partie. Mais
ce nest pas rare dans le monde.
Quand quelquun va raliser comment fonctionnent ces centres, la responsabilit des avocats va tre engage.
Parce que lon ne peut pas prescrire une chambre darbitrage dans laquelle il y a des problmes dthique. Cest
un problme dthique des conseils, mais aussi des centres darbitrage.
Depuis des annes, la CCI essaye de publier des statistiques des chambres darbitrage qui publient leurs statuts,
etc. On na pas dunanimit sur les statistiques, puisquelles sont falsifies la plupart du temps. La plupart des
chambres darbitrage changent. Dans loffre darbitrage, on na pas de transparence. Cest pour cela quun
certain nombre dentreprises choisissent toujours les mmes centres.

Paragraphe III : Lintervention de la CCI en arbitrage

Il y a 4 types dintervention de la CCI en arbitrage :
-

Le rfr pr-arbitral : cest une procdure durgence acclre propose par la CCI ;

Le rglement CCI autorit de nomination : lorsque la CCI agit dans le cadre dun arbitrage ad hoc ;

Le rglement darbitrage CCI administr (la brochure distribue en cours) ;

La procdure darbitrage maritime : la CCI avait dvelopp un rglement darbitrage maritime avec
le comit maritime international, avait cr un organe pour la gestion de ces procdures qui tait
lorganisation maritime darbitrage international avec un secrtaire (E. Jolivet) mais linstitution na
jamais fonctionn correctement (1 affaire / 3 ans). Cette institution darbitrage maritime est en train
dtre dissoute. Cette institution pose une question intressante sur les pratiques mettre en uvre en
cas de disparition dun centre darbitrage.

On avait l un centre darbitrage connu dans le milieu maritime, avec des clauses compromissoires incluses dans
les contrats (chartes parties et connaissements). Le centre darbitrage disparat. Quid de la clause
compromissoire ? Comment prvoir un mcanisme de succession pour que les contrats qui contiennent ces
clauses compromissoires ne soient pas invalids dans leur totalit, ou que du moins la clause compromissoire ne
soit pas invalide, mais que les parties puissent trouver un centre darbitrage de substitution ?
E. Jolivet na pas encore la rponse sur le plan institutionnel. Sur le plan pratique, il la : les parties
disent que puisque ce centre darbitrage maritime a disparu, soumettons-nous au rglement darbitrage
administr classique qui est beaucoup plus performant que le rglement darbitrage maritime. On voit
que la CCI est un centre darbitrage maritime tout fait actif en ralit. Tous les ans, ils ont un nombre
non ngligeable darbitrages maritimes. Cest principalement dans la construction navale que la CCI
intervient.
Ces rglements darbitrage mentionns ci-dessus, toutes ces affaires sont gres par le Secrtariat de la CCI et
par le Secrtariat de la CIA. Ce sont les mmes organes qui vont grer ces diffrentes procdures, avec des
casquettes diffrentes, mais cest le mme personnel. a permet davoir une cohrence et une uniformit dans les
pratiques que lon met en uvre. En clair, quand on choisit davoir recours la CCI, on sait que maintenant, on

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aura toujours le mme standard de qualit, quel que soit le type de procdure. Les prestations changent mais on
na pas de procdure au rabais. Cest le mme personnel qui intervient dans les diffrentes affaires. Quand on
regarde le fonctionnement des centres darbitrage qui proposent diffrents rglements, il faut savoir qui met en
uvre ces rglements. On a beaucoup de centres darbitrages qui ont des procdures acclres, cest--dire pour
les petits litiges, et ce nest pas le mme personnel qui traite ces affaires-l. La prestation de services ne sera
donc pas la mme.

La Cour et le Secrtariat
LA COUR INTERNATIONALE DARBITRAGE
Il faut bien distinguer les deux. La Cour Internationale dArbitrage est un organe qui est compos par le conseil
mondial qui va nommer tous les membres de la Cour darbitrage, lexception dun : le prsident. Le prsident
est lu. Il y a diffrentes catgories de membres dans la Cour.
Commenons par le membre standard : cest le membre personne physique propos par un comit national ou
un groupe. Chaque comit national ou groupe a le droit et le devoir de proposer un membre. Les mandats sont
des mandats de 3 ans. Tous les mandats vont tre renouvelles fin juin 2015. Le principe est que chaque comit
national ou groupe propose un membre de la Cour.
Maintenant, il y a des comits nationaux qui ont la possibilit davoir un membre supplant. La possibilit
davoir un membre supplant nest pas un droit pour un comit national ou un groupe. Cest simplement une
facult et cest le prsident de la Cour qui dcide daccorder un comit national ou un groupe la possibilit
daccorder de proposer la nomination un membre supplant. Les critres que le prsident de la Cour prend en
considration sont :
-

Limportance de lactivit arbitrale dans le pays considr (ex : deux membres pour la France, pour
le Royaume-Uni etc. mais 1 seul membre pour Monaco) ;

La maitrise de langlais et du franais ;

Le nombre daffaires en provenance dudit pays (pour la France, cest moins un pays, mais souvent,
des affaires sont soumises au droit franais) ;

Lloignement gographique : ctait souvent le cas de pays comme lAustralie, la Nouvelle Zlande.
On avait des personnes qui taient trs connues localement pour leur activit arbitrale, y compris en
arbitrage international, mais qui taient bases en Australie, ctait trs compliqu pour ces personnes
de venir une fois par mois Paris pour les sessions de la Cour. La solution quon avait trouve tait
davoir une personne dans le pays qui fasse la promotion de larbitrage dans le pays et davoir un autre
membre en Europe qui puisse plus facilement venir pour les sessions de la Cour. a explique que
certains pays aient choisi davoir deux membres.

A ct des membres supplants, on a des vice-prsidents. Les vice-prsidents, leur nombre varie. Il y en a un
peu plus dune dizaine. Les vice-prsidents sont choisis par le Prsident de la Cour. Ces vice-prsidents sont
nomms par le Conseil mondial. Ici aussi, cest important ce processus de validation. Le prsident ne peut pas
nommer qui il veut. Les places ne sont pas monnayables. Ces membres sont donc nomms par le conseil
mondial.
Et puis il y a le prsident, le seul membre de la Cour lu. Il est lu par le conseil mondial. a a une aura un peu
plus dimportance dtre lu par le conseil, mandat qui est renouvelable autant de fois que ncessaire. Il ny a pas
de limite dge.
Les membres de la Cour ne sont pas rmunrs : ils sont bnvoles. Ce qui est important, cest que tous ces
membres de la Cour, surtout les membres supplants, qui sont nomms sur proposition dun comit national,
deviennent indpendants statutairement du comit national. Ce ne sont pas les reprsentants dun comit
national ou dun groupe. Cest particulirement important, notamment lorsquil y a des entreprises publiques

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qui sont impliques dans des arbitrages CCI. Cest important que ces personnes soient compltement
indpendantes du pays dont ils sont ressortissants. Mandat de 3 ans, renouvelable sans limite, gratuit.
Si une personne dmissionne ou dcde en cours de mandat, la personne qui remplace le membre dmissionn
ou dcd, le remplace pour la dure restante du mandat. Ce qui est important de comprendre, cest que ces
membres de la Cour, ils vont tre chargs dune mission de nature administrative et non pas
juridictionnelle. Ils vont avoir pour mission de mettre en uvre le rglement darbitrage et de sassurer que
le rglement darbitrage que les parties ont contractuellement choisi soit correctement mis en uvre. Ils
veillent lintgrit du processus arbitral. Ces membres de la Cour ne peuvent pas grer les procdures. Elles ne
pouvaient pas le faire dans les annes 1920, mais lpoque il y avait deux trois affaires par an. Maintenant, on
est entre 750 et 800 nouvelles affaires nouvelles par an. Cest impossible pour les membres de la Cour de grer
lintgralit des procdures. Do la ncessit de mettre en place un Secrtariat qui va assist la Cour. Cest le
Secrtariat qui va grer la procdure au jour le jour.

LE SECRETARIAT
On va envisager le fonctionnement du Secrtariat. Le Secrtariat est principalement bas Paris. Et quand on dit
principalement, cest parce que le service de rglement des diffrends qui est principalement compos de la
Cour internationale darbitrage comprend 80 personnes et ces personnes sont majoritairement des
juristes. Ces juristes sont principalement rpartis dans des quipes darbitrage dans des affaires qui leur sont
attribues, soit dans des centres de documentation, soit le service informatique parce quil faut par exemple
compiler des informations, produire des bases de donnes qui aident dans la gestion des affaires, soit des juristes
qui sont en charge du management de la structure.
Historiquement, le Secrtariat tait donc Paris. Il y a quelques annes, on a dcid de crer une quipe HK
mais cette quipe est dlocalise, mais qui fait partie de la mme structure juridique, elle fait partie de la mme
quipe CCI.
En 2014, il y a une nouveaut, car on a ouvert une quipe New York. Mais, cette quipe a t pour des
raisons pratiques et fiscales, a t loge dans une structure juridique autonome. Donc, pour les utilisateurs,
cest presque transparent. En revanche, sur le plan juridique ce nest pas la mme entit qui gre les affaires.
Ces quipes darbitrage fonctionnent toutes sur le mme modle. A la tte de lquipe il y a un conseiller. Le
conseiller de lquipe est ncessairement un juriste, ncessairement un avocat, il faut avoir au minimum un
barreau, il faut avoir en gnral au minimum 5 annes dexprience, et en gnral, il y a quelques exceptions,
mais les conseillers parlent 3 langues au minimum (Anglais, franais et une autre langue). Langlais est devenu
la langue de larbitrage international. Le droit franais reste un droit de larbitrage qui rayonne, mais les
sentences sont rdiges en anglais. Lespagnol et le portugais progressent. Cest important, parce que le fait que
larbitrage soit dans des langues comme espagnol et portugais par exemple, on va avoir des gens dune certaine
culture qui vont introduire des habitudes procdurales quelles ont devant leurs juridictions tatiques locales.
Cela a une influence sur le droulement de linstance arbitrale. Et cela peut avoir toutes sortes de consquences
sur la conduite du tribunal arbitral, notamment sur la rcusation
Ces quipes ont leur tte un conseiller et 2 ou 3 conseillers adjoints. Ces derniers sont gnralement des
juristes mais nont pas forcment le barreau, ils sont plus jeunes, ils ont 1 ou 2 ans dexprience
professionnelle, mais ils parlent plusieurs langues. Puis il y a des assistantes.
Donc les quipes sont assez structures, elles ont un nombre de personnes assez importantes. Cela a des
consquences au niveau de la gestion, aussi cela a des consquences sur les langues. Il y a une trentaine de
nationalits. On est capable de travailler en une trentaine de langues.
Toutes les quipes sont organises sur le mme modle, quelles soient Paris, HK ou NY. Le Secrtariat a
sa tte un secrtaire gnral, un secrtaire gnral adjoint, et ce que lon appelle maintenant un conseiller
superviseur (managing counsel), et un directeur juridique.
Comment est-ce que lon va fonctionner au jour le jour ? On va le voir plus en dtail plus tard. Mais il faut dj
savoir quil y a une spcialisation des quipes, mme sil y a des connaissances communes. Il y a des
spcialisations par langue, par zone de travail et parfois par type de litiges.

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Les services priphriques du Secrtariat de la Cour

1A PARIS
On y trouve notamment le centre de documentation, et le service de publication
Le centre de documentation
Il y a des services priphriques du Secrtariat de la Cour qui sont extrmement importants. Le centre de
documentation par exemple. La CCI a un centre de documentation qui fait des recherches en interne de la veille
juridique pour le Secrtariat, pour les membres de la Cour, mais qui accueille aussi dans la limite de ses moyens
des tudiants en doctorat ou des chercheurs qui font des recherches en arbitrages et qui peuvent venir rechercher
des ouvrages en arbitrage. Il est important pour le Secrtariat et pour la Cour davoir des informations de
premire main sur larbitrage en Core, au Japon, etc. dans la langue dorigine concerne (non pas des
newsletters de cabinets davocats).
On a galement au sein de ce centre de documentation et dans des services priphriques des personnes charges
de mettre jour des bases de donnes. Quel est lintrt ?
-

Cest parce que lon a des bases dinformations que lon est capable de produire des statistiques stables.
On produit et on publie des statistiques rgulirement depuis le dbut des annes 1990. Donc on a un
recul important sur le monde de larbitrage. Ils sont publis en gnral au premier numro. (Nationalit
des arbitres, droits applicables dans les procdures, langues parles etc.).

Mais il y a un autre intrt davoir un service charg de mettre jour les bases de donnes : bien quil
ny ait pas de prcdent en arbitrage international et a fortiori en arbitrage CCI, cest que quand une
question va se poser, on va toujours regarder si la question est dj parue, sest dj pose
prcdemment, et comment la question a t traite. Ce nest pas un systme de prcdent, mais un
systme qui favorise la cohrence du systme. Cela peut sembler anodin, mais quand on est conseil ou
arbitre dans une affaire, il ny a rien de plus dsagrable de donner un conseil son client et de
sapercevoir que les conseils que lon a donns ne sont pas les mmes que notre cabinet a pu donner
avant. Cela induit une inscurit juridique pour les arbitres, mais aussi pour les parties.

La CCI est linstitution qui a la base de donnes internationale la plus ancienne et la plus dveloppe. Cela
explique que lon est en mesure de publier un certain nombre darticles sur la pratique de larbitrage. Cest ce qui
explique que lorsque lon cherche introduire un recours contre une sentence arbitrale ou bloquer une sentence
arbitrale, les juges, les conseils cherchent obtenir laccs cette information dtenue en interne. On en
reparlera, mais cest la difficult davoir une base de donnes. Quand on a une base de donnes, le juge peut tre
tent daller voir dedans. Cest dautant plus important que lon a cr une socit de stockage dinformations
aux EU, et les rgles de conservation des informations en matire lectronique ne sont pas identiques aux EtatsUnis et en France.
Dans laffaire Tapie, il y avait laccs qui avait t obtenu par lintermdiaire dun cabinet davocat
amricain, cabinet qui tant amricain avait obligation de garder trace de toutes les communications
obtenues sous forme lectronique
Selon le cabinet davocat que lon choisit, selon les arbitres que lon choisit, le droit qui va sappliquer ces
personnes et ces activits va varier.
Et aux Etats-Unis par exemple, on a lobligation de conserver tous les documents, on ne peut pas
effacer un email par exemple. De plus en plus, quand on veut attaquer une sentence arbitrale, on essaie
daccder linformation que larbitre a pu changer avec ses co-arbitres pendant le dlibr par
exemple. Ainsi, quand on sait quil y a des risques que lon cherche avoir accs linformation, il faut
se renseigner sur la nationalit du cabinet davocat, o est-ce que la personne voyage, etc.
Souvent, les avocats nont pas une vision transversale du problme. Mais de plus en plus, pour accder
linformation, si on sait comment les avocats franais avaient une protection du secret de la correspondance.
On avait une affaire rcente dans laquelle certains documents avaient t classs secret dfense on ne
pouvait pas les produire en France. Qua fait la partie adverse ? Elle a produit linformation en Suisse,
laquelle nest pas tenue par le secret-dfense franais.

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 De la mme manire, certains pays nont pas le secret de la correspondance. Ainsi, si lordinateur nest
pas connect au rseau, il ny a pas de risque. Mais si lon se dplace, il y a des chances que lon
saisisse les informations ds lors que lon sest connects au rseau tranger.

En termes de gestion du Secrtariat, il y a certaines affaires quon ne fait pas grer par le bureau CCI de NY. La
plupart des institutions darbitrage nen parleront pas, soit parce quelles nont pas t confrontes au problme,
soit parce que a les gne.
Un certain nombre de centre darbitrages ont des financements publics, il faut videmment penser quon na
aucune confidentialit des informations qui peuvent tre changes dans ces centres darbitrage en question. Ce
sont des faux-nez de lEtat. Il faut y faire attention. Donc, des personnes qui grent au sein du Secrtariat, les
bases de donnes

Les autres services

Des personnes qui grent les bases de donnes donc, et il y a galement un service de publication qui va
mettre en forme le rglement, qui va faire la traduction des rglements, qui va publier le bulletin de la Cour
internationale darbitrage. Il y a aussi une base de donnes en ligne qui contient le bulletin plus un certain
nombre dautres informations sur larbitrage CCI, quon appelle la DRL , qui est une bibliothque en ligne
darbitrage sur le rglement des diffrends CCI.
Puis il y a un service dvnementiel, et de promotion CCI
Enfin, il y a un service qui enregistre les demandes nouvelles.
Voil brivement le personnel du Secrtariat Paris
2 EN DEHORS DE PARIS
A New York et Hong Kong, on a aussi un certain nombre de personnes qui en sont pas salaris de linstitution,
mais qui sont charges de faire la promotion de la CCI, dorganiser des vnements et de faire le lien avec les
comits nationaux par exemple. On a un directeur rgional pour lAsie, pour lAmrique Latine, pour les pays
Mditerranens, etc. Et pour NY on a une partie du bureau qui est en charge de la promotion en Amrique du
nord : Canada et EU
Donc cest la fois une structure assez centralise dans la mesure o les centres de dcision sont Paris (au
Secrtariat), mais la tendance est douvrir des bureaux ltranger et davoir une reprsentation ltranger.
Cest intressant puisque lon a de plus en plus de problmes de dcalage horaire. Or si lon veut rduire les
cots et les autres problmes il faut se rapprocher de plus en plus des utilisateurs. Cest aussi une question
dimage aussi : si tout le monde est Paris, on ne peut pas dire que lon est international.
Il existe galement un programme de stages. On prend peu prs une dizaine dtudiants tous les deux mois, qui
sont choisis en fonction de leurs comptences, de leur langue de travail et aussi, on tient faire en sorte que ces
stagiaires proviennent de pays, ou dordres juridiques diffrents, pour dabord conserver le caractre vraiment
international du Secrtariat et ensuite participer la formation des jeunes
(PARTIE PRECEDENTE = LE ROLE DU SECRETARIAT)

La fonction du Secrtariat est hybride du travail dun greffe devant les juridictions tatiques et dun juge de la
mise en Etat. Mais la mission de la CCI nest pas juridictionnelle, tout comme la mission de la CIA nest pas une
mission juridictionnelle. La mission de la CCI est administrative. Au regard du droit franais, cest une mission
administrative. Et donc le Secrtariat va tre linterface entre les parties, leurs conseils, les arbitres et la
Cour. Et, cette interaction va se faire de manire orale et de manire crite. Mais, lcrit a une part importante.
Elle a fait dbat et continue faire dbat : si on regarde la JP en matire de la responsabilit de la CCI. Comment
est-ce que cela fonctionne ?
De manire gnrale, quand le Secrtariat veut communiquer une information la Cour, il fait cette
communication sur la base dun document appel ordre du jour. Cela ressemble un peu des conclusions

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que lon pourrait faire, mais ce sont des conclusions qui vont la fois contenir un certain nombre
dinformations sur laffaire : identification de laffaire, des parties, du tribunal arbitral, du montant au
litige, les prtentions des parties et ce qui est demand la Cour.
Ces ordres du jour vont varier selon le type de dcision prendre. Certaines seront dordre financire, dautres
ne concerneront que lanalyse de la sentence arbitrale. Mais cet ordre du jour va tre le document qui permettra
au Secrtariat de prsenter par crit linformation la Cour
Lorsque laffaire est prsente la Cour, le Secrtariat va ajouter des commentaires oraux son ordre du jour.
Donc, ce quil faut retenir cest que lon a un document crit. Et qui dit document crit, dit que lorsquil y a un
recours contre une sentence ou que lon cherche mettre en cause la responsabilit dun arbitre ou de
linstitution, on va chercher avoir accs linformation. Cest pour se prmunir cet accs quune des
annexes du rglement darbitrage prvoit que le travail de la CCI est confidentiel. Linformation orale et
parfois mme crite va tre communique la Cour de diffrentes manires par le Secrtariat. On a deux types
de sessions de la Cour diffrentes
-

Les sessions plnires de la Cour : Ce sont les sessions les plus solennelles dans lesquelles vont siger
tous les membres de la Cour qui le dsirent. Tous les membres de la Cour sont invits siger. En
gnral il y en a entre 40 et 70 qui sigent. Elle se runit une fois par mois. Il y a une session plnire
par mois. Vont tre soumises la session plnire, les affaires dans lesquelles il y a une sentence avec
une opinion dissidente, les sentences qui impliquent un Etat, les affaires dans lesquelles il y a une
demande de rcusation ou de remplacement dun arbitre, et puis des affaires sensibles ou portant
sur des questions de principe.
Pour les affaires soumises aux sessions plnires, lordre du jour, la note du Secrtariat ne va pas faire
lobjet dune recommandation de dcision, mais va simplement faire lobjet dune suggestion
ouverte laissant le choix la Cour de prendre telle ou telle dcision. Donc pas de recommandation
mais des suggestions.
Et ces affaires qui vont en assemble plnire vont galement faire lobjet dun rapport par un
rapporteur, rapporteur qui est un membre de la Cour. Donc autrement dit, on aura la fois la note du
Secrtariat, lordre du jour du Secrtariat , qui est le point de vue du Secrtariat puis on aura une
analyse gnrale par un membre de la Cour. Et les membres de la Cour vont prendre leur dcision sur la
base de ces 2 documents sachant que le rapport du rapporteur est soumis par crit, mais est galement
lu, gnralement de manire condense, par le rapporteur lui-mme ou par le conseiller en charge de
laffaire lors de la session plnire.
Cest le principe gnral pour la plnire. Tout ce qui ne va pas en plnire va en principe devant un
comit restreint. Toujours bilingues

Les comits restreints : Il y en a 4 par mois. Il est compos dun prsident ou dun vice-prsident et
de deux membres de la Cour. Il y a donc 3 membres de la Cour pour un comit restreint. Toutes les
dcisions sont prises ici : fixation dhonoraires, prorogation des dlais, etc. Cest au sein de ces comits
que lon voit lintgralit de la procdure. Maintenant ils sont en anglais. Sur les ordres du jour, dans les
comits restreints, le Secrtariat fait une recommandation.

Devant linflation du nombre daffaires, la complexification des procdures, lallongement des

procdures : on avait trop daffaires qui allaient en session plnire. Donc certaines affaires
qui auraient d aller en plnire, on les fait aller en comit restreint.
Cest le cas des demandes de rcusation qui ne posent pas un problme juridique
complexe. Tel est le cas par exemple, lorsque le conseil dune des parties naime pas
larbitre. Ne pas avoir de respect pour quelquun nest pas un motif de rcusation.

Les comits spciaux : Puis, aux 4 comits restreints par mois qui taient prvus, on a ajout des
comits spciaux. Des comits spciaux qui sont des comits ad hoc que lon rajoute en fonction des
besoins. Parce quune dcision doit tre prise rapidement etc. Gnralement ils sont organiss sur la
base de critres linguistiques. On organise une session spciale avec des membres de la Cour qui parlent
portugais. Cela va viter davoir rechercher des traducteurs, cela permet de gagner du temps. Donc
dans les comits restreints spciaux, il y a une langue choisie portugais, allemand, etc. Cest en fonction
des besoins.

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Donc, ltat actuel, cest que lon a une dizaine de sessions de la Cour par mois. Cela devient extrmement
lourd grer pour linstitution. La consquence est videmment financire. Pendant que lon paie
Les sessions de la Cour ne sont pas ncessairement conduites en prsentiel. Dailleurs, les cessions de la
Cour sont de plus en plus conduites par visioconfrence ou confrences tlphoniques. Cest un moyen de
diminuer la dure de traitement des affaires. Cela permet la Cour de ne pas voyager pour chaque cession de la
Cour. Cest un mcanisme de traitement des affaires qui fonctionne bien.
Il y a des rgles de participation aux sessions qui sont importantes lorsquon dtecte quil pourrait y avoir un
conflit dintrt entre part exemple un membre de la Cour ou une autre personne et un membre du Secrtariat, ou
une des parties et un arbitre dans une affaire. A ce moment-l, le membre de la Cour ou le membre du Secrtariat
va tre exclu des dlibrations, naura pas accs linformation. Et cette exclusion sera indique sur lordre du
jour du Secrtariat. On crira telle personne est excuse , ainsi, on aura une trace crite. Quand la cause est
appele les personnes concernes devront quitter la salle
Il y a des aspects ngatifs et des aspects positifs ce type dorganisation
-

Positif : Une reprsentation gographique trs large. On va trs souvent avoir un membre de la Cour qui
va avoir une exprience du droit en question, du type de litige en question, ce qui est prcieux dans
lanalyse de laffaire.

Ngatif : La difficult est que de par le nombre de membres de la Cour et du nombre de membres du
Secrtariat impliqus, on multiplie le nombre de potentiels conflits dintrts. Donc il faut grer tout
cela de manire trs fine.

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Examen des diffrents rglements

Il y a deux types darbitrages diffrents que la Cour va tre amene connatre. La problmatique de base cest
la distinction de larbitrage ad hoc et de larbitrage institutionnel. Il faut sinterroger sur le fait de savoir sil y a
encore lieu de faire cette distinction.
Pourquoi est-ce quil y aurait lieu de sinterroger sur la pertinence de la distinction ?
Parce que quand on regarde le nouveau rglement de la CNUDCI, on saperoit que ce qui tait considr
comme arbitrage ad hoc devient de plus en plus administr. Il y a une tendance avoir des rglements
darbitrage ad hoc, qui deviennent de plus en plus administrs, qui prvoient de plus en plus dinterventions, que
ce soit dun juge dappui, ou dun centre darbitrage administrant cette procdure ad hoc. Si un arbitrage est ad
hoc, il nest pas institutionnel par dfinition.
La question qui se pose et qui est sous-jacente est : est-ce quil y a un intrt recourir une institution
darbitrage ?
En gnral, les vues sur la question sont assez tranches, et elles le sont dautant plus que les personnes qui se
prononcent nont en gnral quune connaissance limite des centres darbitrage. Ils nont pas une approche
macroconomique du march de larbitrage.
Dans les annes rcentes, on a vu une prolifration des centres darbitrage. On aurait tendance dire quil y a
une primaut de larbitrage institutionnel sur larbitrage ad hoc. Il faut tre tout de mme plus subtil dans
lanalyse :
-

La ralit pratique varie : Il ny a pas de dfinition unanimement accept de ce quest un centre

darbitrage. Ainsi, quand on parle darbitrage institutionnel, est-ce que lon parle dun arbitrage
comme celui de la CCI (qui est une structure imposante, importante) ? Ou est-ce que lon envisage un
arbitrage comme en Lettonie ou chaque avocat a le droit de crer son propre centre darbitrage ? Les
2 sont des centres darbitrage, mais la ralit pratique varie.

Les appellations varient : des cours darbitrage, des collges darbitres, etc. Il y a des appellations trs
htrognes. Le professeur Fouchard parlait de centre permanent darbitrage. Cela donne lide de
stabilit de linstitution. Mais il faut savoir quau plan international il ny a pas de dfinition gnrale
unanimement accepte de ce quest une institution darbitrage.

Historiquement, et cela est important dans le choix du centre ou dun arbitrage ad hoc, larbitrage commercial
international sest dvelopp au sein de fdrations, de syndicats et autres organisations professionnelles au sens
large, et cet arbitrage tait institutionnel. Cest ce que lon appelle larbitrage de qualit aujourdhui : en matire
de graines, de minerais, de produits chimiques, etc. Cest lorigine de larbitrage de la CCI dailleurs. Mais
historiquement, larbitrage commercial apparat comme un arbitrage institutionnel. Donc on pourrait se dire
que ce serait la norme de recourir larbitrage institutionnel. Mais il faut sinterroger sur lintrt de recourir
une institution, et quels types dintrts est-ce que lon peut distinguer.

Section I : Quel est lintrt de recourir une institution darbitrage ?

Le type dintrts va appeler 2 sries de remarques
-

Des remarques qui vont tenir au type dacteurs concerns, aux intervenants : parties, arbitres,
institutions. Et les motivations de ces intervenants ne vont pas tre concordantes. On sinterroge sur le
fait de savoir sil y a un intrt de recourir un arbitrage institutionnel : pourquoi recourir un
arbitrage institutionnel ? . Donc on doit regarder le centre, les parties, les intervenants, les conseils, les
arbitres, les experts etc. Donc qui est concern par le litige ?

Lintrt de recourir un centre darbitrage va galement dpendre du type darbitrage et du type de

litige. Est-ce que lon veut un arbitrage gnraliste comme larbitrage CCI ? Ou est-ce que lon
recherche un arbitrage professionnel, propre un secteur professionnel dtermin, comme les
minerais ? Et la rponse nest pas anodine. On naura pas les mmes solutions procdurales si lon
choisit de soumettre un litige maritime la CCI ou une chambre spcialise dans larbitrage
maritime ? La dcision sera peut-tre la mme, mais les voies procdurales ne seront pas les mmes. Il

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faut anticiper a, ds lors quon conclut le contrat, en se demandant du type de litiges qui pourrait naitre
de lexcution de ce contrat : est-ce que je devrais avoir recours un arbitrage institutionnel ou un
arbitrage ad hoc ? Si je recours un arbitrage institutionnel quelle institution ? Cest un mcanisme
quil faut dvelopper pour chaque litige. Il ne doit pas y avoir dautomatisme de choisir toujours le
mme centre
Dans les intrts, il y a 2 grands types dintrts de recourir un centre darbitrage

Paragraphe I : Les intrts directs de recourir un centre

-

Un intrt direct : Cet intrt indirect tient plusieurs facteurs :

o

Quand on choisit les divers rglements darbitrage de la CCI, dans le cadre dun arbitrage
gnraliste, cest la neutralit des rgles processuelles fixes par le rglement. Neutralit en
termes de culture juridique, neutralit en termes de mthode dlaboration des rgles, dans
leur mise en uvre galement. On a vu les mcanismes dapprobation des textes, etc. Donc
cest un lment : la neutralit par lauteur du texte aussi, quest la CCI. La CCI ne
reprsente pas un secteur dactivit particulier. Si lon va devant le centre darbitrage de la
fdration franaise de la meunerie, on aura des arbitres spcialiss dans la meunerie. Donc
cest important : quand on est dans un litige devant les juridictions judiciaires, on aura
beaucoup moins de flexibilit sinon pas de flexibilit pour choisir les rgles processuelles qui
sappliqueront notre litige. Donc cest nous didentifier les critres de choix. Est-ce que je
veux des rgles neutres ou alors des rgles labores par mon secteur professionnel. Si on a des
rgles qui sont labores par notre secteur professionnel ? Cela peut donner un avantage pour
la dsignation du tribunal arbitral, ou pour la conduite du processus arbitral. Mais quel est
linconvnient ? La rception des rgles par lautre partie, mais surtout pour lexcution de la
dcision de la partie qui a perdu laffaire. Donc est-ce que lon choisit un gnraliste ou pas et
dans un 2me temps, quelle est la neutralit de la rgle choisir ?

Donc on va avoir un intrt direct qui va tenir au droulement de linstance arbitrale : La

transparence du mode de fonctionnement de linstitution pour en vrifier limpartialit. Si on
choisit un centre darbitrage, il vaut mieux choisir un centre darbitrage impartial (pour
reconnaissance et excution des dcisions futures).

Egalement, et toujours dans cette question lie au droulement de linstance, quel va tre le
rle que lon va vouloir attribuer au centre darbitrage ? Si lon veut un arbitrage institutionnel,
quel type darbitrage institutionnel est-ce que lon veut ? Pourquoi veut-on un arbitrage
institutionnel ? Quelles sont les tapes de linstance arbitrale que lon considre comme
essentielles et pour lesquelles on veut avoir lassistance du centre darbitrage ? Cela peut
sembler vident, mais quand on regarde le contentieux, et notamment les recours contre les
sentences arbitrales, et ensuite le contentieux de la responsabilit des arbitres ou des centres
darbitrage, cet lment est fondamental. Souvent, les parties choisissent un centre darbitrage
sans savoir pourquoi, sans connatre les applications de leurs choix. Souvent aussi, la personne
qui insre la clause compromissoire dans le contrat nest pas une spcialiste de larbitrage.
Souvent, on choisit une clause sans connatre les consquences du choix. On le verra, mais
dans le choix de linstitution darbitrage, on aura videmment un intrt qui sera li
lintroduction de linstance.

Quelle est lassistance fournie aux parties pour lintroduction de linstance ? (cest un srieux
problme en pratique) ? Toute la phase dintroduction de linstance est une phase trs
importante.

On va avoir galement une intervention du centre dans la conduite de linstance arbitrale. On

le verra gestion de la procdure, confidentialit, etc. Le fait de sadresser un centre
darbitrage ayant de lexprience va donner une garantie par la simplification de la procdure.
Cest quelque chose de trs frappant. Quand on lit un rglement dune institution qui na pas
beaucoup dexprience, il y a gnralement une grande imprcision dans la rdaction. Les
centres darbitrage, comme la CCI par exemple ont des rglements trs synthtiques. Donc peu

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darticles, des rglements rdigs de manire ouverte, non restrictifs. Donc souvent, la simple
lecture du rglement du centre permet de voir lexprience qua le centre.
o

Autre intrt du choix dune institution : si le rglement est bien fait, il va nous donner des
indications sur la possibilit de cumuler plusieurs procdures diffrentes.
Ex : est-ce que je peux avoir une phase prcontentieuse de mdiation, ou de recours un
expert, ou mme est-ce quen cours dinstance arbitrale, je peux isoler certaines
questions du litige et les soumettre un expert, voire un mdiateur ?

Donc les rglements bien faits permettent de cumuler et permettent ces passages.

Donc pour simplifier, il faut sattacher identifier quel est le rle dassistance, quelle va tre lintervention du
centre darbitrage dans larbitrage ? Quel est le type dassistance ? On parlait de lassistance pour ventuellement
lenregistrement de la demande darbitrage, mais ce peut tre aussi assistance aux parties pour essayer de leur
faire prciser leurs critures. Mais lassistance peut tre galement fournie aux arbitres. Le centre darbitrage va
avoir un dialogue avec les arbitres des fins defficacit de la procdure arbitrale
Ex : Le centre darbitrage peut attirer lattention des arbitres sur la porte de la Convention
darbitrage.
Et puis on a aussi un type dassistance pouvant servir la fois pour les parties et pour les arbitres : la gestion des
dpts financiers. Souvent on oppose larbitrage ad hoc larbitrage institutionnel et cest laspect financier qui
est retenu. Les utilisateurs de larbitrage ad hoc ont limpression que cest moins cher que larbitrage
institutionnel. Cest statistiquement faux, mais cest ce qui est ressenti. Cest toute une srie de considrations
qui tiennent au droulement de linstance
Les considrations tenant au rsultat de linstance
Les intrts de nature conomique
Puis il y a des considrations qui tiennent au rsultat de linstance. Dans notre arbre de rsultat, on doit
sinterroger sur pourquoi est-ce que je veux avoir cette dcision et est-ce que a va me servir davoir une
dcision rendue sous lgide dun centre plutt, quun arbitrage ad hoc ? Lintrt de nature conomique, li
lencadrement des cots des procdures.
Sur cette question, il y a quelques annes, la CCI a voulu rpondre la critique qui tait formule sur
les cots de la procdure institutionnelle et notamment les cots de larbitrage CCI. On a fait une tude
statistique sur les sentences rendues en 2003 et 2004. Donc on a envisag 253 affaires, et on sest
aperu de la chose suivante : les cots administratifs de linstitution, lorsque lon choisit un arbitrage
institutionnel, reprsentent 2% des cots de larbitrage. Ce sont des moyennes. Cot du tribunal
arbitral honoraires et frais des arbitres 16% et cot des conseils 82%. Cela explique dj la mauvaise
foi des avocats quand ils disent que larbitrage cote cher.
Il faut aller plus loin : dans un arbitrage institutionnel, linstitution va superviser la procdure plus ou moins
en fonction du rglement choisi. Et, en moyenne, cette supervision va servir simplifier la procdure, mais
galement en rduire la dure. Parce que si le rglement darbitrage est bien fait, le rglement darbitrage
doit nous permettre de dbloquer les situations qui, si on tait fans le cas dun arbitrage ad hoc, nous
obligeraient choisir le juge dappui. Or, le juge dappui, il faut dabord lidentifier. Mais en matire
internationale, il peut y en avoir plusieurs. On peut avoir un problme de comptence et ventuellement de
dcision. Si chaque partie dsigne un juge dappui diffrent, comment rsoudre le problme ? Donc le fait
davoir le rglement darbitrage dune institution exprimente doit nous permettre de rduire la dure
des procdures, qui permet de rduire in fine le cot des procdures. En moyenne les arbitrages CCI
administrs CCI durent 2 ans. Si on veut avoir une dcision dfinitive devant les juridictions judiciaires, a va
durer plus. Donc il faut rapporter le cot au temps : on obtient une dcision relativement rapidement.
Les intrts de nature juridique
On a un autre intrt direct autre que celui conomique : un intrt de nature juridique. Il sagit darriver
mettre fin au litige rapidement, que ce soit par une sentence arbitrale, puisque cest a priori ce qui vient
lesprit des parties. Statistiquement, il faut savoir que larbitrage est le meilleur moyen de ne pas obtenir une

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dcision juridictionnelle, puisque la majorit des affaires sont transiges. Quand on regarde, entre 50 et
60% des affaires sont retires au stade de lacte de mission. Aussi paradoxal que cela puisse paratre, le fait
dintroduire une demande darbitrage est un moteur trs important pour pousser les parties se dsister et
transiger. Parce que si lon narrive pas transiger avant 2 ans, on aura une dcision, on sera forcs de se
conformer la dcision. Cest un ressort important pour pousser les parties transiger. Donc cet intrt de nature
juridique est fondamental dans larbitrage et dans larbitrage CCI.

Des critres indirects

Critre psychologique

Un intrt indirect : il y a un critre psychologique : on peut avoir la satisfaction de participer au

dveloppement de larbitrage international comme mode de rglement des diffrends. Beaucoup
dentreprises sont conscientes que le dveloppement de larbitrage est une ncessit. Dvelopper la
culture de larbitrage permet de dvelopper un corps de rgles largement anationales ou du moins trs
anationales, avec une scurit et une prvisibilit juridique accrue. Pour les entreprises qui ont une
activit juridique trs anationalise, il ny a pas dalternative pratique larbitrage. Donc on a pour ces
acteurs, un intrt juridique et surtout conomique ce que le mcanisme arbitral fonctionne
correctement. Parce que lon na pas dalternative devant les juridictions judiciaires.

Et pour ces oprateurs conomiques, pourquoi est-ce que larbitrage institutionnel est important ? Parce quils
vont avoir des lettres dinformation, des publications et ils vont participer la diffusion de cet arbitrage

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Arbitrage ad hoc
Quand on va en arbitrage ad hoc, la seule faon de connatre la dcision cest soit dtre partie linstance
arbitrale, soit quil y ait un recours contre la procdure ou contre la sentence. Sinon, on nen aura pas
connaissance. Donc mme paradoxalement, le dveloppement de larbitrage institutionnel nourrit le
dveloppement de larbitrage ad hoc. Si on appauvrit larbitrage institutionnel, on appauvrit dune certaine
manire linstitution arbitrale, parce quon va arriver un morcellement des rgles, il y aura une moins grande
accessibilit linformation, ce qui pose un certain nombre de problmes. Et inversement, si on appauvrit
larbitrage institutionnel on appauvrit larbitrage ad hoc, donc moins de transparence, moins de connaissance des
sentences etc. vrifier.
Lintrt des conseils, ou surtout des arbitres nest pas ncessairement align en matire darbitrage ad hoc et
darbitrage institutionnel. Et il y a beaucoup de gens qui ont des arrires penses financires. Le problme de
la supervision cest que lon a une personne qui nous supervise, qui nous chapeaute. Mais il y a un certain
nombre darbitres qui nont pas envie davoir de comptes rendre. Certaines personnes ont une attitude trs
diffrente quand ils sont dans un arbitrage institutionnel ou quand ils sont dans un arbitrage ad hoc.
Dans la conduite de linstance arbitrale, on a une diffrence importante entre larbitrage ad hoc et linstitution
darbitrage institutionnelle. Nanmoins, on a toujours des parties qui prfrent recourir des arbitrages ad hoc.
Cest pourquoi la CCI a prsent depuis longtemps un rglement darbitrage ad hoc.
Cest un rglement darbitrage ad hoc qui date de 2004 et, ce rglement vise la diffrence du rglement
prcdent, 2 types darbitrage ad hoc :
-

Larbitrage selon les rgles de la CNUDCI.

Larbitrage NON CNUDCI, purement ad hoc.

Cest un rglement trs court. Il est sur le site de la CCI. On est en train de rflchir la rvision de ce
rglement. Lide derrire ce rglement est de fournir un maximum de scurit juridique lorsque les parties
veulent un arbitrage ad hoc. Selon les annes, on a entre 20 et 30 procdures soumises ce rglement chaque
anne. Compar aux 800 affaires administres, cest marginal, mais cest tout de mme une activit importante,
puisque lon a un certain nombre de litiges extrmement importants, sur des oprations commerciales
complexes, impliquant des parties tatiques, des montants importants etc. Il est parfois impossible de saccorder
sur le choix des infrastructures.
Ex : Bouygues a contact E. Jolivet en disant quils ont un projet en Asie du Sud Est mais il se trouve
que le centre darbitrage quon lui propose est celui du pays dans lequel on lui achte du matriel.
Comme lentreprise est franaise, la partie trangre refuse que ce soit la CCI car considre comme
trop proche de lentreprise franaise. La solution a t prendre un arbitrage ad hoc mais avec la CCI
en tant que superviseur.
Dans ce cas-l, il faut un maximum de scurit. Lavantage de choisir le rglement CCI, cest la transparence :
fonctionnement du Secrtariat, de la Cour, etc. Le fonctionnement de la Cour se runit en un comit spcial : il y
a un PV de la session qui est spar de celui qui est rdig pour les arbitrages administrs. Toutes les
dcisions de ce processus font lobjet dun PV spar. Et la Cour se runit en comit spcial pour grer ces
affaires de nomination darbitre, de rcusation darbitres, notamment

Le champ dapplication du rglement ad hoc

Sur le champ dapplication de ce rglement : il fonctionne pour les arbitrages ad hoc CNUDCI ou non CNUDCI.
Mais lorsque la CCI a t dsigne comme le centre darbitrage comptent par une clause compromissoire
classique ou compromis, ou lorsque comptence a t donne la CCI par une dsignation, par une autre
activit, extrieure la CCI. Est-ce que lon voit quoi renvoie cette troisime possibilit ? Compromis et clause

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compromissoire, cest classique. Et la 3me possibilit, cest lorsque la comptence a t donne la CCI par une
autre autorit, extrieure celle-ci.
Cela permet de soumettre un litige en matire dinvestissement la CCI. En effet quand on regarde les
TBI, la CCI est dsigne dans un certain nombre daffaires. a a t un problme puisque dans
certains traits, la CCI a t dsigne dans un certains nombres de traits, sans quelle ne le
sache. Donc le trait avait prvu une possibilit qui ne correspondait pas une offre contractuelle de la
CCI. Donc le trait avait en fait envisag une possibilit qui nexistait pas. Il a t jug ncessaire en
2004 de prvoir un fondement textuel ce type dintervention.
Puis il y a un autre type dintervention envisage par cette possibilit : la dsignation du centre
darbitrage par le prsident de la cour permanente darbitrage la Haye. Le rglement CNUDCI
prvoit que le prsident de la cour permanente darbitrage qui est un centre de droit international public,
cr par trait, ce prsident dsigne le centre darbitrage qui sera comptent pour se prononcer sur une
demande de rcusation ou dsigner le tribunal arbitral. Tous les ans, le prsident envoie un certain
nombre daffaires la CCI. Cela peut se passer lorsque les parties prvoient un arbitrage CNUDCI avec
la dsignation dune autorit de nomination, se mettre daccord sur une autorit de nomination
saisissent cette autorit de nomination et il est compltement incapable de se prononcer sur la
rcusation ou constituer le tribunal arbitral. La CCI rattrape les erreurs des autres. Le prdisent dit a
fait X mois que le tribunal ne peut pas tre constitu etc.
Quand une affaire arrive la CCI, que ce soit sur la base dun des 3 fondements que lon vient de mentionner, la
Cour va devoir vrifier sil y a prima facie, apparemment existence dun renvoi au rglement. a aussi, a
renvoie un phnomne pratique extrmement dvelopp : on a beaucoup daffaires qui sont soumises la CCI,
mais dans lesquelles il ny a absolument aucun renvoi, de quelque manire que ce soit un rglement darbitrage
de la CCI.
Il y a tous les ans des gens qui crivent parce quils sont insatisfaits quon leur ait retir des points sur
leur permis ! Ou encore des cas de discrimination lembauche. Donc la pratique dune institution
darbitrage cest aussi ce genre de choses.
Donc en pratique, il y a beaucoup de demandes qui nont rien voir avec larbitrage commercial. Donc il faut
mettre un filtre. Le problme cest que plus le filtre va tre fin, et contraignant, plus on va liminer des affaires.
La question qui se pose est : est-ce que lon peut soumettre la CCI, que ce soit un arbitrage ad hoc ou a
fortiori un arbitrage administr, un litige de droit international public ?Par exemple, dans un litige frontalier
entre 2 pays (donc non commercial par dfinition) est-ce que les parties peuvent dcider de soumettre ce litige
un rglement darbitrage qui a t fait pour rgler des arbitrages commerciaux ?
Le nouveau rglement de 2012 permet de rpondre par laffirmative. Mais jusqu 2012, les ides taient trs
tranches : les rglements darbitrage visaient les litiges commerciaux. Il ny a pas doffre de la CCI en
matire de droit international public, donc les parties ne peuvent pas recourir au rglement CCI.
Ce qui est galement important savoir sur ce rglement, cest que les dcisions de la cour ne sont pas motives.
Du moins, elles sont motives, mais les motifs ne sont pas communiqus. Sur le plan juridique, les motifs ne
sont pas arbitraires, mais les motifs des dcisions ne sont pas communiqus. Lorsque le comit spcial de la
Cour dans le cadre de la CCI autorit de nomination est appele se prononcer sur une demande de rcusation
de larbitre, le comit spcial va accepter ou non de rcuser larbitre, mais les motifs ne vont pas tre
communiques.
La constitution du tribunal arbitral
Maintenant, concernant la constitution du tribunal arbitral, lautorit de nomination doit tre accepte dans son
acception la plus large : autorit de nomination, remplacement, rcusation, etc. (Arrt La Belle Crole). Certains
pays considraient que ce rglement ntait applicable que pour les demandes de rcusation mais pas pour la
nomination, mais tel nest pas le cas.
Pour la constitution du tribunal arbitral si on est dans le cadre dune procdure CNUDCI, cest le systme de
la liste qui va sappliquer. Donc le comit spcial de la cour va laborer une liste et chaque partie va devoir
laborer dans la liste son ordre de prfrence, de larbitre quelle prfre dans laffaire. Si la procdure de
liste nest pas choisie par les parties, la Cour a un pouvoir discrtionnaire du tribunal arbitral, il faut prvoir un
mcanisme de constitution du tribunal arbitral en labsence de choix des parties et la liste fournie par la Cour

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comprend au minimum trois noms. Autrement dit, il faut prvoir un mcanisme de constitution du tribunal
arbitral dans le cas o les parties ne le feraient pas. Et la liste contient minimum 3 noms.
Est-ce que lon voit un moyen dabuser de la procdure et de bloquer ce type de procdure sur la base dune
liste ?
La procdure de liste, cest quand les parties demandent au centre darbitrage de leur fournir une liste, dans
laquelle ils vont choisir un arbitre. Si on se place dans le secteur aronautique, on persuade lautre partie quil
faut demander au centre darbitrage une liste avec une vingtaine de noms. Pralablement la demande de
linstitution, on aura chang un certain nombre de noms avec lautre partie. Linstitution va donc proposer des
noms que lon aura dj propos pralablement, ou alors elle ne donnera pas 20 noms parce quil ny en a pas
autant. A ce moment-l, une partie va dire quelle nest daccord avec aucun nom. Cest un moyen trs rus
de crer des situations dans lesquelles on peut bloquer la constitution du tribunal. Cest pour cela que la CCI
prvoit quelle a la possibilit de nommer elle-mme sans passer par la liste. En gnral, quand on est le
centre, on ne met jamais tous les noms. On garde dans sa main un certain nombre de noms. Mais les petits
centres darbitrages, qui choisissent sur des listes fermes et qui ne font pas cela, se voient bloqus.
La CCI a un pouvoir discrtionnaire de nommer les arbitres dans les limites de laccord des parties ou du
texte applicable. Cest une fonction relativement classique dun centre darbitrage, cest galement une
prestation qui fait lobjet dun droit denregistrement comme toutes les prestations, le centre se rmunre
pour la prestation quil fournit et ici, il y a un droit denregistrement par demande de rcusation ou par
demande de nomination darbitre. Donc si on demande la rcusation de 3 arbitres, on paye 3 fois le droit
denregistrement. 3000$ par arbitre ou par demande de rcusation. Ceci est trs classique
Mais ce qui est moins classique, cest que ce rglement CCI autorit de nomination prvoit galement la
possibilit pour les parties de demander la CCI, ou pour les arbitres, de fournir des prestations
additionnelles, qui ne sont pas numres dans le rglement et justement pour permettre la CCI davoir une
discrtion dans lacceptation ou non des demandes de ces prestations additionnelles.
Quelles sont ces prestations additionnelles qui peuvent tre fournies ?
1) Lun des principaux problmes de larbitrage ad hoc, cest la gestion des flux financiers de la procdure.
Cest compliqu puisque ce sont les arbitres eux-mmes qui vont fixer leur propre rmunration dans
larbitrage ad hoc. Ils vont appeler les dpts pour couvrir les frais de procdure, mais les arbitres ne veulent
pas avoir des fonds importants sur leurs comptes en banque ou professionnel et vont demander la CCI dagir
en tant que dpositaire de ces montants. Parfois, les tribunaux arbitraux vont condamner une des parties
payer un certain montant en garantie de lexcution de lordonnance de procdure. Elle peut agir en tant que
squestre. Ce service nest pas offert pour les petits arbitrages. Mais dans les grands arbitrages, souvent, la
partie dfenderesse conteste la comptence du tribunal arbitral. Elle ne veut pas financier la procdure.
Mais elle ne veut pas donner limpression au tribunal quelle ne veut pas payer. La partie dfenderesse se dit :
soit je ne paye rien et le tribunal va avoir limpression que je ne veux pas financer, Soit je paye un peu parce que
je ne veux pas de ces arbitres, mais je ne veux pas non plus quils pensent que je suis de mauvaise foi. Donc la
solution est de dposer la partie de la somme sur un compte squestre. Je vous montre ma bonne foi en
payant sous squestre, mais je ne veux pas de ce tribunal-l. Cest lun des exemples o lon y a recours

2) Puis, il y a un autre service qui est intressant en plus des prestations additionnelles prvu par la CCI dans un
arbitrage ad hoc, cest la possibilit pour les parties de demander la CCI de donner une valuation des
honoraires des arbitres sur la base du barme CCI. Cest l que larbitrage CCI apparat comme un
rfrentiel en matire darbitrage international. Dans le cadre dun arbitrage ad hoc, on peut demander la CCI
dvaluer le montant dhonoraires qui apparatrait comme normal au regard des caractristiques du litige. Cest
une possibilit intressante, mais une possibilit peu utilise. Parce quelle est difficile utiliser dans un
arbitrage ad hoc, surtout en cours dinstance.
On peut lutiliser pour mettre en cause la responsabilit des arbitres. Dans le fonctionnement de larbitrage
ad hoc, les arbitres vont eux-mmes demander aux parties de payer leurs honoraires. Ils vont dcider quand,
comment et combien ils vont tre pays. En gnral, les arbitres vont faire une estimation en dbut daffaire.
Soit jai un taux horaire de tant et je prvoie 100h pour laffaire, soit les tribunaux prvoient un
montant forfaitaire de tant pour laffaire.

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Le dpt va tre pay par les parties auprs des arbitres.

Et premire difficult potentielle : larbitre dcde. Sil dcde, a va tre compliqu de rcuprer nos fonds,
parce quon va tre crancier de la succession, il faudra attendre peut tre deux ou trois ans avant de rcuprer
nos fonds.
Autre difficult potentielle : Le cas le plus frquent, cest que les arbitres commencent travailler, les parties se
rendent compte que laffaire est plus difficile que ce quelles avaient envisag elles vont donc changer plus de
mmoires, et les arbitres vont se dire que finalement, lestimation quils avaient faite, est sous-estime. Ils vont
revenir vers les parties en leur demandant un complment de provision. Ils vont alors venir vers les parties en
leur demandant un complment de provision. Ils vont rgulirement informer les parties de lutilisation de la
provision.
Mais il y a des arbitres moins scrupuleux qui juste avant de rendre la sentence se rendent compte quils ont
sous-estim le temps pass et vont demander une provision supplmentaire aux parties. Est-ce que les parties
vont avoir le choix de refuser la provision complmentaire ? Cest compliqu. En thorie oui, mais cest
compliqu. a, cest un danger qui arrive frquemment. Mcaniquement, les arbitres ne vont pas
comptabiliser le temps pass sur laffaire. Donc dans cette hypothse, pour viter ce type de problmes, on
peut sadresser la CCI pour lui demander de fixer un montant dhonoraires raisonnable. On la vu utilis
dans certaines affaires. Quand larbitre vient nous demander 800$ de lheure on nest pas content. Cest
difficile utiliser en cours dinstance pour la fixation de la provision. Mais on a vu que a a t utilis pour la
responsabilit des arbitres : la CCI aurait fix des honoraires 3 fois moindre, et pour une sentence qui naurait
pas t annule, donc rendez-moi lexcdent.
Il existe un calculateur de couts sur le site de la CCI : on a un ordre de grandeur. Et ces deux raisons cumules
expliquent pourquoi ce service est peu utilis. Mais cela peut tre un moyen au moins prventivement.

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Le rglement de rfr pr-arbitral

Section I : La diffrenciation du rfr pr-arbitral et de la procdure
durgence
Ce rglement de rfr pr-arbitral a un rle qui est parfois mal compris, du fait de lintroduction dune
procdure durgence dans le rglement darbitrage administr de 2012. Mais lorsque le rglement 2012 a t
discut, il a t dcid de conserver la possibilit pour les parties davoir recours au rglement rfr pr-arbitral,
autrement dit de ne pas le faire disparatre au profit des dispositions sur larbitre durgence qui sont incorpores
dans le rglement darbitrage. Les dbats ont t assez mouvements.
Il a t finalement dcid de le garder pour raison simple : bien que jusqu prsent, ce rfr pr-arbitral nait
pas t utilis, (une dizaine de cas depuis 1990), il a t dcid de le garder cause du nouveau contrat modle
de sous-traitance de la FIDIC (Fdration Internationale Des Ingnieurs Conseils). Il sagit de la plus grande
fdration internationale dingnieurs qui labore des contrats modles pour des travaux de construction,
dinfrastructure, et de gnie-civil etc. A lexception des Etats-Unis, quasiment tous les travaux dinfrastructure
dans le monde sont bass sur des contrats FIDIC. Et, la FIDIC a dcid de rdiger un contrat de soustraitance, dans lequel il a t dcid dintroduire un recours au rfr pr-arbitral, puisque la FIDIC a
considr que ctait un moyen trs rapide dobtenir un dblocage des contrats de construction.
Donc le dilemme auquel la commission darbitrage avait faire face, ctait soit de faire coexister le
rfr pr-arbitral et le mcanisme durgence, soit de faire disparatre le rglement de RPA, mais
avec le risque que les procdures de RPA se multiplient du fait de lincorporation dune clause de
RPA dans les contrats de sous-traitance FIDIC.
Cest pour cela que lon a la rdaction de cet article pour les contrats durgence. qui prvoit que le texte
sapplique, sous rserve quil nait pas t drog larbitre durgence par le choix dune autre mthode du
rglement des diffrends en matire de mesures durgence, prcisment pour laisser le champ libre, au rglement
de rfr pr-arbitral et de voir si avec le dveloppement et lutilisation du contrat FIDIC de sous-traitance, les
procdures de de rfr allaient se multiplier. Comme ce sont des contrats sur une dure longue, il nest pas
impossible que dans un avenir plus ou moins lointain, on ait une augmentation de ce type de procdures.

Section II : Le processus du rfr pr-arbitral

Quelques mots sur ce rfr pr-arbitral : Cest un rglement qui a trouv peu dapplications, mais dans les
applications quil a trouves, il a donn toute satisfaction. Cest le principal. Aprs les premires affaires de
rfr pr-arbitral qui ont donn lieu une ordonnance du tiers agissant en rfr, une de ces dcisions du tiers a
fait lobjet dun recours devant les juridictions tatiques Paris, et il a t organis un colloque lInstitut pour
lArbitrage International (IAI), et ces actes du colloque ont t publis. Il sagissait dun colloque prsid par E.
Gaillard.

Paragraphe I : Le moyen de recourir au rfr pr-arbitral

Comment choisir de recourir au rglement de rfr pr arbitral ?
Soit par une clause renvoyant au rfr et au rfr seul, soit par une clause combinant prfr prarbitral et procdure arbitrale ultrieure. Donc il y a les 2 clauses type qui ont t labores par la CCI.
Rfr seul ou rfr suivi dun arbitrage.

Paragraphe II : Lobjet de la procdure

Et lobjet de cette procdure est de permettre aux parties dobtenir des mesures durgence de caractre
provisoire, mesures qui vont avoir force obligatoire, qui vont tre contraignantes donc, et mesures qui sont
obtenues dans le cadre de relations contractuelles. Cest une procdure qui est administre par le Secrtariat

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de la Cour. En principe, ce sont les quipes du Secrtariat de la cour qui vont grer ces procdures de rfr prarbitral.
Le rglement prvoit la prsence dun tiers statuant en rfr . La qualification darbitre nest pas
utilise. Le rglement vise un tiers agissant en rfr volontairement. Et cest une procdure pralable la
saisine au fond de juridictions tatiques ou prives. On peut avoir une procdure arbitrale suivie dune
procdure judiciaire, cest possible.

Pb : Il va y avoir une question comme dans toutes ces procdures durgence, de chevauchement de
comptence un moment donn entre la procdure durgence et la procdure au fond. Le rglement de
rfr pr-arbitral nous dit que le tiers agissant en rfr conserve a priori comptence pour prendre
des mesures dans un dlai de 30 jours nonobstant la saisine ultrieure au fond de la juridiction
comptente. Donc sil y a besoin, on a un tiers nomm en rfr. Et, si des mesures durgence
complmentaires celles qui ont t prises sont ncessaires, le tiers agissant en rfr va avoir un
dlai supplmentaire pour continuer connatre de laffaire et rendre la dcision. Donc en clair, on
lui permet de finir sa mission et de rendre sa mesure durgence. En dehors de cette situation partir du
moment o la juridiction comptente au fond est saisie, cest cette juridiction qui devient comptente.
Donc on voit bien le caractre pr-arbitral de la mesure. Lide est de donner comptence de se
prononcer avant la saisine de la juridiction comptente au fond. Une fois par exemple que le tribunal est
constitu, il est en mesure de prendre ces mesures durgence et ces mesures durgence doivent tre
prsentes au tribunal arbitral.

Paragraphe III : Les pouvoirs du tiers

Le pouvoir du tiers agissant en rfr est encadr. Ce pouvoir va tre dfini par les parties (article 3
rglement). Mais, il y a deux limites cette dfinition donne par les parties :
-

La modification doit tre faite par crit : Cest--dire que si les parties conviennent de modifier la
comptence accorde au tiers, elles doivent le faire par crit.

La modification qui est apporte la comptence du tiers prvue par le rglement ne doit pas tre
dune telle nature que cette modification puisse tre qualifie juridiquement de contre-offre.
Autrement dit, le principe est la libert contractuelle en matire de rfr pr-arbitral comme en
arbitrage, mais si elles modifient les dispositions du rglement applicable en la matire, elles doivent
sassurer que la modification ne contrevient pas des caractristiques essentielles de loffre de
contracter de la CCI, faute de quoi la modification faite loffre de contracter faite par la CCI
quivaudrait une contre-offre

Ex : Le tiers, pourra se prononcer sur les infractions caractre pnal qui naitraient travers le
contrat. Modification car contraire lOPI.
Ex : Parties avaient choisi un arbitrage, mais il sera gratuit. On a donc une modification substantielle
de loffre de contracter.
Donc pouvoir de modification, mais pouvoir encadr tout de mme.

Paragraphe IV : La formulation de la demande

Donc le tiers va voir sa neutralit garantie. Le rglement vise un certain nombre de situations tendant protger,
ou garantir la neutralit du tiers. La demande de rfr pr-arbitral doit contenir lexpos de la mesure
demande, et ses motifs. Donc lorsque lon dpose une demande de rfr pr-arbitral, on doit dans notre
demande viser expressment la mesure que lon demande et en donner les motifs. Cest ce qui pose
problme dans un certain nombre de cas : les parties ont parfois du mal diffrencier ce qui ressort de lurgence
et ce qui ressort de la dcision au fond.
Dans un cas, un litige maritime, un moteur de bateau tait dfectueux. Et il y avait une pice trs
lourde, fondamentale dans le fonctionnement du moteur. Et la partie demanderesse avait introduit une
demande, mais narrivait pas distinguer ce qui relevait du domaine de lexpertise technique (pice
fissure) et demandait des mesures durgence. Donc il y avait ce problme de constatation technique,

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qui tai du domaine de lexpertise technique, et la prise de mesures durgence, mesures qui peuvent tre
de nommer un expert pour examiner la pice. Le demandeur narrivait pas comprendre. Il voyait quil
y avait une situation durgence, que son bateau navanait pas. Mais il narrivait pas formuler la
demande de mesure durgence.
Cest un problme trs frquent dans ces mesures durgence. Souvent, la partie identifie quil y a un problme,
mais nidentifie pas le problme technique, elle mlange le fond et lurgence en formulant un rfr.

Paragraphe V : La rponse la demande

La rponse la demande supposer quelle soit bien formule, doit tre soumise au Secrtariat et aux autres
parties sous 8 jours compter de la rception de la demande. Donc cest extrmement court. Cela laisse trs
peu de temps. Cest un lment important : quand on a un litige, la gestion du temps est primordiale. Cest ainsi
quil faut sinterroger sur la position procdurale, et le rle que lon veut jouer dans la procdure. Il nest pas
toujours avantageux dtre demandeur, de mme quil nest pas toujours dsavantageux dtre le dfendeur. Il
faut sinterroger sur la position la plus importante pour nous. Sachant que dans ces procdures, le demandeur a
tout le temps quil veut pour prparer sa demande. En revanche, le dfendeur na que 8 jours pour
prparer sa demande. Donc il y a un avantage trs clair pour le demandeur.

Paragraphe VI : Le choix du tiers

Le tiers agissant en rfr est choisi par les parties, et si tel nest pas le cas, cest le prsident de la Cour de
la Chambre arbitrale qui va le dsigner. Cela est important puisque le rglement ne prvoit pas le recours
aux comits nationaux dans la dsignation des tiers. Et cest un prcdent qui a t utilis lorsque la
commission darbitrage a revu le rglement darbitrage de 1998 et a rdig celui de 2012. Il a t considr quil
faut pouvoir prvoir la dsignation du tribunal arbitral sans avoir recours aux comits nationaux ou aux groupes.
Cela permet aussi dtre trs rapide. Cela prend un jour ou 2.
La procdure va tre mise en uvre aprs un examen prima facie de lexistence dun accord des parties
donnant comptence la CCI pour prendre les mesures durgence sur la base du rglement. Et le paiement dune
provision comprenant les frais administratifs de linstitution, les droits denregistrement et une provision sur les
honoraires du tiers.
Il existe un mcanisme de rcusation du tiers, et un mcanisme de remplacement du tiers. Donc on est trs
proche du mcanisme de rglement darbitrage.
Ce qui est intressant et qui a aussi suscit le dbat, cest que le tiers va aussi statuer sur sa propre
comptence. Sur ce plan, le principe comptence-comptence est reconnu au tiers agissant en rfr. Et
nous dit le rglement, le tiers va conduire la procdure de la manire quil considre la plus approprie. Ce qui
est exactement la terminologie utilise pour le rglement darbitrage. Donc on voit quil y a un emprunt au
rglement darbitrage. a va tre un des lments qui va tre discut, lorsque les juridictions franaises se sont
intresss sur la qualification juridique de la dcision du tiers, de savoir si la procdure devait tre
qualifie darbitrage, et donc la dcision devait tre qualifie de sentence, ou si au contraire, a devait tre
quelque chose dautre.
La procdure est confidentielle, du moins quant aux lments de procdure lexception de la dcision du tiers
quil faut pouvoir produire en justice. Larticle 6 du rfr pr-arbitral qualifie la dcision dordonnance. Et
la procdure doit pouvoir tre conduite nonobstant labsence dune des parties. Labsence nempche pas le
tiers agissant en rfr de rendre sa dcision. Mme si une partie fait dfaut, ne participe pas la
procdure, a nest pas un motif de blocage de la procdure. Le rglement qualifie la dcision du tiers d
ordonnance . On est trs proche du mcanisme franais. Cest une procdure contractuelle qui est fonde sur
le rfr franais.

Paragraphe VII : Lordonnance du tiers

Lordonnance du tiers : celle-ci est motive. Elle est en principe rendue dans les 30 jours de la transmission
du dossier au tiers. Donc partir du moment o le dossier est transmis au tiers, il a 30 jours pour rendre son

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ordonnance. Elle ne lie pas la juridiction au fond quil sagisse dune juridiction prive ou dune juridiction
tatique. Mais elle va lier les parties jusqu ce quune dcision soit prise. On va retrouver cela dans le
mcanisme durgence. Cest ainsi quune des conditions de validit de la procdure darbitre durgence,
cest quune demande darbitrage soit introduite au fond. Donc elle nest que temporaire. Cette ordonnance
va tre notifie aux parties ds lors que le montant total de la provision a t pay. a, cest un problme
Cette ordonnance du tiers agissant en rfr va tre immdiatement excutable et les parties renoncent aux
voies de recours auxquelles elles peuvent renoncer. Il ny a pas de possibilit de correction dinterprtation de
lordonnance. Cela a donc des avantages et des inconvnients : si le tiers se trompe, il ne peut pas corriger
son ordonnance, il peut seulement en prendre une nouvelle. Mais lintrt cest que lon a une dcision trs
rapide du tiers qui lie les parties.
Il y a une bizarrerie : article B3 de lappendice au rglement de rfr pr-arbitral subordonne la notification et
la validit de lordonnance au paiement de la totalit de la provision. Or cest trange. Pourquoi
subordonner la validit de lordonnance au paiement de la totalit de la provision ?
-

On pourrait imaginer une partie qui veuille abuser du systme et que la partie ne paie pas la totalit de
sa provision, et elle sait que le tiers a rendu sa dcision. Mais sa dcision ne sera pas notifie. En clair,
si le paiement nest pas fait, il y a une des conditions de validit qui nest pas remplie, donc la dcision
ne serait pas juridiquement rendue. Le tiers pourrait tre tent daller voir un juge dappui quelconque
et de se faire communiquer la dcision du tiers. Donc afin de se prvenir contre ce type dagissement,
on prvoit que cest non seulement la notification mais aussi la validit. Mme si elle tait
communique elle ne lierait personne.

Mais il y a une autre raison dans le rglement darbitrage. On subordonne la validit au paiement car la
Cour ne va pas participer la signature de la sentence et ne va pas revoir le projet. Or, sagissant dune
procdure durgence, le tiers va parfois agir tellement vite quil va rendre sa dcision avant mme que
le paiement ne soit effectu. On peut avoir cette situation o la dcision du tiers est prte tre notifie
avant rception des fonds.

Section III : La nature de lordonnance

Remarque sur la nature de lordonnance :
Quelle est la nature de la dcision du tiers ? Il y a eu un recours devant la Cour dappel de Paris qui la
indirectement amene se prononcer sur la qualification de la dcision afin de connatre les voies de recours
contre la dcision. Chaque partie est venue expliquer ses arguments laudience au juge pour avoir une dcision
de principe. Une des parties en question qui est une entreprise du secteur ptrolier avait des clauses de rfr prarbitral dans un grand nombre de contrats et voulait savoir si les dcisions du tiers taient des ordonnances et
pouvaient bnficier de la reconnaissance et de lexcution conformment la Convention de New-York.
Au contraire, cette partie se demandait sil sagissait dune ordonnance de procdure ne pouvant pas
bnficier de la reconnaissance et de lexcution, auquel cas il y aurait absence de voie de recours contre
lordonnance.
Le juge franais, pour rendre sa dcision a examin un certain nombre de facteurs :
-

Dabord, le fait que la procdure de rfr pr-arbitral ne soit pas inclue dans une sous-section de
la procdure arbitrale, quelle est indpendante. Donc la premire tape tait de dire quil ne
sagissait pas dune procdure darbitrage. Donc la CCI navait pas lintention den faire un arbitrage.

Un autre facteur examin par le juge a t de lire le rglement de rfr pr-arbitral laune de la
terminologie utilise en arbitrage. Il sagissait de regarder si les termes utiliss dans le rglement en
rfr taient une terminologie de larbitrage ou pas. Et il a t relev que le tiers tait un tiers et
non pas un arbitre et que la dcision ntait pas une sentence mais une ordonnance.

Donc mme sil y avait certains points communs, comme comptence-comptence, le juge a estim que ce
caractre du rglement faisait que la dcision du tiers ne pouvait pas tre qualifie de sentence arbitrale.
Ainsi les voies de recours ne pouvaient pas tre les voies de recours exerces contre une sentence.
Selon Jolivet, la qualification des recours na t teste quen France. Le juge aurait pu considrer que lon
tait plus proche de larbitrage. Et ce qui aurait t intressant savoir et qui na pas t invoqu par les avocats,

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cest que jusqu lapprobation du texte, toute la terminologie utilise pendant les runions tait celle de
larbitrage. Ce nest qu la DERNIERE runion que lon a chang la sentence par ordonnance, et que lon
a appel le tiers ainsi et non pas arbitre. Donc il aurait t intressant de communiquer les travaux
prparatoires.
La question sest de nouveau pose pendant la rvision de 2012 : la qualification darbitre durgence na pas
t teste. Mais est-ce que si cette question tait soumise au juge franais est-ce que le juge franais reprendrait
lanalyse quil a fait en matire de rfr pr arbitral ou est-ce quil conduirait une analyse autonome au regard
des lments du rfr pr-arbitral ? On ne le sait pas encore. Mais, si le juge reprenait les lments quil a
dgags lorsquil a analys le rfr pr arbitral, il est possible quil qualifie ce moment la dcision
dordonnance de larbitre durgence de sentence. Parce quil ny a plus de rglement spar, le tiers
sappelle dsormais arbitre durgence. On a simplement conserv lappellation dordonnance, sans la
modifier par sentence.
Mais si ctait qualifi de sentence arbitrale, cela pourrait compltement changer la physionomie de larbitrage
CCI, le type darbitrage soumis CCI. Cela ne coute que 40 000 dollars, elle est rendue en urgence. Donc elle
bnficierait de la Convention de NY. Donc un grand nombre daffaires passeraient de la procdure administr
classique vers la procdure durgence.
Pour le moment, on a une deux affaires de rfr pr-arbitral par an. Mais il est possible que le recours ce
mcanisme se dveloppe du fait de lintroduction dune clause type dans les contrats FIDIC.

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Le rglement
darbitrage administr
La mise en uvre du rglement CCI face aux
dfauts de rdaction de la clause compromissoire
On va prendre le droul de la procdure, et on va voir les points de la mise en uvre du rglement qui
ncessitent davoir des connaissances plus prcises. Le point de dpart, hors cas trs spcifique de larbitrage
dinvestissement o le consentement est extrieur aux parties, le recours larbitrage se fait sur la base dune
convention darbitrage qui en pratique prend souvent la clause compromissoire. EXAMEN sur la clause
compromissoire : il faut avoir des connaissances approfondies l-dessus.

Section I : La frquence des problmes tenant la rdaction de la

clause compromissoire
On va commencer par un constat lamentable : ce jour, la CCI a gr plus de 20 000 affaires sous son rglement
darbitrage administr. Cest une exprience en termes darbitrage international, qui est unique au monde et qui
est intressante sur les enseignements sur la faon dont les parties ngocient les contrats et sur ce quil ne
faudrait pas faire lorsque lon met en uvre une procdure arbitrale.
Le point de dpart, cest la clause type CCI. Cette clause type existe depuis 1922. Depuis quil y a un rglement
darbitrage, la CCI sest interroge sur la manire de faire rfrence son contrat darbitrage. Il faut que les
parties puissent accepter cette offre. Et les parties acceptent cette offre par lincorporation dans leur contrat
dune clause CCI. On est daccord sur le fait que la clause compromissoire ne lie pas linstitution mais lie les
parties au contrat. Les parties sont lies par le contrat.
Depuis 1922 il y a une clause type. Elle a vari, mais relativement peu depuis sa premire rdaction. Et la
clause type a un dfaut majeur, cest quelle est extrmement synthtique. Et par une bizarrerie de lesprit de
lavocat en arbitrage international, quand les choses sont simples, elles sont ncessairement lacunaires.
Donc on va arriver des situations o depuis des dcennies, les avocats vont transformer la clause standard.
Cest un vritable flau. Si on raisonne en termes statistiques, et pour appuyer ce que lon vient de dire, le
pourcentage daffaires introduites devant la Cour darbitrage bases sur lutilisation type sans aucune
modification de la clause, est vraisemblablement entre 5 et 10% des affaires. Dans tous les autres cas, les
parties modifient la clause. Cela traduit des problmes dignorance, mais aussi des problmes de mise en uvre
de larbitrage. On peut comprendre cela, lorsque les parties sont habitues mettre en uvre une clause dun
tribunal ad hoc qui nest pas accoutum larbitrage.
Elles vont avoir tendance :
-

Soit restreindre la porte de la clause ;

Soit remettre en cause la validit de la clause ;

Soit tendance compliquer la mise en uvre de la procdure.

On parle de clause pathologique (expression de clause F. Eisenmann), ce sont des clauses qui ont un dfaut.
On peut les regrouper en 5 catgories :

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Les pathologies qui tiennent la nature de la procdure de rglement des diffrends envisage :
On va ici envisager les procdures darbitrage seules et les procdures darbitrage combines avec un
autre mode de rglement des diffrends ;

Les pathologies qui tiennent la dsignation de linstitution ;

Les pathologies affrentes la porte de la clause ;

Les pathologies lies la composition du tribunal arbitral ;

Les pathologies qui tiennent aux rgles de droit applicables.

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Section I : Les pathologies tenant la nature de la procdure envisage

Les pathologies qui tiennent la nature de la procdure de rglement des diffrends envisage : On va ici
envisager les procdures darbitrage seules et les procdures darbitrage combines avec un autre mode

Paragraphe I : Les pathologies dans la procdure darbitrage seule

La pathologie que lon va trouver, dans la procdure seule : cest le cas o les parties ont simplement voulu une
procdure darbitrage. Il y a des exemples : larbitrage rendu par un expert aboutira concilier les parties .
Autre exemple : la dcision arbitrale devra tre mutuellement acceptable par les deux parties .

Paragraphe II : La pathologie des clauses combinant le rglement des

diffrends
1) On peut raffiner dans la connerie en combinant les modes de rglement des diffrends ! On peut avoir une
combinaison de rglement des diffrends avec une distinction chronologique. Avoir une procdure pralable
larbitrage. On a vu le rfr pr-arbitral. On a parfois un chevauchement entre la comptence du tiers agissant
en rfr et le tribunal arbitral. Il peut y avoir un laps de temps pendant lequel le tiers agissant en rfr et le
tribunal arbitral peuvent avoir comptence ne mme temps. Gnralement, ici, on vise la mdiation, la
conciliation, lexpertise, un dispute board. Souvent, a va tre une mdiation ou une conciliation suivie dun
arbitrage. Il faut rflchir au squenage des diffrentes tapes.
Comment passe-t-on dune tape lautre ? Comment passe-t-on dune mdiation un arbitrage ?
2) Il faut fixer un critre pour passer de lune lautre. Le critre le plus classique, cest la fixation dun
laps de temps pour ngocier, pralablement larbitrage. Cest dire par exemple que les parties auront 10
jours pour ngocier et parvenir un accord. Mais quest-ce ngocier ? Quest-ce quun accord ? On na pas
de point de dpart ni de point darrive prcis. Le squenage chronologique est important en pratique, dans ces
clauses de mdiation suivi darbitrage, ce problme reprsente 70% des problmes de mise en uvre des
clauses. Cest enfantin comprendre mais ce nest jamais trait correctement en pratique.
Il y a un autre type de combinaison : les clauses de bifurcation. Elles ne sont plus chronologiques cette fois
comme ctait le cas avant. Ces clauses font des distinctions des procdures de rglement selon la matire,
lobjet du litige.
Ex : les litiges techniques seront soumis expertise et tous les autres litiges arbitrage.
Ex : Jolivet a rencontr un cas dans lequel les litiges de natures financire taient soumis un type
dexpertise, les litiges comptables un autre type dexpertise et les autres larbitrage. Comme on sen
doute, un litige est survenu dans cette fusion acquisition, et les parties ont commenc sinterroger
pour savoir si le litige tait financier, comptable, ou autre. En saisissant les juridictions tatiques, la
CCI, personne tait daccord parce que la clause tait mal rdige
Il y a videmment cette possibilit de distinguer selon lobjet du litige, mais il faut fixer des critres dans la
clause. Et quand on combine ces modes de rglement des diffrends, il faut prvoir leffet de la premire
procdure, quelle soit conduite jusqu son terme ou pas, sur la procdure ultrieure.
On prvoit que le litige sera dabord soumis une expertise, pralablement un arbitrage. Est-ce que
les conclusions de lexpert vont lier le tribunal arbitral ? Est-ce que le tribunal arbitral va tre li par
des constatations factuelles ? Est-ce que le tribunal arbitral va tre li par les dcisions de nature
juridique dgages dans cette phase pralable ?
Il faut prvoir le sort de cette premire procdure sur la deuxime tape de rglement des diffrends. Et la
2me difficult que lon trouve souvent en pratique cest quelle est linfluence dans la deuxime procdure du
non-respect de la premire ? Le cas classique cest le cas de la procdure de mdiation pralable. Mais quid si le
demandeur larbitrage va directement larbitrage sans commencer la mdiation ? Est-ce que la procdure
darbitrage est recevable ou non ? Est-ce que le litige est arbitrable ou non ? Historiquement, la question sest
pose en termes darbitrabilit et en termes de recevabilit. Mais aujourdhui, il est admis presque partout,
quil sagit dune question de recevabilit du litige non darbitrabilit. Mais tout cela va tenir la rdaction

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de la phase pralable. Est-ce que les parties vont avoir une obligation de rsultat de tenter la mdiation ou est-ce
que cest une obligation de moyens ? Cest une obligation de rsultat de recourir la mdiation. Le droit
franais considre maintenant que lorsque la clause pralable pose une obligation de rsultat de tenter la
mdiation, le non-respect de cette phase entraine lirrecevabilit de la demande. Donc le tribunal saisi
dune demande alors quil y avait une clause pralable doit surseoir statuer en attendant que les parties
aillent la mdiation. Le problme est de savoir quand est-ce quune partie a t de bonne foi ou pas ? Le
problme cest quune partie va vouloir sortir de la mdiation alors quune partie va vouloir poursuivre la
mdiation. Donc la question pour le tribunal arbitral va tre de se demander si la phase a t respecte ou pas.

Paragraphe III : La pathologie lie la prvision dun appel

3) La dernire question qui reste dans ces phases de modes de rglements successifs, cest les possibilits
dappel dune sentence arbitrale. Les clauses qui prvoient que la sentence sera obligatoire et finale mais que
la partie aura une possibilit dappel compter de la notification de la sentence. Est-ce que dans ce cadre-l
on parle encore darbitrage ? Est-ce que cette modification est encore compatible avec loffre de contracter de
la CCI ? Et quest-ce quune dcision obligatoire et finale, mais susceptible dappel ? Quelle est la consquence
de lappel ? Est-ce que lappel est suspensif ? Il y a des questions qui se posent et qui ne sont pas rgles par ce
type de rdaction de clauses.
Il y a eu dernirement le rglement darbitrage de la AAA, association amricaine darbitrage qui a
introduit la possibilit dappel en arbitrage. Cest une trs mauvaise ide, parce qu partir du moment o lon
ouvre le champ cette possibilit de recours, les parties sengouffrent dedans, et on va transformer la procdure
arbitrale en procdure judiciaire.

Trs souvent, les procdures arbitrales sont mal introduites, parce que les conseils nenvisagent pas avec
suffisamment dattention les questions de rdaction des clauses compromissoires. Dans un certain nombre de
cas, lanalyse de la clause compromissoire est trop succincte. Cest du temps que lon perd en dbut
daffaire. Si lon est demandeur, on veut donner un minimum de temps au dfendeur pour prparer sa
dfense. Si on prpare mal notre demande, le dfendeur va en avoir connaissance, va demander des
clarifications, et nous on va donner la possibilit au dfendeur de crer un certain nombre dincidents de
procdure et donc on va lui donner la possibilit de mieux prparer sa dfense.

Section II : Les pathologies tenant la dsignation de linstitution

Paragraphe I : Les pathologies lies au sigle employ dans la clause
Cest une pathologie qui est frquente. Elle est encore plus frquente dans les pays francophones. Le sigle CCI
de la CCI correspond la Chambre de Commerce Internationale, mais aussi Chambre de commerce et
dIndustrie. Donc la difficult pratique est : lorsque lon utilise le sigle CCI on fait rfrence lun ou
lautre ? Sachant quun grand nombre de chambre de commerce et dindustrie ont en leur sein une chambre
arbitrale, et notamment que la chambre de commerce et dindustrie de paris a en son sein le CMAP
On a un certain nombre de questions sur la dsignation de linstitution. La difficult est dautant plus grande que
le sigle est parfois de suivi dune ville.
Ex : CCI de Genve : cela pourrait tre la chambre de commerce et dindustrie de Genve qui a ellemme un rglement darbitrage. Et, propos de la CCI de Genve, on a des tribunaux arbitraux qui ont
considr que la CCI de Genve visait la chambre de commerce internationale et dautres qui ont
considr que a visait la chambre de commerce et dindustrie de Genve et le rglement suisse
darbitrage..

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Paragraphe II : Les pathologies lies lapplication du Rglement

CCI par une autre institution darbitrage
Une autre difficult de dsignation de linstitution d arbitrage est le cas de figure que lon a rencontr dans
laffaire Insigma, Singapour. Dans cette affaire impliquant Alstom, il tait question dun arbitrage CCI
administr par le centre darbitrage de Singapour. Et les juridictions tatiques singapouriennes ont considr
quil tait tout fait possible au centre international darbitrage de Singapour de grer un arbitrage CCI.
Mais la CCI avait bien sr une interprtation diffrente de la clause. Mais Alstom a prfr soumettre laffaire au
centre international darbitrage de Singapour pour que la dcision soit reconnue Singapour car sil refusait a
nallait pas forcment tre le cas. Cela a conduit prvoir dans le rglement 2012 que seule la CCI pouvait
administrer des arbitrages CCI. Donc partir du moment o lon choisit un arbitrage CCI, on accepte
automatiquement que la procdure soit administre par la CCI. Si on ne veut pas que la procdure soit
administre par la CCI, ce nest pas un arbitrage CCI, cest un arbitrage ad hoc, ou un arbitrage autre, mais ce
nest pas un arbitrage CCI. Cest une question importante, puisque lon a souvent des parties qui vont
utiliser le rglement CCI comme base pour un arbitrage ad hoc. Mais elles vont parfois oublier certaines
caractristiques essentielles du rglement. Cela va rendre la mise en uvre du rglement dlicate.
Le cas quEmmanuel Jolivet aime le mieux, quon trouve beaucoup en Grce, cest une clause type dans les
contrats de construction qui prend comme rfrence le rglement darbitrage CCI : toute rfrence dans le
rglement darbitrage CCI la cour internationale darbitrage doit tre interprte comme une rfrence au
tribunal arbitral . Mais si on lit la clause ainsi cela veut dire que le tribunal arbitral doit tre confirm par
le tribunal lui-mme. a na aucun sens. Cest une pathologie classique. Mauvaise dfinition. Il y a une
modification qui peut tre introduite par le rglement qui nest pas ncessairement pathologique si elle est
prvue : cest la possibilit de faire intervenir une autorit de nomination pour la constitution du tribunal arbitral
dans le cadre dun arbitrage CCI
On va par exemple avoir une clause qui dit que le prsident du tribunal arbitral sera nomm par le prsident de
lordre des architectes de telle ville ou tel pays. Ce type de mcanisme de constitution du tribunal arbitral est
valable a priori, puisque le rglement CCI le permet. Mais quelle est la difficult pratique ? On modifie le
rglement CCI mais le CCI prvoit que lon peut y droger. Donc du point de vue du rglement CCI cest
valable. Mais du point de vue de linstitution que lon aura dsign comme autorit de nomination est-ce quelle
est capable de rendre ce service ? Est-ce que le prsident de lordre des architectes va accepter de faire cette
nomination ? La difficult nest pas une difficult de rdaction de clause, mais cest quil faut sassurer que
lautorit de nomination que lon a dsign dans la clause est mme de rendre le service. Cest souvent le
fruit dune ngociation.
Ex : Le prsident du tribunal arbitral sera choisi par la LCIA . Mais pour le choisir, la LCIA va
demander des informations sur laffaire. Donc on perd dj laspect confidentialit. Et la LCIA peut
dire non, ce serait rendre un arbitrage CCI pour la CCI donc je refuse.
Un autre grand classique cest la dsignation dexperts par un banquier dinvestissement. Parfois on a
cela. Les banquiers qui acceptent de siger comme arbitres sont extrmement rares. Donc on a une
pathologie qui tient au fait que le mcanisme puisse tre mis en uvre.
Ce quil faut retenir pour ce type de pathologie cest que suivant la position que lon occupera dans larbitrage
on arrivera toujours trouver un argument qui nous convient, que lon soit dans un sens comme dans lautre. Il y
a en effet de la jurisprudence dans un sens comme dans lautre. En termes de scurit juridique, ce nest pas
satisfaisant.

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Section III : Les pathologies tenant la porte de la clause

Paragraphe I : La pathologie lie au type de litiges viss
Cest un type de pathologie souvent lie un manque dexprience. Par exemple, vont tre soumis
arbitrage les litiges en matire dinterprtation du contrat . Cest aussi un type de pathologie que lon trouve
trs souvent dans les centres darbitrage qui nont pas beaucoup dexprience.
Quand on voit que la clause prvoit ce genre de choses, quest-ce quon soumet larbitrage ? La seule
interprtation, pas lexcution. On va tre confront des difficults du fait de la mauvaise rdaction de la
clause. Donc linterprtation du contrat est porte devant le tribunal arbitral mais pour lexcution on va voir les
tribunaux tatiques, qui gnralement vont refuser leur propre comptence parce quil y a une clause
compromissoire. Donc cela pose de vraies difficults.
Un cas encore plus frquent, cest la rdaction qui limite la porte de la clause aux litiges de nature
contractuelle.
Tous les litiges ns de lexcution du contrat seront soumis lexcution du contrat .
Par ce type de rdaction, on limite la porte de la clause aux litiges contractuels. Cela veut dire que des litiges de
nature non contractuelle, dlictuelle, ns loccasion de lexcution du contrat ne rentrent pas dans le champ
dapplication de la clause.
Donc un tribunal arbitral ne sera pas comptent pour se prononcer sur un acte de concurrence
dloyale, une atteinte notre marque, etc.
Donc le premier problme est le type de litiges viss.

Paragraphe II : La pathologie lie aux parties concernes par la

clause
Quelles sont les parties qui sont lies par la clause ? A priori, il y a au minimum les parties signataires du
contrat. Mais quen-est-il des cessionnaires du contrat ? Est-ce quils sont tenus par le mode de rglement des
diffrends ? Est-ce que lorsquil y a une cession partielle du contrat et donc une cession de certaines
obligations du contrat seulement, est-ce que la clause compromissoire suit tout le contrat ou certaines
obligations seulement ? Si lon cde que certaines obligations, est ce que ces quelques obligations cdes vont
pouvoir voir le litige soumis arbitrage ? Quelles vont tre les juridictions comptentes dans ces cas l pour
trancher le diffrend ou pour excuter la sentence ? Par cette rdaction approximative de la porte de la clause,
on va avoir un certain nombre de pathologies quil aurait t simple de rgler et qui vont surgir, simplement par
inadvertance.

Section IV : Les pathologies lies la constitution du tribunal arbitral

Paragraphe I : La dsignation dun nombre pair darbitres
La premire difficult, cest la dsignation dun nombre pair darbitres. Est-ce quil est permis en droit franais
davoir un nombre pair darbitres ? En matire interne, il y a la rgle de limparit. Mais, en matire
internationale, on peut avoir un nombre pair.

Mais les droits qui ont une application stricte de la charia nadmettent pas le nombre pair.

Dans les systmes de common law il y avait la pratique de lumpire : on constituait un tribunal arbitral de 2
arbitres, chaque partie nommant un arbitre, et si les arbitres narrivaient pas une solution, soit les parties,
soit les arbitres nommaient un umpire (un tiers arbitre) qui tranchait le litige, qui dpartageait les autres
arbitres. Cest devenu trs rare, mais on les retrouve encore dans les contrats en Asie du sud-est.

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Cest un vrai problme puisquil faut savoir dans les ordres juridiques qui ne connaissent pas cette composition
du tribunal avec deux membres, quelle va tre la comptence de lumpire par rapport aux deux autres ? Est-ce
que ce troisime arbitre est simplement l pour dpartager ou est-ce que cest un arbitre qui va rejuger de
lintgralit du litige ? Est-ce quil y a un effet dvolutif au 3e arbitre de lintgralit du litige ou est ce quil va
simplement rgler seulement les points laisss en suspens par les deux autres ? Cest un problme qui existe. La
clause nest pas ncessairement nulle. En droit interne, on doit avoir un nombre impair darbitres. Si on a
un nombre pair il faut un autre arbitre nomm pour arriver un nombre impair.

Paragraphe II : La dsignation de tribunaux de plus de trois

membres
Aprs, il y a lexcs inverse, cest de prvoir les tribunaux arbitraux de plus de 3 membres, cest notamment le
cas dans les contrats de joint-venture, ou les membres du consortium o il est prvu que chaque membre du
consortium va nommer un arbitre. Donc on peut avoir 7 arbitres. Outre le fait que ce soit trs couteux, on
multiplie le risque dopinion dissidente. Et de manire plus srieuse, organiser un dlibr pour un tribunal
de 3 ou 5 arbitres, cest compliqu. Donc il ny a quasiment pas davantage ce type de constitution du
tribunal arbitral. Sauf pour des questions sensibles : une partie tatique veut absolument tre en mesure de
nommer son arbitre.
En thorie toutefois, rien ne soppose sur le plan juridique ce que lon ait un tribunal de 5 membres ou
plus.

Paragraphe III : La stipulation de critres trop restrictif

Mais beaucoup plus problmatique et plus frquent est la stipulation de critres de comptence et de qualits que
les arbitres doivent satisfaire pour tre arbitres. On retrouve le mme type de problme quel que soit le mode de
rglement des diffrends, peut-tre encore pire avec les experts. Cest vraiment en matire dexpertise,
notamment dans les dispute boards et dans les procdures dadjudications, quon a la pire situation, regardant
cette question des critres devant tre satisfaits.
Le problme est le suivant : dans leur clause compromissoire ou de rglement des diffrends, les parties vont
convenir dun certain nombre de qualits que lexpert, le mdiateur ou larbitre doit satisfaire pour tre
nomm.
Ex : Larbitre, pour tre nomm, doit avoir travaill 10 ans dans les htels de luxe. Ou alors 10 ans
comme banquier daffaire.
Autre critre que lon trouve trs souvent : la nationalit. Il vaut mieux viter de nommer des critres tels que la
religion, le sexe, ou la nationalit.
Ex : Aucun allemand ne pourra tre nomm. Aucune femme ne pourra tre nomme. Aucun juif ne
pouirra tre nomm.
On prcise parfois la question de lindpendance. a peut paratre plus confortable de le prvoir. Mais ce nest
pas ncessaire, puisque lindpendance est un critre qui va tre pris en compte lors de la constitution du
tribunal arbitral. Mais quand on est dans un secteur dactivit trs concentr, on ne pourra pas avoir un
tribunal arbitral indpendant. On aura forcment des arbitres qui ont travaill dans ce type dactivit voire
pour lune des parties.
Ex : Dans le secteur de laronautique : si les parties prvoient quelles veulent des personnes ayant de
lexprience en matire de satellites et que cette personne doit tre indpendance. Est-ce pour autant
quils ne seront pas en mesure de juger laffaire en toute impartialit ? Donc attention la fausse
bonne ide, cela peut empcher de mettre en uvre la procdure.
Puis on peut prvoir la langue. Mais si on dit que larbitre devra parler telle langue, on risque davoir une
problme.
On prvoit, pour une affaire se droulant en Slovaquie, que larbitre ne devra pas tre slovaque, mais
devra parler slovaque. En revanche, il faut dire la langue de larbitrage sera telle langue .

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Le pompon cest quand on cumule les critres : je veux un slovaque parlant anglais, inscrit au barreau de Paris
avec 10 ans dans lhtellerie, etc. On ne pense pas aux consquences des ngociations. Cest trs souvent le fruit
de ngociations entre les parties mais sans penser aux consquences de cette rdaction. Cest frquent dans
lhtellerie de luxe.

Paragraphe III : La dsignation dun membre du tribunal arbitral

dans la clause compromissoire
La dsignation des membres du tribunal dans la clause compromissoire, cest le summum de la connerie,
surtout si cest un contrat long terme. Dans un compromis on peut comprendre, puisque le litige est dj n,
donc on connat les paramtres du litige. Mais si on a un contrat de construction dun barrage hydrolectrique, et
il y a 20 30 ans de travaux, il ne faut pas procder ainsi. Surtout si on dcide de choisir un expert de droit de la
construction, qui a 80 ans. Dans 10 ans, le mec meurt, on fait quoi ? Caducit de la clause ventuellement.
Il y a aussi des cas dhomonymie ! Il est arriv que les deux parties soient surprises en voyant arriver larbitre
unique, qui en fait nest pas la personne attendue.
Il y a les pathologies qui touchent aux modes de dsignation. Ex : prvoir que les parties devront se mettre
daccord sur les arbitres. Parfois, les parties se mettent daccord, mais cest prendre un risque. Aussi, il y a une
difficult qui peut tenir au dtenteur du pouvoir de nomination. Qui a le pouvoir de nommer ? Est-ce que ce
sont toutes les parties ? Est-ce que cest simplement lune des parties ? On a des clauses qui prvoient que lune
des parties naura pas la possibilit de nommer un arbitre ?
Ex : 3 membres dans une joint-venture, et on prvoit que seulement le membre 1 et 3 pourront nommer
un arbitre, mais pas 2.

Section V : Les pathologies tenant au droit applicable

La cinquime pathologie tient la dsignation des rgles de droit applicable. On va avoir un certain nombre
de clauses qui vont mlanger laspect composition du tribunal arbitral, et le droit applicable la
procdure et ventuellement les rgles matrielles.
Est-ce que les rgles de droit applicables larbitrage vont tre les rgles contractuelles seules, donc le contrat
sans loi ? Est-ce que les rgles de droit applicables larbitrage vont tre les rgles contractuelles seules, donc
le contrat, le contrat sans loi (on a un certain nombre de contrats qui prvoient que les rgles applicables en
matire darbitrage seront celles prvues dans le contrat, sans rfrence un droit national, ou une
procdure) ? Est-ce que cest le contrat seul ? Est-ce quon applique des rgles ou on vise des rgles de droit
matriel, ou des rgles de droit de procdure ? Comment est-ce que lon articule ces rgles ?

On a souvent, ou on avait souvent le problme dans le contrat de construction fonds sur les contrats-type
FIDIC, bass au Brsil : il y avait cette habitude de fixer les rgles de droit, de dfinir les rgles de droit
applicables en cas de litige. Et donc, souvent, peut-tre parce que le rdacteur de contrat tait un adepte de
Kelsen, il disait : les rgles de droit applicables au litige, cest la Constitution. Puis, aprs, il appliquera le droit
civil puis le droit commercial, puis le CPC, puis le rglement darbitrage CCI, puis le contrat. Il inversait
compltement la hirarchie des normes juridiques applicables. Rapidement on va avoir des incompatibilits.
Donc on va faire primer le CPC sur le rglement CCI. Et donc on cre un monstre juridique puisque lon
ne sait plus comment grer la procdure.
Ex : les rgles dinterprtation des sentences : le droit brsilien prvoit au tribunal arbitral de
complter la sentence aprs un dlai. Donc lune des parties disait dlai de 30 jours et lautre quelque
chose de diffrent, en se fondant sur un autre texte.
Autre difficult, toujours lie cette inversion hirarchique des normes : lorsque lon a un litige
impliquant un Etat. Si on dit que la loi applicable est la Constitution ou certaines lois organiques, on va
faire primer ces rgles nationales par rapport au rglement darbitrage et on risque de bloquer la
procdure arbitrale.

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Donc dans la dsignation des rgles de droit applicables il faut faire prvaloir le rglement darbitrage. Il
va devoir tre interprt par rapport aux lois de police, mais il ne faut pas inverser la hirarchie juridique.
Pour mmoire, dans ces rgles de droit applicable et dans les rgles de procdure, dans le cas grec notamment il
ne faut pas prvoir un rglement darbitrage CCI en supprimant le rle de linstitution, sinon on na plus
un arbitrage CCI administr. On peut avoir un arbitrage bas sur les rgles de la CCI. La rponse toutes ces
questions que lon a mentionnes : lorsque lon est au stade de la rdaction du contrat, il faut demander
linstitution. Est-ce que lon a eu une exprience de la gestion de tel mcanisme de la procdure arbitrale ? Estce que vous tes avertis de tel problme de la constitution dans tel cas de figure ? La CCI est constamment
interroge par les avocats qui connaissent cette possibilit. De la mme manire lorsque lon souhaite
commencer un arbitrage, il faut poser la question au centre darbitrage.
Ex : jai telle clause compromissoire, est-ce que vous avez dj rencontr des problmes particuliers
sur la mise en uvre de telle clause ?
Lintrt de recourir un arbitrage institutionnel cest davoir un interlocuteur avec lequel on peut
dialoguer.

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Ltude du rglement CCI

Tout dabord, une remarque gnrale sur le rglement 2012. Cest un rglement qui est maintenant utilis
dans la majorit des affaires soumises la CCI, pendantes devant la Cour de la CCI. Cest une bonne
nouvelle, parce que cela simplifie le travail du Secrtariat, mais surtout que les parties nont pas eu
dapprhension dans lutilisation du rglement. Quand on introduit un nouveau rglement darbitrage, avec
des caractres novateurs, on peut se demander comment elle serait accueillie par la pratique ? Lexprience ce
jour est trs positive. Ce rglement sest impos trs naturellement y compris lintroduction de larbitre
durgence. On a dj eu 14 affaires impliquant larbitre durgence, ce qui est conforme aux prvisions.
Ce que lon peut dores et dj dire, cest que lon na pas rencontr de difficults particulires dans la mise
en uvre des articles de ce texte. Cela ntait pas le cas des rglements prcdents, on avait parfois eu plus de
mal dbloquer des situations. En ce qui concerne la jonction darbitrage, en ce qui concerne larbitrage
multipartite, la pratique stait dveloppe, mais le cadre textuel crit ntait pas vident et avait suscit des
commentaires. Mais avec le rglement 2012 na pas fait lobjet de commentaires. A ce jour cest plutt positif.
Cela ne veut pas dire quil ny a pas de questions. Il y en a, comme la jurisprudence Pirelli avec la partie
impcunieuse. Mais on na pas rencontr de point de blocage.
En parcourant le rglement, on va sattacher aux tapes de la procdure les plus importantes.

Section I : Larticle 1er du Rglement CCI

Il y a un aspect important que lon met de plus en plus souvent en avant trs tt dans la procdure arbitrale et qui
est prvu par larticle 1er du rglement. Il y a un certain nombre de points particulirement importants dans cet
article 1er.

Paragraphe I : Larticle 1.1 du rglement

Il y a quelque chose dont nous avons dj parl larticle 1.1 :
La Cour internationale darbitrage (la Cour ) de la Chambre de commerce internationale (la
CCI ) est lorganisme indpendant darbitrage de la CCI. Les statuts de la Cour figurent
lAppendice I .
Il est prvu le fait que la cour darbitrage est rattache la CCI mais que cest un organe indpendant. On parle
ce titre de lorganisme indpendant de larbitrage de la CCI . Dailleurs, les statuts sont prvus dans les
appendices, alors que dans nombre dinstitutions darbitrage, les statuts ne sont pas prvus. Donc, ce qui est
important cest linsistance sur lindpendance de cet organisme. Un grand nombre de centres darbitrage sont
des manations soit dautorits tatiques, soit sont rattaches dune manire ou dune autre des chambres de
commerce. Trs souvent, il y a une promiscuit entre les dirigeants de la chambre de commerce en question et
les dirigeants du centre darbitrage. Les chambres de commerce sont des organes reprsentatifs des milieux
daffaire, mais si on a un chef dentreprise qui est membre de la Cour darbitrage, a peut potentiellement poser
un problme de conflit dintrts.
La question de lindpendance de la CCI sest pose il y a quelques annes de manire assez aigue. Parce
quun prsident de la Cour darbitrage a dmissionn parce quil considrait quil ntait pas assez soutenu par la
CCI, et lui reprochait quil ny avait pas assez dindpendance. Donc pour renforcer lide dindpendance de
la Cour, cela a t inscrit dans le rglement. Cest une indpendance oprationnelle en grande partie, mais
qui nest pas une indpendance juridique. Cest pour cela quil y a un rglement qui explique les statuts,
comment la Cour va fonctionner. Mais sur le plan juridique, du point de vue de la personnalit morale la
personne morale est la CCI et non pas la Cour. Sur le plan juridique, Cour et CCI ne sont pas distinctes. (???)
Il faut toujours penser lindpendance organique du centre darbitrage par rapport au centre dont il dpend.

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Paragraphe II : Larticle 1.2 du Rglement CCI administr

Larticle 1.2 du Rglement dispose que :
La Cour ne rsout pas elle-mme les diffrends. Elle en administre la rsolution par les tribunaux
arbitraux, conformment au Rglement darbitrage de la CCI (le Rglement ). La Cour est le seul
organisme autoris administrer les arbitrages soumis au Rglement, et notamment examiner et
approuver les sentences rendues conformment au Rglement. Elle tablit son rglement intrieur, qui
figure lAppendice II (le Rglement intrieur ) .
La Cour est un organe administratif. Ce nest pas un organe juridictionnel, car elle ne rsout pas ellemme les diffrends. Cest simplement un organe dadministration de la procdure. Donc, le pouvoir
juridictionnel est dtenu par les tribunaux arbitraux. Cette analyse juridique, qui est dailleurs consacre
depuis longtemps en droit franais par la doctrine et par la jurisprudence.

Cette analyse est remise en cause par E. Loquin sur certains points. Par exemple, le caractre
administratif des dcisions de rcusation des arbitres et la non-motivation des dcisions. Loquin pense
que ces dcisions de rcusation darbitre devraient avoir une motivation communique aux parties. Il
considre quelles ont un caractre administratif ou juridictionnel et devraient ainsi faire lobjet dune
motivation publique.

Pour linstant, il y a un caractre administratif, mais il nest pas exclu que cela soit remis en cause. La doctrine y
est favorable. Si les dcisions des centres darbitrage deviennent de nature juridictionnelle, cela change la
nature des recours contre les dcisions.
Autre lment de larticle 1.2 : suite la laffaire Insigma c. Alstom Singapour, seule la Cour est
lorganisme administratif appele administrer le rglement darbitrage de la CCI. On a dj parl de cette
JP.

Pb : Un certain nombre de centres darbitrage prtendent quils peuvent administrer le rglement

CCI. La difficult est quils nont pas la mme structure, la mme organisation que la Cour.
Dailleurs, le rglement fait frquemment renvoi la Cour : La Cour est le seul organisme autoris
administrer les arbitrages soumis au Rglement . Donc ces centres vont crer une cour ad hoc (ou alors ils
ont dj une cour permanente), et ils vont alors transfrer leur cour locale les pouvoirs que le rglement
CCI donne la Cour darbitrage de la CCI. Mais le problme, cest que la cour locale nest pas
internationale comme la Cour de la CCI. Ces centres ne connaissent pas les pratiques internes de la Cour et
du Secrtariat de la CCI. Ils ne sont donc pas capables de grer les affaires comme le fait la CCI. a pose
un certain nombre de questions intressantes
Ex : En droit de la concurrence, en droit de la proprit intellectuelle, mais galement sur le plan
contractuel, cela pose la question de savoir si la gestion dun arbitrage par un autre centre que la CCI
rpond bien aux aspirations des parties lorsquelles ont conclu une convention darbitrage renvoyant
la CCI. La question nest toujours pas tranche :
Un certain nombre de jurisprudences nationales ou autorits tatiques poussent leurs centres
darbitrage reconnatre la validit de procdures CCI administres par les centres locaux
Donc en pratique, si lon est confront cela dans notre vie professionnelle, il faut tout de
suite en avertir la CCI. Sinon on risque de se retrouver partie un arbitrage devant une
institution diffrente de la CCI.
Ex : De grandes socits franaises se sont retrouves dans des arbitrages en croyant
que ctait des arbitrages CCI, mais ce ntait pas le cas, le problme tant que quand
la sentence est rendue, elle est estampille CCI, a peut influence un juge local qui
reconnat lexequatur.

L encore, renvoi au rglement intrieur : vrifier chaque fois, systmatiquement quil y a des rgles de
fonctionnement qui sont connues

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Paragraphe III : Larticle 1.3 du Rglement CCI administr

Larticle 1.3 dispose que :
Il appartient au Prsident de la Cour (le Prsident ) ou, en son absence ou la demande de ce dernier,
lun de ses Vice-prsidents, de prendre les dcisions urgentes au nom de la Cour, sous rserve den informer la
Cour lors de sa prochaine session .

A/ La possibilit de dlgation
Larticle 1.3 a t modifi 2012 par rapport au rglement 1998. Le rglement 1998 avait pos un certain
nombre de difficults parce que certaines tches du prsident de la cour ntaient pas dlgables. La
plupart des rglements darbitrage et des autres institutions ne prvoient pas de dlgation de pouvoir. Cela veut
dire que quand on veut faire annuler une sentence ou tenter un recours contre une sentence, il faut
toujours regarder si la sentence a t rendue par un tribunal correctement constitu, ou constitu par un
prsident ayant les pouvoirs de prendre les dcisions quil a prises. Il faut regarder, quand le prsident signe
ou approuve la constitution du tribunal arbitral, sil a les pouvoirs de le faire. Il faut regarder si le SG ou le
prsident a le pouvoir de le faire.
Lintrt pratique de cette modification est de permettre dtre beaucoup plus souple et ractif dans
lorganisation des sessions de la Cour. La multiplication des sessions a fait quil tait impossible pour le
prsident de prsider toutes les sessions, do la dlgation au vice-prsident et do la multiplication des viceprsidents.

B/ La dlgation doit tre justifie par lurgence

Ce qui est important dans cet article 1.3, cest que le prsident de la Cour, a la possibilit de prendre une
dcision dite sur larticle 1.3, de prendre une dcision urgente. Lui ou les vices prsidents. Est-ce que lon
voit de que type de dcisions il peut sagir ? Normalement, les dcisions de lorganisation de la procdure
sont prises par la Cour en comit restreint ou en commission plnire.
Quelles pourraient tre les dcisions urgentes justifiant le recours larticle 1.3 ?

Le retard : Il y a un cas trs simple dans les motifs dannulation dune sentence, cest le cas de la convention
darbitrage expire. Le risque que lon peut courir cest davoir manqu une prorogation de dlai pour rendre la
sentence arbitrale. Il y a un risque. Parfois, malheureusement, lquipe qui gre laffaire oublie de proroger
un dlai.

Lacclration de la reddition de la sentence : Lautre cas cest par exemple une juridiction tatique
qui donne un dlai pour rendre une sentence ou pour communiquer certaines pices, et le tribunal arbitral
veut rendre sa sentence avant le dlai confr par le tribunal tatique.

Cest un article utilis parcimonie, mais qui vite davoir justifier une dcision plnire de la Cour, ce qui est
lourd. L, la dcision peut tre prise en quelques minutes par le Prsident. Cest un article important et qui
permet dans des cas exceptionnels, de prendre, pour le prsident ou vice Prsident de prendre des
dcisions durgence. Le caractre durgence est dcid par le Secrtariat.
Cet article prvoit que la Cour est informe pendant sa prochaine session, lors de sa session plnire de toutes les
dcisions prises sur la base de 1.3. Il y a une sorte de ratification a posteriori par la Cour des dcisions prises
sur la base de 1.3.

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Paragraphe IV : Larticle 1.4 du Rglement CCI

Larticle 1.4 dispose que :
La Cour peut, selon les modalits prvues au Rglement intrieur, dlguer un ou plusieurs comits
forms par ses membres le pouvoir de prendre certaines dcisions, sous rserve dtre informe lors de
sa prochaine session des dcisions ainsi prises .
Larticle 1.4, cest lexplication de ce que lon a dit sur les comits restreints. Cest une survivance historique.
Traditionnellement, la Cour se runissait en assemble plnire, mais du fait de laugmentation du
nombre daffaires, on a multipli les sessions et cr cet effet des comits restreints.
Jusquau rglement CCI de 1998, la pratique tait que les sentences ntaient approuves que par les sessions
plnires. Maintenant, la majorit des sentences est approuve par les comits restreints. Il y a plus de 400
sentences rendues par an. En gnral une sentence passe entre une 2 fois devant la Cour. Donc il y a peut-tre
entre 500 et 600 examens de sentences par an. Cest clairement quelque chose qui ne pouvait plus tre laiss aux
seuls pouvoirs de la session plnire

Section II : Larticle 2 du Rglement CCI

Sur larticle 2, il y a deux points quil faut discuter : la notion de partie intervenante et la dfinition de sentence.

Paragraphe I : Les articles 2.2 et 2.3 : La notion de partie

intervenante
Larticle 2.2 du Rglement CCI dispose que dans le Rglement :
demandeur , dfendeur et partie intervenante sentendent respectivement dun ou plusieurs
demandeurs, dfendeurs ou parties intervenantes.
Larticle 2.3 du Rglement CCI dispose que dans le Rglement :

partie ou parties vise les demandeurs, les dfendeurs et les parties intervenantes.

Il y a une possibilit depuis 2012 de joindre un tiers la procdure. Sous le rglement prcdent, cela
nexistait pas dans le rglement, mme si cela tait dvelopp dans la pratique. Cest utilis dans la pratique. Et
la question qui se posait tait de dfinir cette partie. Comment allait-on lappeler ? Ce ntait pas une partie
ab initio, puisquelle allait joindre le procs ultrieurement. Cela peut sembler vident. On na pas beaucoup
dexprience des rglements darbitrage. On verra que beaucoup dinstitutions darbitrage ne dfinissent pas
correctement la notion de partie.

Paragraphe II : Larticle 2.5 : la notion de sentence

Larticle 2.5 du rglement dispose que

sentence sentend notamment dune sentence intrimaire, partielle ou finale.

Lautre point qui est important et qui suscite un dbat ternel, cest la dfinition de la sentence. Non pas la
dfinition de la sentence par rapport celle de lordonnance de procdure, mais la qualification de la sentence
par le tribunal arbitral, et par linstitution. Quelles sont les appellations que lon trouve frquemment en
pratique ? Lappellation de sentence ou encore de sentence finale, ce qui ne pose aucun problme.
On trouve galement, les sentences daccord partie ce sont les sentences rsultant dun accord des
parties pour mettre fin au litige qui va prendre la forme dune sentence rendue par le tribunal arbitral. La
sentence consacre laccord des parties pour lui confrer une valeur plutt que laccord contractuel entre les
parties. La sentence aura valeur de sentence arbitrale comme nimporte quelle autre sentence.
Le problme, ce sont les autres sentences : les sentences intrimaires ou sentences partielles . Une
sentence partielle est une sentence finale, par rapport au point quelle tranche.

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 Ex : Sur un problme de comptence par exemple, si le tribunal arbitral dcide de bifurquer la

procdure et il rend une sentence sur la comptence. Ce nest pas une sentence sur lintgralit du
litige puisquelle se limite la comptence. Cette sentence est finale quant aux questions de
comptence. Le tribunal arbitral ne peut pas ensuite se djuger, ou ne devrait pas se djuger.
La difficult cest avec les sentences intrimaires : certains tribunaux arbitraux et certaines parties
considrent quil sagit dune sentence temporaire, ce qui nexiste pas. Il faut comprendre sentence
intrimaire, comme une sentence partielle, cest--dire dans le cours de la procdure. Cest--dire une
sentence qui arrive en cours de procdure et qui ne traite pas de lintgralit des points traiter. Cette
ambigut terminologique conduit parfois les tribunaux appeler leurs sentences intrimaires des sentences
intrimaires finales !
Et l la question qui va se poser est la suivante : le tribunal est-il libre de la qualification quil donne a sa
sentence ? Parfois mme, le droit de procdure va prvoir des catgories de sentences va nommer des catgories
de sentences. Est-ce que linstitution darbitrage va tre tenue par la dfinition donne par les parties ? La
rponse donne par la CCI est non.
Quand on met en forme les sentences pour les notifier aux parties, on les notifie soit sous forme de
sentence finale, ou de sentence partielle, peu important la qualification donne par les parties.
Ex : Si le tribunal appelle sa sentence partielle finale , la qualification donne par le
Secrtariat sera celle de sentence partielle .
Cela peut paratre anodin, mais la communaut arbitrale est agite par ces questions, personne narrive se
mettre daccord sur la terminologie adopter. Il y a mme eu un groupe de travail de la CCI qui sy est pench
pour faire une nomenclature, mais personne na russi trouver de solution.
Exemple de sentence intrimaire : mesure durgence qui pourrait tre appele par le TA, ou est-ce
quelle est intrimaire parce quelle est partielle au sens du droit anglais ?
Est-ce que intrimaire, cest quelque chose quon peut rappeler, ou est-ce que cest intrimaire dans le sens que
ce nest pas global ? Cest pour a que lappellation partielle en franais ets beaucoup plus satisfaisante,
puisquon voit bien que ce nest pas lintgralit du litige qui est traite. Lappellation partielle est beaucoup
plus satisfaisante, puisque lon voit bien quil ny a quune seule partie du litige qui est traite.
Les sentences intrimaires, ce sont souvent des sentences prises sur la comptence ou sur la responsabilit
Certains tribunaux arbitraux prennent une sentence sur un sujet, ils vont se rendre compte par la suite
quils veulent revenir dessus. a on ne peut pas le faire, on ne peut pas rejuger au fond ce que lon a
dj jug. Si on prend une sentence on sera dessaisi de la question.
Cest un piphnomne mais qui peut avoir une incidence au niveau des recours. Parce que dans certains pays on
ne peut exercer un recours que contre une dcision dfinitive. Dans larbitrage CCI, on rgle la question
parce que dans le document qui notifie la sentence, la Cour va oprer sa propre qualification de la
sentence, en partielle ou en finale ; mais dans lordre juridique de rception de ce document, la question peut
ventuellement se poser.

Section III : Larticle 3 du Rglement CCI

Paragraphe I : La communication du tribunal arbitral avec le
Secrtariat
Peut-tre plus importantes en pratique, sont les questions et les problmes lis larticle 3 du Rglement CCI. Il
est relatif aux notifications ou communications crites, ainsi quaux dlais. Sa version 2012 est trs proche du
rglement 1998. Mais il y a quand mme un point important in fine :

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 Un exemplaire de toutes les notifications ou communications du tribunal arbitral aux parties est
transmis au Secrtariat.
Les tribunaux arbitraux sont obligs dinformer le Secrtariat des communications quils ont avec les
parties. Cela permet au Secrtariat de suivre lvolution de la procdure, ventuellement dintervenir
directement ou alors den rfrer la Cour et de prendre lavis de la Cour sur les mesures de gestion et
dadministration qui doivent tre prises dans la procdure. Mais ce qui peut se passer cest que les tribunaux
arbitraux oublient souvent dadresser de nouveaux documents au Secrtariat. Donc quand le Secrtariat sen rend
compte il demande au tribunal de renvoyer la pice, pour rectifier cet oubli.
Ce qui est plus problmatique, cest quand un tribunal arbitral volontairement, ou certains membres du
tribunal, volontairement, omettent dadresser une copie au Secrtariat. Lomission volontaire porte par
exemple sur la dsignation dun secrtaire administratif, sur un sondage amical si les parties voient un
inconvnient une augmentation dhonoraires. Cela pose un problme pour le tribunal arbitral, et plus
prcisment un problme ventuel dimpartialit, qui pourrait tre utilis comme un grief envers le tribunal
arbitral fondant une demande de rcusation. Cette obligation, en dautres termes, de notification, de
communications, des correspondances au S, nest pas anodine. Cela permet de superviser la procdure et de
sanctionner les tribunaux arbitraux qui ne se conformeraient pas au rglement.

Paragraphe II : Les difficults lies la communication

Maintenant, de manire plus gnrale, est-ce que lon voit les difficults pratiques lies ces questions de
notifications ? Cet article 3 prcise le point de dpart des voies de recours, mais aussi le respect du principe du
contradictoire. Le principe, cest que lon doit tre en mesure de prouver, en tant que centre darbitrage quand
on est dans un arbitrage institutionnel, ou en tant que partie demanderesse dans un arbitrage ad hoc, que lon a
notifi notre demande darbitrage au dfendeur, ou quon a notifi un certain nombre dactes de
procdure aux arbitres et intervenants dans la procdure.
Alors, comment on fait ? On na pas de solution fiable concernant la communication ou la notification des
documents. On peut envisager plusieurs moyens :
-

Les mails : Mais il peut y avoir un problme : larrt de lmission dondes de rception des mails ;

Pour laccus de rception : on a des conventions postales universelles qui prvoient que dans un
certain nombre de pays, la livraison du pays dite au dernier km , cest--dire dans la boite aux
lettres du destinataire est du monopole dEtat. Les Etats gardent ce monopole parce que cela peut
permettre de contrler les flux de courriers. Donc il est trs compliqu dutiliser un courrier : lEtat
dira tout ce qui arrive pour telle ou telle entreprise, vous jetez. Et les entreprises prives ne pourront pas
livrer non plus du fait du monopole dEtat

La LRAR est une mauvaise ide, car si le destinataire prend son courrier ou mme sil ne le prend
pas, laccus de rception va revenir, au bout de 3 ou 4 jours en Europe mais 6 mois en Inde. On
ne peut pas conduire un arbitrage avec des dlais pareil.
En plus de a, accus de rception en quelle langue ? Le postier du fin fond de la Chine ne comprendra
pas.
Le problme des LRAR cest que la plupart du temps, il est prcis que lon ne peut pas livrer dans une
boite postale, la boite postale ne peut pas signer un accus de rception. Si on signe un contrat avec une
boite postale, cest trs incertain. Donc le recommand seul, cest un problme

Le coursier : Cest une solution que lon a utilis dans certains cas, mais il faut quil accepte de livrer.
On a eu beaucoup de mal motiver un coursier livrer un courrier au ministre Irakien pendant la
guerre du Golfe.

Lautre solution, cest la reprsentation diplomatique. Ce nest pas toujours valable, mais a peut
marcher, notamment si cest une partie tatique. Il faut essayer de livrer dans le pays, mais il faut
demander si lon prvoit quil va y avoir ce type de problme : on va demander la partie
demanderesse de fournir des copies supplmentaires de la demande pour le faire la fois
lambassade et la fois ladresse de la demande darbitrage.

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Il y a la tlcopie galement, autrefois le tlex

La solution pratique cest dessayer de cumuler ces moyens. Quand on a des parties tatiques dans certains
pays. La solution peut tre de cumuler certains moyens, mais il faut tre subtil. Si lon envoie un e-mail, il faut
tre subtil. Si on envoie le mail, il va tre arriv avant le courrier, donc il va tre reu avant le courrier. Donc il
risque de refuser le courrier. Donc il faut essayer de coordonner les deux en envoyant le courrier puis e-mail.
Il ny a pas de solution idale, mais il faut y penser.
On a une entreprise qui avait une entre A et une entre B. Le Courrier et le service juridique taient
ct A et de lautre ct, il y avait B. Lentreprise a invers les entres, donc les courriers narrivaient
pas. On va finir par retrouver la socit dfenderesse. On va gagner du temps pour la sentence
arbitrale ou pour une mesure provisoire qui nous sera impose ; Donc on va crer des incidents de
procdure.
Les centres darbitrage ont essay de rflchir sut la question et de trouver une solution. Il y a une solution :
pour les communications importantes, on demande au destinataire daccuser rception de la
communication. Cela peut tre prvu dans un article spcifique de lacte de mission. Cest quelque chose
que lon a intrt prvoir.
Il y a galement une solution technique mise en place par la CCI pendant un temps : crer une plateforme
informatique scurise pour permettre aux parties dchanger. Et lune des conditions dutilisation de cette
plateforme, ctait que les parties sengagent aller voir ce quil y avait sur la plateforme, et donc on inversait la
charge de la preuve. Ce systme de plateforme scurise marche quand on connat les parties ab initio et
quelles acceptent le systme.
Ce systme de plateformes dchange, on la utilis en matire darbitrage de la construction : les
grands acteurs du secteur sont presque toujours les mmes : ils sont demandeurs, le lendemain
dfendeurs, etc. Ils savent quils vont continuer de travailler ensemble, mais ce qui est important pour
eux c cest que larbitrage se droule le plus rapidement possible, parce quils savent quils vont
continuer leurs relations contractuelles.

Mais pour les litiges commerciaux classiques, le dfendeur va tout faire pour ne pas accepter cela,
retarder la procdure etc.

Si on narrive pas notifier, le Secrtariat va poser la question au demandeur. Si le demandeur le souhaite, on

peut poursuivre larbitrage sans la prsence du dfendeur. Mais le demandeur peut aussi se dsister. Il ny a pas
de rponse toute faite.
Pourquoi un demandeur pourrait se dire quil continue la procdure arbitrale, quitte la financer en intgralit
et payer les frais de la partie adverse ? Pourquoi pourrait-il avoir intrt financer lintrt de la procdure
pour obtenir une sentence arbitrale ? Parce que si on a une bonne assurance, on se fera toujours rembourser. Si
on a des assureurs, on naura pas forcment besoin de la faire excuter. Si on a une sentence, elle ne sera pas
ncessairement dnue de valeur. On va devant un assureur, on lui dit jai gagn, jai une perte de tant, etc. Et
notre assureur va nous payer et va se retourner contre lassureur de la partie adverse. Cette sentence a peut-tre
moins de valeur que si elle tait exequature, mais elle pourra tout de mme rapporter.
Si le dfendeur est tatique ou para tatique, il sera plus difficile dexcuter la dcision.

Section IV : Larticle 4 du Rglement CCI

Les articles 4 et 5. Ici aussi, sur le plan pratique de la gestion de larbitrage, ils posent des problmes, mme sils
ne sont pas insurmontables. Toutefois, on pourrait trs simplement les viter.

Paragraphe I : Article 4.1 : qui adresser la demande darbitrage ?

Larticle 4.1 dispose que :
Toute partie dsirant avoir recours larbitrage selon le Rglement adresse sa demande darbitrage
(la Demande ) au Secrtariat, lun des bureaux mentionns dans le Rglement intrieur. Le
Secrtariat notifie au demandeur et au dfendeur la rception de la Demande et la date de celle-ci .

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Le premier problme, cest qui adresser sa demande ? Il est prcis que la demande darbitrage peut tre
envoye un bureau du Secrtariat de la Cour mentionn dans le rglement . Ceci fait rfrence au bureau du
Secrtariat de la cour qui sont le bureau de Paris, le bureau de Hong Kong et le bureau de New York. Donc il
y a 3 bureaux qui peuvent recevoir la demande darbitrage.

Les comits nationaux et les groupes ne sont PAS des bureaux. On dit cela parce que les anciens
rglements prvoyaient que les demandes darbitrage pouvaient tre soumises au comit national. La
proccupation pratique tait quil tait plus simple pour une partie de dposer sa demande auprs de son
comit national. Cette possibilit nexistait dj plus sous le rglement de 1998. Mais il se trouve que
certains demandeurs adressent encore leur demande darbitrage aux comits nationaux de la CCI,
or cela ne vaut pas commencement de larbitrage. Le commencement de larbitrage est le dpt de
la demande darbitrage avec accus de rception auprs dun des bureaux du Secrtariat.

Donc il ny a rien de spcifique. Lalternative peut avoir un intrt pratique : On peut le dposer dans le
bureau qui est le plus proche gographiquement, le mme fuseau horaire que nous. Mais cela peut galement
avoir un intrt sur le plan juridique : lorsquil y a des questions de prescription.
Ex : Ce sont des pratiques que lon le rencontre au 31 dcembre : une partie a besoin de dposer sa
demande darbitrage pour viter la prescription, ou dposer sa demande darbitrage dans une certaine
anne fiscale par exemple. On va pouvoir jouer avec les fuseaux horaires : si on est une partie chinoise
et quil est trop tard pour dposer la demande Hong Kong, il nest pas trop tard pour la dposer
New York. Ce qui compte, cest lheure laquelle le bureau accuse rception.

Paragraphe II : Article 4.2 : La date de rception est considre

comme celle de lintroduction de la demande
Aujourdhui, la date de rception est considre comme celle de lintroduction de la demande darbitrage.
Larticle 4.2 dispose cet gard que La date de rception de la Demande par le Secrtariat est considre,
toutes fins, tre celle dintroduction de larbitrage .

Paragraphe III : Larticle 4.3 : Les lments contenus dans la

demande
Ce qui est la fois plus pratique et plus problmatique, cest lnumration prvue larticle 4.3

A/ La dnomination des parties, les coordonnes et lidentification de

la demande
Larticle 4.3 a) du rglement dispose que la demande doit contenir les nom et dnominations compltes,
qualits, adresse et autres coordonnes de chacune des parties . Ce point a. du rglement pose souvent
problme, car la dfinition des parties nest pas toujours aise.
Il y a une difficult pratique : parfois, le conseil se rend bien compte quil y a une difficult, et il va envoyer une
demande darbitrage au Secrtariat avec une dnomination des parties qui nest pas la mme que celle
utilise dans les contrats, mais ne va pas prciser la dnomination utiliser. Cest le classique de lavocat
qui se dit que la cour trouvera. Donc on aura une dnomination diffrente du corps de la demande diffrente de
celle du contrat. En pratique, le Secrtariat va accuser rception de la demande, mais il va modifier les
noms des parties. Il va envoyer un courrier lavocat en disant on note que les noms des parties sont tel et
tel quelle est la dnomination que vous voulez utiliser ?
Parfois, la dnomination utilise est un nom dappellation commerciale, mais nest pas la dnomination
juridique de la personne morale ou de la personne physique. Cela va poser un problme. Si on sen aperoit
au stade de la demande, tant mieux. Mais si on ne sen aperoit pas, le dfendeur ne va rien dire, et il le
soulvera au moment de la procdure ou au moment de la sentence, pour dire que ce nest pas une
personne juridique pour mettre en danger la sentence. Il faut faire attention cela : il faut vrifier les
dnominations des parties

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De mme il faut vrifier les coordonnes.

En outre, cette demande darbitrage doit contenir lidentification des parties et des reprsentants. Elle doit
contenir une description des faits, des circonstances du litige, et une indication des demandes (Article 3 d). Or,
on a tous les ans des demandes darbitrage o le dfendeur nest pas identifi. Tous les ans il y a le problme,
on ne sait mme pas qui demande quelque chose. Le cas o le dfendeur nest pas identifi arrive parfois.
Puis, on a des cas o il ny a pas de demande. Elle dit on demande un arbitrage, parce que ce quelle a fait
est inadmissible . Mais ce nest pas une demande. Il faut formuler quelque chose. Ce nest pas marginal.
Il y a cette croyance depuis des annes, parce que la CCI est une chambre de commerce, que la CCI labore, met
jour une liste noire des entreprises qui ne respectent pas leurs obligations contractuelles. Donc on reoit parfois
des lettres des cocontractants qui dnoncent le fait que leur partenaire nexcute pas leurs obligations, et quils
veulent mettre en uvre un arbitrage. Mais il ny a pas de liste noire dentreprise.

B/ La quantification des demandes

Conformment larticle 4.3 d), la demande doit contenir une indication des dcisions sollicites ainsi que les
montants de toutes demandes quantifies et, si possible, une estimation de la valeur pcuniaire de toutes autres
demandes .
Depuis 2012, on doit formuler une demande et la quantifier. Pourquoi est-ce que lon a introduit cela ? Parce
que le rglement CCI prvoit comme assiette des frais et honoraires le montant au litige. Le rglement CCI
prvoit comme assiette des frais et honoraires le montant en litige. Cest un barme ad valorem. Les cots sont
calculs en fonction de la valeur du litige, mais pas en fonction de la valeur du temps pass par le tribunal
arbitral.
Donc, certains conseils malins se disaient que pour ne pas payer une avance sur provision trop
importante, surtout quand le litige porte sur des sommes consquentes, que pour ne pas payer une
avance sur provision trop importante, il suffisait de ne pas quantifier. A dfaut de quantification, la
CCI, qui avait besoin de calculer tout mme le montant de la provision pour payer le tribunal arbitral et
couvrir ses propres frais de fonctionnement, fixait alors un montant fictif qui permettait dasseoir le
montant des calculs des cots, des frais administratifs et des honoraires. Mais cela permettait au
demandeur de payer 100 000 ou 200 000 plutt que 1 000 000 en dbut darbitrage.
Pour viter ce type de problmes, le rglement prvoit maintenant expressment que les montants de
toutes les demandes doivent tre quantifis. Et mme, lorsquon a des demandes qui ne sont pas des demandes
pcuniaires (des demandes dclaratoires), la difficult dans ce type de cas, cest de calculer les frais et honoraires
correspondant ces demandes, puisque ces demandes ne sont pas fondes sur une valuation montaire du litige.
Donc comment calculer les frais et honoraires correspondant ces demandes puisquelles ne sont pas bases
sur une valuation montaire ? Le rglement fait obligation aux parties dattribuer une valuation
pcuniaire ces demandes. Quelle est la problmatique ? Ce nest pas parce que lon fait une demande
dclaratoire quelle na pas de valeur pcuniaire
Ex : demandeur demande au tribunal arbitral de constater que le dfendeur a rsili tort le contrat de
concession exclusive). Est-ce pour autant dire que cette demande na aucune valeur montaire ? la
rponse est non. Ce nest pas parce que la demande nest pas formule en termes pcuniaires quelle
nest pas montaire.
Mais comment quantifier ? Soit les parties vont elles-mmes quantifier, soit la Cour ou le Secrtariat vont
valuer le montant raisonnable de la demande.
Ex : lachat vente dactions. On a un achat-vente daction de 1 milliard portant sur une entreprise valant
3 milliards. La vente na pas t faite lactionnaire qui avait un droit prfrentiel dachat, la vente na
pas pu se faire cet acheteur qui avait un droit prfrentiel, donc cet acheteur demande tre
ddommag car il na pas pu faire jouer son option dachat. Est-ce que le montant au litige est le
montant de la valeur totale de lentreprise ou est-ce que cest une valeur autre ? Le fait quil nait pas
pu mettre en uvre son droit dachat ne veut pas dire que le prjudice est de 3 milliards, la valeur de
lentreprise.

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Donc on peut avoir des demandes qui sont non pcuniaires, (impossibilit dexercice de son droit prfrentiel
dachat), cela a une valeur montaire, mais le prjudice total, le montant de la demande nest pas la valeur
totale de lentreprise que lon na pas pu acqurir.
Lide derrire cette rdaction nouvelle de cet article est davoir une valuation la plus fidle possible des aspects
financiers, trs tt dans larbitrage. Cela permet aux parties de mettre en uvre la procdure en faisant un
budget quelle soit dfenderesse ou demanderesse, et ainsi dvaluer quel est lenjeu de la procdure pour
avoir une meilleure valuation de la stratgie mettre en uvre. Si on a un arbitrage qui porte sur 1 million,
ce nest pas ncessairement la mme chose que davoir un arbitrage qui porte sur 1 milliard en termes de
conduite de la procdure.
La volont principale derrire ce texte, cest de forcer les parties valuer de manire honnte et
objective leurs demandes, pour que tous les acteurs de larbitrage soient en mesure davoir une
valuation financire la plus juste possible.

C/ La fourniture des conventions

Conformment larticle 4.3 e) du rglement darbitrage de la CCI, doivent tre fournies toutes conventions
pertinentes et notamment la ou les conventions darbitrage .
Dans cette demande darbitrage doivent tre fournis les contrats et les conventions darbitrage servant de base
la demande. On doit prciser dans notre demande sur quelle(s) convention(s) darbitrage la procdure
arbitrage va tre base. Donc, selon le type de procdure, selon le type de convention, on peut choisir de
soumettre une demande darbitrage sappuyant sur une seule convention ou sur une pluralit de conventions
darbitrage. Cest un problme dans un certain nombre de cas. Le demandeur ne connat pas la pratique
CCI, ou ne sest pas identifi, ou a des doutes, donc il va envoyer une demande darbitrage en ne prcisant
pas sur quelle demande larbitrage est fond. Mais le Secrtariat ne choisira pas, il lui demandera sur la
base de quelle convention, la demande est introduite.
Article 4.3 f) : lorsque les demandes sont formes en application de plusieurs conventions
darbitrage, une indication de la convention darbitrage en application de laquelle chacune des
demandes est forme .

D/ Les informations complmentaires

Puis, la demande darbitrage doit donner un certain nombre de prcisions sur la composition du tribunal arbitral.
Il doit dj donner une indication du nom de larbitre du demandeur ou des demandeurs (en cas de demande
conjointe). Si la demande est conjointe un peut proposer un nom, mais il faut que lautre (ou les autres)
laccepte.
Article 4.3 g) : toutes indications utiles et toutes observations ou propositions concernant le nombre
des arbitres et leur choix conformment aux dispositions des articles 12 et 13 ainsi que toute
dsignation darbitre exige de ce fait .
Puis la demande darbitrage peut contenir dautres prcisions : la langue de la procdure, le lieu, etc.
Article 4.3 h) : Toutes indications utiles et toutes observations ou propositions concernant le lieu de
larbitrage, les rgles de droit applicables et la langue de larbitrage .
Le demandeur peut soumettre avec la Demande tout autre document ou lment quil estime appropri
ou de nature contribuer une rsolution efficace du litige.

Paragraphe IV : Larticle 4.4 du Rglement CCI

Larticle 4.4 mentionne deux difficults pratiques. Il dispose que le demandeur :
a) adresse sa Demande en autant dexemplaires que prvu larticle 3, paragraphe 1, et
b) verse le droit denregistrement fix par lAppendice III ( Frais et honoraires de larbitrage ) en
vigueur la date dintroduction de larbitrage.

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Si le demandeur ne satisfait pas lune de ces conditions, le Secrtariat peut lui impartir un dlai pour y
satisfaire ; son expiration, la Demande sera classe sans que cela fasse obstacle la rintroduction des
mmes demandes, une date ultrieure, dans une nouvelle Demande . Il y a donc deux difficults
pratiques.

A/ La difficult tenant au nombre dexemplaires

La premire difficult, cest le nombre dexemplaires de la demande darbitrage. Lide est que ce nest pas
au Secrtariat de faire des copies des demandes darbitrage ou dimprimer une demande darbitrage
reue par email ou sous forme de CD-ROM. On doit adresser des originaux par courrier pour chaque partie et
pour le tribunal arbitral. Souvent il ny a pas le bon nombre.
Ainsi, si on a une clause type qui dit 1 ou 3 membres dans le tribunal. Et si la partie nen veut quun, il ne
va envoyer quun exemplaire pour larbitre, en pensant que cela va forcer la main de la CCI. Mais cela
ninfluera pas sur la CCI, et au contraire, cela retardera la CCI. Le correctif est donc fait immdiatement
en dbut de procdure. On y fait attention puisquil y a beaucoup de problmes pratiques sur la question.

B/ La difficult tenant au versement dun droit denregistrement

La deuxime difficult, cest que le demandeur doit verser un droit denregistrement qui est prvu dans
lappendice du rglement puisque cela permet de modifier sans avoir rviser tout le rglement. (Cest lintrt
de lappendice : il peut tre rvis sans passer par le processus de rvision du rglement darbitrage, il peut tre
rvis directement par une approbation du comit directeur de la CCI).
Ce droit denregistrement est actuellement fix 3000 dollars, et lappendice du rglement prvoit quune
autre monnaie que le $ peut tre utilise. Mais ce ne sont pas les parties qui choisissent dans quelle
monnaie elles payent. Cest le Secrtariat qui indique aux parties dans quelle monnaie la procdure
arbitrale, ou du moins dans quelle monnaie le paiement des provisions devra tre fait. Est-ce que lon voit
pourquoi cette prcision a t ajoute dans le rglement de 2012 ? Cest pour les problmes dembargo. Il y
avait certaines oprations commerciales ou juridiques que lon ne peut pas payer ou rmunrer en utilisant le
dollar. Si on a un arbitrage avec la Core du Nord ou lIrak, on nutilise pas le dollar. Donc il a fallu trouver un
moyen de rgler ces difficults qui tient au fait que le dollar est la monnaie des Etats-Unis et quils se
reconnaissent une comptence extraterritoriale sur toute opration effectue ou libelle en dollars.
Du point de vue du droit international, cest compltement aberrant, inadmissible, mais le problme
tant que vu la place de lconomie amricaine de nos jours, partir du moment que lon inscrit
dollar on donne comptence aux juridictions amricaines. Mme si le prix nest pas pay en
dollars, le juge amricain est comptent pour connatre du contrat. Ce qui est au point de vue du droit
international aberrant, mais cest ainsi. Si on est en contravention avec ces rgles-l, notre
responsabilit personnelle est implique et celle de notre entreprise aussi. Donc on ne pourra plus aller
sur le march amricain avec lentreprise, ni personnellement pour les vacances !
Quand on envoie une correspondance par courrier express, on nous demande de certifier que toutes nos activits
sont conformes au droit amricain. Donc si on a un arbitrage avec lIran, et que lon utilise BHL ou Fed Ex, on
ne respecte pas les termes de notre contrat avec le service de courrier express. Ainsi, BHL ou Fed Ex se rservent
le droit de nous dnoncer. A ce moment-l, comment fait-on pour notifier ? Si on a un arbitrage avec un certain
nombre de pays, on ne peut plus utiliser des moyens de communication utiliss par les EU. Si on utilise internet,
des messageries amricaines, on contrevient au droit amricain. Pour le moment, il ny a pas de solution. La
question est pose, et on essaye de trouver des mcanismes pour dbloquer cela au niveau diplomatique. Il
sagit de ngociations au niveau international. La plupart des juristes darbitrage nont jamais valu ce
risque, nont jamais pris en compte ce risque. Ce qui se passe, cest que les entreprises amricaines ont engag
des enqutes sur un certain nombre de socits. En pratique, on peut demander une autorisation aux
autorits franaises en France pour des questions dembargo. Le problme devient alors dobtenir
lautorisation. Et pour obtenir lautorisation, on doit faire la demande aux autorits, mais la demande doit
tre dtaille. a veut dire que lon na plus de confidentialit de la procdure.
a ne concerne que certaines affaires et que certains pays, mais cest une question quil faut connatre, parce que
quand on reoit une demande darbitrage, ou quon est sur le point daccepter une mission darbitre, ce sont des

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questions quil faut se poser. La majorit des conseils et des arbitres ne se la demandent pas. Il y a quelques
annes, on pouvait plaider lignorance si lon tait pris. De nos jours on ne peut pas plaider lignorance de
lembargo. Il faut vrifier avec notre assureur que lon est couvert.

Section V : Larticle 5 du Rglement CCI

Larticle 5, cest le pendant de larticle 4, avec videmment la question de la rponse la demande, et des
demandes reconventionnelles qui peuvent faire lobjet dune note en rponse du demandeur. Il peut y avoir 1 ou
2 changes selon quil a ou non des demandes reconventionnelles entre les parties. La difficult ici est de
distinguer ce qui est une simple dfense, par rapport ce qui est une demande reconventionnelle. a prend
parfois du temps pour le vrifier. Ce qui est intressant, cest de voir comment laffaire va tre traite du point de
vue de linstitution.

Paragraphe I : La rception de laffaire par les bureaux du

Secrtariat
Quand laffaire est reue, elle va tre reue par lun des bureaux du Secrtariat. La question est alors de
savoir si la demande est reue Paris ou NY ou HK. Si la demande est reue Paris, on la traite Paris.

Mais si elle est reue Hong Kong ou New York, ce qui se passe, cest que le bureau en question va
avertir le Secrtariat Paris quune demande darbitrage a t reue.

Dans le Secrtariat Paris, il y a une personne spcifique en charge de recevoir les requtes, qui va donc
enregistrer laffaire, cest--dire lui donner un numro, une rfrence. Cela comprend le numro de
laffaire et les initiales du conseiller en charge de traiter laffaire.
Et, une lettre va tre envoye, sous la signature du secrtaire-gnral ou du secrtaire-gnral adjoint indiquant
que la demande a t reue que le droit denregistrement a t reu, que le paiement a ou na pas t reu.

Si le paiement na pas t effectu, on demande le paiement qui doit tre fait sous 5 jours.

La lettre va galement indiquer, si par exemple le paiement a t fait en dollars alors quil naurait pas
d, quil y a un problme de conformit de traitement de laffaire. Et donc, la procdure prendra un
peu plus de temps.

La lettre daccus de rception va indiquer si lon a reu ou pas le bon nombre doriginaux de la
demande, ainsi que les coordonnes de lquipe.

Paragraphe II : Le processus au stade de lenregistrement de laffaire

Puis, ce qui est surtout important, cest que cette premire lettre va parfois prciser, outre les questions de
conformit, si laffaire peut tre enregistre ou ne peut pas tre enregistre.
Ex : Elle peut ne pas ltre pour des raisons tenant par exemple la modification de loffre de
contracter par les parties au contrat.

A/ Le refus denregistrement tenant aux modifications substantielles

apportes loffre de la CCI
Donc dans ce premier courrier, le Secrtariat va rpondre la partie en refusant parfois de lenregistrer
parce que par exemple des modifications substantielles ont t apportes loffre de la CCI.
Et donc soit les parties se mettent daccord pour apporter des amendements, des modifications la
demande, soit la CCI ne pourra pas administrer laffaire. Cest l que cest important. Certains pensent
que laffaire va tre automatiquement enregistre ou au secrtaire gnral. Souvent, les parties ignorent
cette premire tape qui est purement contractuelle.

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 Ex : Jolivet a trouv une ruse, qui a donn laffaire Samsung. E. Jolivet va refuser denregistrer
laffaire en disant que les modifications apportes loffre standard de la CCI dnaturaient cette offre.
En loccurrence, il y avait une question dindpendance de larbitre et dexamen de la sentence. E.
Jolivet avait dit que des modifications comme le fait de supprimer lexamen du projet de sentence, le
fait de prvoir que la CCI ne vrifiera pas lindpendance des arbitres, le fait de prvoir que la CCI
rendra sa prestation titre gratuit, ce type de modification va permettre au Secrtariat de refuser
denregistrer laffaire au dbut de la procdure en se plaant sur le terrain contractuel. Pour
dplacer le dbat en amont, on peut dire que la demande darbitrage quivalait une contre-offre car
les modifications apportes taient trop importantes et dnaturaient loffre de la CCI. Le danger pour
les parties dans ce type de situation, cest que si la CCI naccepte pas la contre-offre, les parties sont
lies par une convention darbitrage mais ne peuvent pas mettre en uvre la procdure arbitrale
devant la CCI. Dans laffaire Samsung, les parties ont port la dcision devant le juge dappui et ce
dernier a considr quen effet, les parties avaient fait rfrence au rglement darbitrage de la CCI,
mais elles avaient modifi ce rglement et la modification apporte par les parties avaient transform
cet arbitrage institutionnel en arbitrage ad hoc. Le risque tait que lon ait un juge qui ordonne la
CCI dadministrer un arbitrage qui soit contraire son rglement, ou qui soit du moins une
interprtation de son rglement contraire certains principes fondamentaux de la CCI. Cest une
erreur que na pas commis le juge franais, qui a considr que les parties avaient le droit dutiliser le
rglement darbitrage CCI comme un modle, mais que cet accord procdural des parties ne liait pas
linstitution darbitrage. Il faut tre vigilent sur ces drogations.

On peut choisir de modifier contractuellement le rglement. Mais si on le fait et que lon veut que le
CCI administre laffaire, il faut que ces modifications ne soient pas de nature remettre en cause
loffre de contracter de la CCI.
La difficult cest que ces questions se produisent toujours a posteriori. Donc linstitution darbitrage
constate quil y a cette modification et il est trop tard. Si on renonce lindpendance de larbitre une fois le
litige n cela pose moins de problme. Mais si on renonce a priori (en disant par exemple que larbitre nest
pas indpendant) cest une difficult pour linstitution.

B/ Le refus denregistrement tenant la volont des parties quune

quipe particulire administre laffaire
Une autre difficult, cest que lon a des conseils qui veulent que leur affaire darbitrage soit gre par une
certaine quipe au sein du Secrtariat. Donc ils vont parfois mettre dans leur demande darbitrage : on
dpose une demande la CCI sous rserve quelle soit gre par cette quipe, sinon on ira devant une autre
institution .
Lorsque laffaire peut tre enregistre, le Secrtariat va nommer une des neuf quipes qui va traiter laffaire.
Si cest un bureau ltranger, ce nest pas ncessairement lquipe du bureau qui reoit laffaire qui
traitera laffaire. Une affaire peut tre reue Paris et gre NY par exemple. On va donc regarder les
caractristiques de laffaire.
Ce nest pas uniquement le type de litige, mais aussi la nationalit des parties, la nationalit
ventuelle des arbitres, le droit applicable, le droit de la procdure, lloignement gographique
des parties, etc. On va prendre ces lments pour choisir lquipe qui se chargera laffaire. Mais il y a
aussi des contraintes dembargo : lquipe des tats-Unis ne peut pas traiter certaines affaires.

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Paragraphe III : Le processus au stade de la transmission des

documents
On va donc allouer laffaire une quipe, laffaire va tre transmise lquipe. Cela veut dire quelle va tre
reue au service qui reoit les requtes, puis elle est porte physiquement lquipe. Lquipe va prendre
contact avec les parties aprs rception des documents et notifier la demande aux dfendeurs une fois que
largent aura t reu (le droit denregistrement), et que lon aura suffisamment doriginaux. Le droit
denregistrement de 3000$ correspond aux frais administratifs. Cest un montant forfaitaire. Cest--dire que sur
la masse totale, il y a des affaires pour lesquelles le centre perd de largent et dautres o il en gagne, car la
notification cote beaucoup plus de 3000 dollars.

A/ Les problmes tenant au flux de documents

Le premier problme tient au flux physique des documents, limportance des documents transmis. On a dj
eu des documents o un matin un camion de 30 tonnes qui a dcharg devant la CCI. Lavocat navait pas pens
au problme. Cest le prototype mme dune mauvaise demande darbitrage. Dabord il faut voir si on ne
peut pas le traiter sous forme numrique. Ensuite, si lon a besoin es documents physiques, il faut appeler
le centre darbitrage pour savoir comment faire.

B/ Les problmes tenant la nature des documents

Lautre point cest la nature des documents que lon va communiquer. Cest--dire qui ces documents vont tre
communiqus en interne, dans le centre darbitrage ? Il y a des conseils qui y pensent et dautres qui ny pensent
pas. Ceux qui y pensent, ce sont ceux qui sont habitus traiter des demandes extrmement
confidentielles, notamment sur la demande darbitrage elle-mme. Quand on est sur ce cas de figure. Les
amricains y pensent, puisque certains cabinets sont spcialiss dans ces domaines. Mais il faut sinterroger sur
savoir qui va traiter notre demande darbitrage ?
On a par exemple des rgles ITAR : cest la loi amricaine sur la rglementation du matriel militaire.
Il y a aussi une rglementation similaire sur les objets qui font lobjet de contrle dimportation comme
le matriel informatique, ou le matriel qui fait lobjet dun usage civil et militaire.
Ce quil faut faire, cest contacter le centre darbitrage pour savoir qui va rceptionner notre requte. Et
avoir accs linformation cest simplement tenir le document dans la main. Or en droit amricain, le fait de
communiquer un document une personne qui na pas le droit de lavoir est une infraction pnale. Si lon
envoie le document la CCI et la personne qui reoit le dossier est syrien, cest mal engag. Dans le
domaine de laronautique, cest le cas. Donc dans ce cas, on contacte le centre darbitrage en lui demandant
comment faire pour maintenir la confidentialit la plus totale.
Cela a pouss certains arbitrages, o Jolivet a d organiser le dpt de la requte, o des hommes
arrivent avec lunettes et sac de sport. Prise de photo des diffrentes pices. Il sagissait dtre sr que
la demande darbitrage avait t donne au Secrtariat de la Cour. On peut sadresser au centre quand
on a ce type de problmatique.
La demande darbitrage va tre reue par une quipe, lquipe va commencer travailler dessus. Si elle est
transmise un bureau extrieur : New York ou Hong Kong, le flux de documents va dabord tre
dvelopp par voie lectronique. Et si ce nest pas trop volumineux, le flux de documents suivra pour
que lquipe puisse grer. Mais pour les parties, cest compltement transparent. Le fait de soumettre la
demande dans un des 3 bureaux du Secrtariat ne retarde pas la mise en uvre de la procdure. Ce
nest pas parce que lon soumet laffaire aux Etats Unis que cela va prendre du temps. Cest transmis par
courrier lectronique, donc on reoit les informations Paris en quelques minutes.

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Paragraphe III : Lattribution dune affaire une quipe

Une fois que laffaire est reue par lquipe, le conseiller va attribuer laffaire un conseiller adjoint. En
moyenne, il y a peu prs 100 170 affaires par quipe. Chaque conseiller adjoint a entre 70 100 affaires
grer. Il faut les connatre trs bien, pour pouvoir les expliquer devant la Cour. Donc cest du travail.
Donc chaque conseiller va grer ses affaires, mais comment est-ce quune affaire va tre attribue une quipe ?
On va prendre en considration un nombre important de facteurs mme sil ny a pas de rgle intangible en la
matire. Il sagit dlments, mais pas de rgle intangible en la matire.

A/ Les lments prendre en compte pour lattribution

On va regarder la nationalit des parties, la langue de la procdure quand elle est dtermine, le droit
applicable, on va rechercher si les parties dans laffaire sont dj des parties qui ont eu recours
larbitrage CCI et dans quelle quipe laffaire tait traite. On va regarder si telle partie a dj eu une affaire
dans telle quipe. Et si cest le cas, on va plutt avoir tendance donner laffaire lquipe qui a dj trait
laffaire. On veut confrer un sentiment de confiance la partie qui recourt la CCI. Si laffaire sest
particulirement mal passe dans une quipe, on aura tendance ne pas redonner laffaire la mme.
Donc on regarde le travail que lon donne chaque quipe en regardant comment a sest pass.
Pour lattribution des affaires, on va regarder galement le lieu de larbitrage, quels sont les cabinets
davocats qui sont impliqus, et le lieu de rsidence de ces conseils. Si tous les conseils sont aux EU, que le
sige de larbitrage est aux EU, que le droit de procdure est celui dun Etat amricain, on ne va pas donner
laffaire lquipe qui soccupe de lEurope de lEst. En revanche, si laffaire est en roumain, on va a priori
donner laffaire cette quipe. Donc cette alchimie entre ces diffrents lments est particulirement importante,
puisquon privilgie toujours le fait davoir des contacts avec les parties dans leur langue maternelle, si cest
possible.

B/ Les lments prendre en compte pour la non-attribution

Il peut arriver que certains conseils, ou certaines parties se plaignent, ne veuillent pas que laffaire soit
traite par telle ou telle quipe. Une fois que le demandeur reoit laffaire, cest un phnomne assez rcent.
Cela peut venir du fait que les conseillers, au sein du Secrtariat, ont eu une exprience professionnelle
pralablement, que cela peut crer des conflits dintrt avec les parties, Donc on est assez sensibles ce
phnomne-l : on veut viter les phnomnes dilatoires, et il peut arriver quune affaire qui a t donne
initialement une quipe soit transfre une autre.
Aussi, pour des raisons de charge de travail. Quand on applique ces critres, il se peut quune quipe voie un
afflux daffaire et donc on va essayer de rattribuer laffaire pour permettre au Secrtariat de fonctionner
correctement.
On a galement des conseillers polyvalents, ou flottants qui ne sont pas rattachs une quipe particulire.
Ce sont des jeunes juristes qui vont se former en passant dquipe en quipe avant de se voir donner un poste au
sein dune quipe. Cest plus dur parce que lon doit changer de mthode de travail : les allemands ne travaillent
pas comme les amricains, ni comme les franais. Lavantage en revanche, cest que lon voit une trs grande
diversit de conduite des affaires sur le plan procdural.
Le style procdural dans les affaires de lest est violent, pas en France. Cela permet donc de se former.

C/ Le processus dattribution
Les quipes sont spcialises par langue et zone gographique. On a lquipe de Hong Kong. Lquipe
franaise ou francophone traite des pays dAfrique moyen orient francophones. Italo allemande : suisse
Allemagne, Italie, parfois Europe du nord. Equipe Europe centrale et Europe de lEst. Donc lquipe va avoir
une spcialisation, mais elles ne voient pas lintgralit du contentieux arbitral. Ce qui est important pour
lquipe, cest quelle va devoir prsenter laffaire la Cour. Cette affaire va tre prsente la Cour, par un

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document, un ordre du jour, quon appelle une premire soumission , premire parce que cest la
premire fois que laffaire est soumise la Cour.
Et, dans cette premire soumission, lquipe va informer la Cour des caractristiques essentielles de
laffaire : nom des parties, nom des conseils, et va demander la Cour de fixer la provision pour frais
darbitrage sur la base des caractristiques du litige, de la complexit de laffaire etc. Donc il y a vritablement
une analyse de laffaire qui est une analyse juridique de laffaire. Cest aussi ce qui diffrencie la CCI dautres
centres darbitrage. Il y a une analyse juridique de laffaire, la mise en tat de laffaire faite par le
Secrtariat est juridique. Cest important puisque cest sur cette base que lon va fixer la provision, que lon
va identifier quel type de prsident ou co-arbitre on veut, savoir ce que le Secrtariat pense de laffaire. Cela
va aussi permettre de mettre en garde le Secrtariat propos de certains risques particuliers tenant
laffaire. Risques particuliers comme la corruption, question de sensibilit de laffaire, etc. Cela va permettre
la Cour de passer un certain nombre de messages. La plupart du temps cela permet ventuellement aux membres
de la Cour dattirer lattention du Secrtariat sur un certain nombre de choses

La prparation de cette premire soumission est assez lourde. Il faut savoir quavant dtre soumis la
Cour, un document prpar par lquipe est dj valid en interne par les autres conseillers et par le
management du Secrtariat. Donc on a pour tous les documents au minimum un double degr de validation :
-

Lquipe prpare le document, celui-ci est valid au sein du Secrtariat

Et ce nest quensuite, il est soumis la Cour.

On a parfois des arbitres qui se plaignent de la lenteur du Secrtariat. Mais du fait de ce double degr de
validation on a ncessairement un temps incompressible pour les examiner. Mais entre la prparation, la
validation en interne et le passage la Cour, cest environ 1 semaine ou une semaine et demi. Il y a donc
ncessairement ce dcalage. En plus, il peut y avoir des mesures durgence (cf. art. 1.3 du rglement).

Section VI : Larticle 6 du Rglement CCI

Paragraphe I : Description du mcanisme en cas de contestation de la
comptence de la Cour de la CCI
Ce qui peut arriver et qui arrive beaucoup moins maintenant que sous lempire du rglement de 1998, cest
que lune des parties objecte la comptence de la CCI de connatre de laffaire, donc refuse la mise en
uvre de la procdure darbitrage, cest en gnral le dfendeur ou une partie tierce attraite la procdure.
Cest une situation envisage par larticle 6 du rglement.
Article 6.3 du Rglement CCI : Lorsquune partie contre laquelle une demande a t forme ne rpond
pas cette demande ou soulve un ou plusieurs moyens relatifs lexistence, la validit ou la porte de la
convention darbitrage ou relatifs la possibilit de soumettre lensemble des demandes un arbitrage
unique, larbitrage aura lieu et toute question relative la comptence ou la possibilit de soumettre
lensemble des demandes un arbitrage unique sera tranche directement par le tribunal arbitral, moins
que le Secrtaire gnral ne soumette la question la dcision de la Cour conformment larticle 6,
paragraphe 4 .

Larticle 6.4 du Rglement CCI prcise quant lui que : Dans tous les cas soumis la Cour
conformment larticle 6, paragraphe 3, la Cour dcide si, et dans quelle mesure, larbitrage aura lieu.
Larbitrage aura lieu si et dans la mesure o, prima facie, la Cour estime possible quil existe une
convention darbitrage visant le Rglement .
Il sagit dune modification du rglement darbitrage de 1998. En 1998 ctait 6.2. Aujourdhui ce sont les
articles 6.3 et 6.4 du rglement 2012. Le mcanisme est le suivant :

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 Lorsquil y a une objection de la comptence de la CCI ou du tribunal arbitral, si le Secrtaire gnral

considre quil y a prima facie, donc apparemment, une apparence dexistence dune convention
darbitrage renvoyant au rglement, laffaire va tre systmatiquement tre renvoye au tribunal
arbitral sauf si le secrtaire gnral dcide de soumettre laffaire la Cour conformment lart. 6.4. La
question sera tranche par le tribunal arbitral. Sauf si le secrtaire gnral dcide de soumettre laffaire
la cour
Donc le principe cest que lobjection est soumise au tribunal arbitral, sauf si le secrtaire gnral dcide
de soumettre laffaire la Cour conformment lart. 6.4. Donc, en pratique, le Secrtariat va prparer
un document sous forme de checklist, de liste de contrle sur la base de larticle 6.3, dans lequel lquipe
av prciser si lon est dans une situation dabsence de rponse la demande ou si lon est dans une
situation dobjection la comptence du tribunal arbitral. Et, le conseiller en charge de laffaire va cocher
un certain nombre de cases sur ce formulaire en indiquant quil a bien vrifi sur la base de quelle convention
darbitrage laffaire tait introduite, que la convention darbitrage mentionnait bien linstitution etc. Donc on a
des cases cocher et le conseiller va cocher les cases. Et, il y a 2 zones dans ce document :
-

Une zone verte

Une zone grise

Si toutes les cases de la zone verte sont coches, laffaire peut procder sans dcision du secrtaire gnral.
Sil manque une case en revanche et donc quil y a une case en zone grise, laffaire est soumise au SG et il
dcide si oui ou non laffaire est soumise la Cour. Cela permet de voir tout de suite sil manque un lment.

Paragraphe II : La contestation de la comptence de la CCI du fait de

la rdaction de la clause compromissoire
Les cas ports devant la Cour sont ceux o un doute fort sur lexistence de convention darbitrage
renvoyant la CCI existe.
On a des cas o par exemple des parties vont mentionner des Incoterms, et vont mentionner que le
contrat est soumis aux incoterms de la CCI, ou que la vente est soumis aux Credoc de la CCI, et quen
cas de litige, il sera soumis larbitrage. Mais il ny a pas de mention du rglement darbitrage ni de la
Cour. Simplement la mention dun lment labor par la CCI. Est-ce que les parties ont entendu
soumettre larbitrage la CCI ?
Cest une question dinterprtation de la volont des parties : soit linsertion dinstruments dicts par la CCI
emporte la comptence de la Cour darbitrage de la CCI, soit la clause compromissoire est indpendante des
instruments utiliss par les parties, quand bien mme ils seraient dvelopps par la CCI. Mais qui a le pouvoir
dinterprter la volont des parties ? Cela devrait tre le tribunal arbitral, pas le centre darbitrage. Mais le
problme dans cet exemple-l, quel est-il ? On peut penser des manuvres dilatoires, cest un lment. Mais
galement, il ny a pas daccord express de soumettre le litige la CCI. Donc lquilibre trouver pour le
centre darbitrage cest dune part de ne pas bloquer le mcanisme de rglement des diffrends et dautre
part de ne pas se substituer aux parties et combler les lacunes de leur accord. La question est de se
demander quand est-ce que lon a assez dlments pour penser quil y a une clause darbitrage possible
renvoyant au rglement ? Quand est ce que ce nest pas totalement draisonnable de penser quil pourrait y
avoir une clause darbitrage renvoyant au rglement darbitrage de la CCI ?
Ce passage par le Secrtaire Gnral est un nouveau mcanisme. Le SG agit un peu comme le filtre dans ce
type de situations. Cela a permis de dgager un certain nombre daffaires devant la Cour.

Section VII : Larticle 7 du Rglement CCI

Paragraphe I : La possibilit dintgrer un tiers la procdure
Ce mcanisme dvelopp par les articles 6.3 et 6.4 du Rglement va tre mis en uvre au moment de la
rponse, mais galement lorsque le demandeur ou le dfendeur va chercher joindre un tiers.

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 Article 7.1 : La partie souhaitant faire intervenir un tiers comme partie larbitrage (la partie
intervenante ) soumet au Secrtariat une demande darbitrage contre celle-ci (la Demande
dintervention . () Toute intervention est soumise aux dispositions des articles 6, paragraphes 3
7, et 9 .
Quand une des parties cherche joindre un tiers, la question va se poser : la convention darbitrage qui est vise
dans la procdure permet lintervention de ce tiers ? Donc on va se poser la question de nouveau de ce
formulaire et de la vrification du fait que ce tiers est bien partie ou peut tre considr comme partie la
convention darbitrage. Donc avant la constitution du tribunal lorsque lon cherche joindre un tiers, on va se
poser la mme question.
Dans certains cas, dans des contrats de consortium, o la dnomination de demandeur ou de dfendeur pose
problme, a fortiori quand on est partie intervenante.
Ex : on est demandeur, on introduit une demande contre un dfendeur, et le dfendeur introduit ce quon
appelle un cross claim , une demande non pas reconventionnelle, mais contre un tiers. Ce tiers, il est
quoi ? Il peut choisir daller du ct du demandeur ou de dfendeur. Mais il se peur que ses intrts
soient diffrents de ceux du demandeur ou ceux du dfendeur.
En somme, un tiers peut dcider dintervenir la procdure. Il y a alors deux cas de figure

Soit le tiers se range du ct du demandeur ou du dfendeur : Ils saccordent alors pour

nommer un arbitre.

Article 12.6 : En cas de pluralit de demandeurs ou de dfendeurs, et si le litige est soumis trois
arbitres, les demandeurs conjointement, les dfendeurs conjointement, dsignent un arbitre pour
confirmation conformment larticle 13 .

Soit le tiers ne se range ni du ct du demandeur ni du ct du dfendeur : Prcdemment,

et cela avait dj t abandonn sous lempire de 1998, on forait le tiers intervenant la procdure
se ranger du ct du demandeur ou du ct du dfendeur. Mais cela posait un problme de
constitution du tribunal arbitral, puisquil peut avoir des intrts diffrents (Affaire Dutco). Les deux
demandeurs ne vont pas se mettre daccord pour nommer un arbitre et vont tre privs du droit
de participer la nomination dun arbitre. Et cest aussi pour cela que lon permet cette partie
intervenante de napparatre dans larbitrage que comme une partie intervenante , pas comme
un demandeur ni un dfendeur, et de nommer conjointement un arbitre avec le demandeur ou le
dfendeur.

Article 12.7 : Lorsque larbitrage implique une partie intervenante et que le litige est soumis trois
arbitres, la partie intervenante peut, conjointement avec le(s) demandeur(s) ou avec le(s) dfendeur(s),
dsigner un arbitre pour confirmation conformment larticle 13 .

Paragraphe II : La possibilit pour la Cour de nommer les arbitres

dfaut de choix conjoint avec le tiers
Dans ces deux hypothses, si la partie intervenante dune part ou le codemandeur ou codfendeur dautre part
narrivent pas se mettre daccord sur la nomination dun arbitre, la possibilit a t intgre ds 1998 pour la
Cour de nommer lintgralit des membres du tribunal arbitral.
Article 12.8 : dfaut dune dsignation conjointe conformment larticle 12, paragraphe 6 ou 7, et
de tout autre accord entre les parties sur les modalits de constitution du tribunal arbitral, la Cour peut
nommer chacun des membres du tribunal arbitral et dsigne lun dentre eux en qualit de prsident.
Dans ce cas, la Cour est libre de choisir toute personne quelle juge adquate pour agir en qualit
darbitre, en appliquant larticle 13 lorsquelle lestime appropri .

La plupart des rglements darbitrage nenvisagent quune configuration binaire : tous les demandeurs sont
daccord, tous les dfendeurs aussi. Mais ce nest pas toujours le cas notamment lorsque lon a des tiers qui

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interviennent. Mais cela cre un autre problme dans ladministration de la procdure : le rglement des
contributions financires. La plupart des rglements darbitrage prvoient que les parties vont contribuer aux
rglements darbitrage. Dans la plupart des rglements darbitrage, la situation nest pas couverte.. Il est
souvent dit par erreur que le mcanisme tait confus sous lempire du rglement de 1998. Mais dans la pratique,
ctait possible.

Section VIII : Larticle 11 du Rglement CCI : La nomination des

arbitres
Aprs avoir effectu les tapes prcites, la question de se pose de savoir comment constituer le tribunal
arbitral. Le demandeur et le dfendeur doivent nommer un arbitre pour constituer le tribunal arbitral. Cest
fondamental, puisque lirrgularit de constitution du tribunal arbitral est un des motifs dannulation de la
sentence, ce qui justifie que la Cour et le Secrtariat y accordent beaucoup dimportance. Il y a parfois une
certaine irrationalit, cest parfois trs dlicat grer.

Paragraphe I : Lexigence dimpartialit et dindpendance des

arbitres
A/ Lobligation dindpendance et dimpartialit : une obligation
permanente
Le principe gnral, quel est-il ? Chaque partie gnralement, va nommer un arbitre dans sa demande ou sa
rponse, et la question qui va se poser va tre de savoir est-ce que lon doit accepter cette ou ces nominations,
est-ce que ces arbitres vont tre indpendants, impartiaux ? Pourquoi est-ce que ces personnes ont t choisies ?
Le principe pos par le rglement, cest que les arbitres doivent tre indpendants et impartiaux.
Article 11 : Tout arbitre doit tre et demeurer impartial et indpendant des parties en cause .
Limpartialit est une nouveaut, le fait que ce soit mentionn, dans le rglement 2012. Lexigence
dimpartialit tait l dans le rglement de 1998. Mais elle ntait pas mentionne expressment. On connat
la diffrence entre lindpendance et limpartialit.
En pratique, on a tellement grand nombre de cas de figures, de situations, que cest parfois plus dlicat quil ny
parat. Comment est-ce que le Secrtariat va faire pour vrifier lindpendance et limpartialit ?
Lindpendance et limpartialit sont des qualits que le tribunal arbitral doit avoir, ou que les candidats
pralablement la constitution du tribunal arbitral mais aussi tout au long de la procdure.
Lobligation de rvlation est une obligation permanente.

B/ Le processus tendant contrler lindpendance et limpartialit

Le Secrtariat, quand il va recevoir la demande du ou des demandeurs avec la nomination dun arbitre, va
envoyer aux arbitres qui auraient t cits, une lettre en leur disant vous avez t nomms comme arbitre par
telle ou telle partie, veuillez complter les documents ci-joint .
Article 11.2 : Avant sa nomination ou sa confirmation, larbitre pressenti signe une dclaration
dacceptation, de disponibilit, dimpartialit et dindpendance. Larbitre pressenti fait connatre par
crit au Secrtariat les faits ou circonstances qui pourraient tre de nature mettre en cause son
indpendance dans lesprit des parties, ainsi que les circonstances qui pourraient faire natre des
doutes raisonnables quant son impartialit. Le Secrtariat communique ces informations par crit
aux parties et leur fixe un dlai pour prsenter leurs observations ventuelles .
Dans ces documents, il y a un CV type, et une dclaration dacceptation de disponibilit et dindpendance
que chaque arbitre va devoir complter sans exception.

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1.

Le CV type

Le CV type est un document standard qui a une importance. On va demander un certain nombre dinformations
personnelles.
Ces informations vont notamment servir pour dterminer notamment les frais de larbitre, ces frais vont tre
calculs par rapport ladresse professionnelle de larbitre. Cela a une importance non ngligeable en matire
darbitrage international, car beaucoup darbitres ont plusieurs bureaux ou rsidences personnelles et
professionnelles dans dautres pays. Donc il faut savoir quel lieu prendre en considration pour les
remboursements des frais de transports.
Ex : On a un certain nombre darbitres en Asie qui sont actifs professionnellement la fois Hong
Kong, Singapour et Londres. Ce sont des points importants, qui sont automatiques : il y a une note
envoye aux arbitres leur expliquant comment fonctionnent les remboursements.
On va demander aux arbitres de prciser quels sont leurs diplmes, quelles sont leurs activits professionnelles
etc. Les diplmes posent parfois problme, puisque certains mentent. En France, et notamment dans un
certain nombre de pays, le titre de professeur est un titre protg, ce nest pas parce que lon donne des cours
que lon est professeur. Dans les pays de common law, on se considre comme professeur parce que lon a donn
un cours. On a des avocats amricains qui disent quil est professeur parce quil a donn un cours, parce que lbas a se passe comme a. Donc cela revient en France mentir. Cela peut entraner la rcusation potentielle de
larbitre. En Allemagne, le fait que lon soit docteur, le titre fait partie du nom patronymique. Si on met que lon
est docteur alors quon ne lest pas. Lapprhension de ce type de dtails est diffrente selon les intervenants
On va galement demander aux arbitres quelles sont les langues quils matrisent dans lesquelles ils vont
pouvoir conduire un arbitrage sans lassistance dun interprte ou dun traducteur. Cela veut dire conduire les
audiences et galement rdiger dans la langue. Et il faut indiquer les langues quils connaissent
passivement. Les arbitres vont pouvoir signer et dater cette partie du CV. (Concernant les avocats, en
gnral quand leurs CV sont sur le site du cabinet, cest merveilleux en gnral. Et quand on recoupe
linformation avec celle qui est sur le CV de la CCI, il y a parfois des diffrences !). Et cela peut poser des
problmes au stade du droulement de linstance. Au stade de la conduite de la procdure, si on se rend
compte que larbitre ne matrise pas la langue cela peut donner lieu des problmes : cela peut
notamment donner lieu la rcusation ou au remplacement de larbitre. Quand on sait quelquun ment, on
lui fait remarquer. Cest lavantage de larbitrage institutionnel. Si lon indique une langue sur le CV on est
senss la maitriser pour pouvoir conduire larbitrage.
On doit galement indiquer notre domaine de comptence. Est-ce que cest common law, droit continental, droit
civil, droit musulman etc. Ils doivent aussi indiquer sils ont un domaine de spcialisation : droit pnal, droit des
socits, assurances, etc. Il faut cocher. Le problme, cest que les arbitres ne cochent pas toujours les mmes
cases. On a enfin un tableau on lon doit indiquer son exprience : co-arbitre, conseil, prsident du tribunal
arbitral. Ils doivent mentionner sils ont une autre exprience dans les autres modes de rglement des diffrends
comme dispute boards par exemple. Cela permet la Cour de voir si la personne qui est propose, larbitre qui
est pressenti a une exprience de larbitrage ou pas.
Cest important puisque quand la Cour et le Secrtaire Gnral vont dcider de confirmer larbitre, on va
regarder quelle est lexprience des co-arbitres pour trouver le prsident adquate.
Si on a 2 co-arbitres qui nont pas dexprience en arbitrage, on va essayer de nommer un prsident
expriment.
Si on a des co-arbitres qui sont nomms et qui sont connus pour tre conciliants, on pourra nommer un
prsident plus jeune, qui aura un peu dexprience.
Alors que si les 2 co-arbitres sont des divas de larbitrage, caractriels, il faudra nommer quelquun
qui est un leader en prsident pour les canaliser.
Si le tribunal est intgralement constitu par les parties, le travail de la Cour internationale
darbitrage, ou du SG est simplement de confirmer les arbitres, la plupart du temps, il ny aura pas une
analyse aussi profonde, puisque ce sera le choix des parties. On naura pas les mmes questions se
poser dans ce cas.
2.

La dclaration dacceptation de disponibilit et dindpendance

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A ct de ce CV, communiqu aux parties, on demande au tribunal arbitral de complter une dclaration
dacceptation de disponibilit et dindpendance. Cest un document que lon a affin avec le temps.
1) Lide de base est de se dire que lon veut rendre absolument vident, explicite et exprs, le fait que
larbitre va accepter sa mission. Donc il y a une case jaccepte ou je naccepte pas. On veut matriellement
que ce soit visible. Mais quil accepte de conduire sa mission conformment au rglement.
Ce qui stait pass, antrieurement, ctait que des arbitres avaient accept leur mission et disaient je
ne suis pas daccord sur le mode de calcul des honoraires, ou je naime pas tel aspect du rglement
donc je veux men affranchir.
Donc on rappelle aux arbitres que quand ils acceptent leur mission ils sengagent exercer
leur mission conformment au rglement.
2) Aprs, on leur demande dindiquer quelle est leur disponibilit. Donc ils doivent accepter leur mission et
indiquer leurs disponibilits. Cela a pos problme puisquon leur demande de confirmer quils ont vrifi quils
taient disponibles pour mener leur mission. Et on leur demander dindiquer les priodes pendant lesquelles
il ne sont pas disponibles pour mener bien larbitrage.
Cet lment a t extrmement dbattu. En effet, certains arbitres connus acceptaient tous les arbitrages
quon leur proposait, ils acceptaient un maximum daffaires, et disaient la premire audience sera dans
6 mois.
Donc pour viter cela, on veut que ce soit absolument clair : larbitre pressenti doit avoir matriellement le
temps de conduire larbitrage. Donc il doit dclarer quil est en mesure de conduire larbitrage.

Mais il y a un problme avec les franais : impossible de les appeler au mois daot. Cest
problmatique en dbut daffaire : on ne sait pas sil va falloir prendre des mesures durgence. On ne
peut pas prendre le risque de nommer un arbitre qui part la montagne. Pour clarifier les termes du
dbat : quand on sengage agir comme arbitre, on sengage tre disponible, cest--dire que lon
peut tre priv de vacances.

3) Troisime lment de cette dclaration : cest les rvlations concernant lindpendance et limpartialit.
La notion dimpartialit a t expressment introduite avec le rglement de 2012. Larbitre pressenti doit
indiquer sil a quelque chose rvler. Il doit dabord indiquer sil a quelque chose rvler ou sil na rien
rvler ou quil a quelque chose rvler mais quil accepte nanmoins sa mission.
La difficult, cest de savoir ce que lon rvle : quel est le standard dapprciation juridique que lon applique
cette rvlation. Il y a plusieurs coles.
Cela dpend de notre statut professionnel : les rgles du barreau peuvent nous imposer de faire certaines
rvlations. Si on est expert-comptable cela peut nous empcher certaines rvlations. Ce qui est important
comprendre, cest que le critre prendre en compte par larbitre est lindpendance et limpartialit dans
lesprit dune des parties. Est-ce que le fait que le fait que je pourrais ventuellement rvler est de nature
crer un doute dans lesprit des parties ? La rponse la question est trs variable selon les arbitres, elle est
subjective et cest prcisment la difficult : on a des arbitres, qui pour purger la procdure de ses vices
ventuels, vont tout rvler.
Arbitre a rvl quil avait un porte de feuille de titres, et un tout petit pourcentage de titres tait plac
pour lune des parties. Donc est-ce quil faut tlphoner son banquier
Cest vraiment difficile puisque cest dj larbitre de se mettre la place des parties, mais in fine, cela se
rapporte devant le juge tatique. Mais est-ce que le juge tatique constatera quil y a eu un dfaut
dindpendance ou pas ?
Lexamen est beaucoup contraignant au stade de la confirmation. On se dit que lon est en dbut de procdure et
sil y a un doute, ne confirmons pas larbitre, les parties pourront en trouver un. On ne va pas refaire toute une
procdure, autant la commencer sur des bases saines. La tendance de la cour sera de ne pas confirmer larbitre.
Au stade de la rcusation ce sera diffrent.

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Rattraper
Les parties sont libres de choisir un arbitre qui a un parcours professionnel qui peut susciter des questions. Cest
la libre volont des parties. Mais quand linstitution elle choisit des arbitres : elle doit choisir quelquun
dirrprochable, pour ne pas que la constitution du tribunal suscite des critiques. Ctait une approche trs
stricte, trs orthodoxe qui pouvait se comprendre une poque o il y avait moins darbitrage, o lon trouvait
facilement des arbitres, une poque o les arbitres changeaient moins de cabinet davocat. Mais vu lvolution
du monde arbitral actuellement, on tait confront une situation o :
-

Soit larbitre rvlait et tait disqualifi

Soit il ne rvlait pas en disant que le fait nest pas suffisamment important. Si le fait est dcouvert
aprs sa nomination, il pensait alors quil ne serait pas un motif suffisant pour quil soit approuv par la
Cour.

Donc il y avait cette sorte de dvaluation du risque par larbitre, et cette prise de risque par larbitre qui
se disait autant tre de mauvaise foi, ce nest pas sanctionnable .
Cest pour lutter contre cette pratique que la Cour a dit que si la rvlation qui est faite est une rvlation
quon considre de minimis, une petite rvlation, une rvation mineure, celle-ci ne doit pas disqualifier
automatiquement larbitre qui fait la rvlation. On dit aux arbitres : si vous avez la libert de rvler avec
le standard de vous mettre dans lesprit des parties, mais si vous avez u doute, tout doute doit tre rsolu en
faveur de la rvlation
Article 11.2 : Larbitre pressenti fait connatre par crit au Secrtariat les faits ou circonstances qui
pourraient tre de nature mettre en cause son indpendance dans lesprit des parties, ainsi que les
circonstances qui pourraient faire natre des doutes raisonnables quant son impartialit .

Donc on est pass une situation qui donne une sorte de prime la rvlation : si larbitre a un doute, il
doit se dire que tout doute doit tre rsolu par la rvlation. Donc partir du moment mme o lon se pose
la question de rvler, on doit rvler. Et si lon est trop prcautionneux, et que lon rvle trop, ou
beaucoup, il ne sera pas un facteur de rcusation automatique : il sera valu par la Cour.
Article 11.4 : La Cour statue sans recours sur la nomination, la confirmation, la rcusation ou le
remplacement dun arbitre. Les motifs de ces dcisions ne sont pas communiqus .

On a un certain nombre darbitrages qui par leurs caractristiques font quil y a un trs petit nombre darbitres
qui peuvent prendre ces affaires. Donc la pratique ancienne disqualifiait automatiquement ces arbitres.
Par exemple : en prsence dun ensemble daffaires lies telles que des contrats de construction : on
peut avoir 4 ou 5 arbitrages lis la mme opration conomique. Larbitre quand il tait nomm dans
la premier et dans la deuxime devait dire quil avait t nomm dans la premire. Et cela pouvait
entrainer sa disqualification puisque ctait port la connaissance de la Cour.
Donc la nouvelle approche est beaucoup plus satisfaisante, elle allge lapproche des arbitres qui se disent
quil vaut mieux rvler. Mais certains arbitres ont encore peur de rvler certains lments. Donc ce qui se
passe maintenant, cest quand il y a une rvlation, cest quand un comit national ou un groupe fait.. La Cour
ou .. Le comit national choisit un arbitre qui fait une rvlation. Le Secrtariat va examiner. Si larbitre
a une rvlation qui nest pas de minimis, il est rcus. Sinon, le Secrtariat va envoyer la dclaration aux
parties pour commentaire. Une fois que le dlai sera expir, linformation sera communique la Cour et la
Cour dcidera de nommer ou de ne pas nommer larbitre.
En principe, quand on reoit un CV on regarde et on compare le nombre daffaires dans lequel larbitre est
dclar comme tel, mais si on saperoit quune information est errone ou ambigu, on contacte larbitre et on
lui pose une question. Souvent larbitre va corriger. Larbitre ne signe pas lui-mme sa dclaration. Il appelle
sa secrtaire et lui demande denvoyer son CV standard et de signer avec sa signature numrise. Elle est
envoye en son nom, mais souvent il ne le voit pas et le Secrtariat peut lui demander de complter.

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Par ailleurs, il faut faire trs attention, avec les arbitres qui crivent beaucoup (professeurs de droit), et la
prsentation de la problmatique nest pas toujours faite de manire objective Parfois, la prsentation de la
problmatique nest pas objective, elle est prsente de faon trs tranche. Cest une question susceptible de
poser une question dimpartialit. Quand vous vous prononcez sur une question de faon trs tranche, est-ce
que vous tes totalement neutre et impartial ? Cela peut tre dbattu. La jurisprudence franaise a rpondu
que oui : il faut distinguer notre activit universit de notre activit juridictionnelle. Donc sur les CV il faut
toujours lire en dtail lintgralit des expriences professionnelles, des publications des arbitres pressentis. Pour
viter ce type de problmes, ultrieurement la confirmation ou la nomination, on a des arbitres connus, qui
systmatiquement, envoient lintgralit de leurs CV professionnels. Quand on est un arbitre chevronn et que
lon a beaucoup crit, au bout de 15 ans de carrire, on a des CV de 30 ou 40 pages. Ce nest pas condamnable
en soi. On donne toute linformation aux parties. Il ny a pas de conseil sur la forme du CV, mais il faut toujours
sinterroger sur la pertinence de changer de CV en fonction des affaires. Certains vont changer le CV pour
chaque affaire. Mais il faut vrifier : partir du moment o lon nous a soumis ce CV exhaustif, on est suppos
lavoir accept si lon nmet pas dobjection.

Section IX : Les articles 12 et 13 du rglement CCI : la constitution du

tribunal arbitral
Le mcanisme de constitution du tribunal arbitral a t aussi modifi avec le rglement 2012. Le mcanisme est
assez classique compar aux autres institutions darbitrage. Il y a une seule spcificit : il y a un rle donn
la Cour. Et dans larbitrage CCI, il y a ce double niveau dexamen :
-

La nomination des arbitres par les parties

La confirmation par la cour

Linvestiture dun arbitre nest pas automatique. Ce nest pas parce quun arbitre est choisi par une partie ou
par le comit national ou un groupe quil est dfinitif. Il doit tre confirm par la Cour ou par le
Secrtaire gnral. Et le rglement 2012 introduit la possibilit pour le prsident de la Cour de nommer le
tribunal arbitral. La rgle est que pour les co-arbitres, lorsquil y a un tribunal arbitral de plus de 3 membres, les
parties vont choisir un co-arbitre. Il faut faire attention : ne pas dire leur co-arbitre. Cest un point
terminologique qui a son importance, notamment au regard des umpire clauses : en ralit, les 2 co-arbitres qui
constituent le premier degr taient des supers avocats des parties. Chaque arbitre doit tre indpendant ici, ce
nest pas le cas. La condition dindpendance et dimpartialit sapplique sans variation chaque membre du
tribunal arbitral. Cest une donne importante lorsque lon a un contrat dEtat notamment. Chaque arbitre a une
obligation dtre et de demeurer indpendant et impartial pendant toute linstance arbitrale.

Paragraphe I : Les problmes de constitution du tribunal arbitral

A/ Les problmes tenant au choix des parties
Si lune des parties ne nomme pas un arbitre, on sait que la Cour peut se substituer la partie dfaillante
avec la situation particulire introduite en 1998 dans le rglement darbitrage et qui existe encore maintenant,
cest la situation DUTCO : lorsquil nest pas possible pour le demandeur et le dfendeur de nommer
conjointement un arbitre, la Cour va avoir la possibilit de nommer lintgralit du tribunal arbitral, de
faon ce que les parties soient en situation dgalit. Cest la consquence pratique de la JP franaise qui a
trouv application dans une formulation particulire dans le rglement CCI,
Article 12.8 : A dfaut dune dsignation conjointe conformment larticle 12, paragraphe 6 ou 7, et
de tout autre accord entre les parties sur les modalits de constitution du tribunal arbitral, la Cour peut
nommer chacun des membres du tribunal arbitral et dsigne lun dentre eux en qualit de prsident.
Dans ce cas, la Cour est libre de choisir toute personne quelle juge adquate pour agir en qualit
darbitre, en appliquant larticle 13 lorsquelle lestime appropri
La question qui se pose la Cour est est-on dans une configuration similaire celle qui existait dans larrt
Dutco ? Autrement dit est-ce que lon est face une situation o la partie qui ne nomme pas, demandeur ou

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dfendeur, a des intrts diffrents du codemandeur ou du codfendeur ? Le problme tait dans larrt Dutco,
que lon avait 2 dfendeurs mais quils avaient des intrts divergents. Et le rglement de 88 disait que quand un
ct (demande ou defense) ne nomme pas son arbitre, la CCI nomme pour le ct qui na pas t capable de
nommer conjointement le co-arbitre. Donc en loccurrence les dfendeurs ntaient pas capables de nommer
conjointement le co-arbitre. Et la CCI disait on vous nomme un arbitre. Et le dfendeur disait que . Et la Cour
dappel a t rendu un arrt : donc depuis 1992 la Cour a la possibilit de nommer lintgralit du tribunal.
Mais la difficult est de savoir si le ct qui ne nomme pas unanimement conjointement le co-arbitre, est-ce
que les membres et parties qui constituent cette entit, est-ce que ces parties ont des intrts divergents ou
pas ? Dans le cas de la JP DUTCO, la raison tait que les dfendeurs avaient des intrts divergents et
narrivaient pas se mettre daccord sur la nomination de larbitre. Mais parfois, les intrts ne sont pas
divergents.
Donc si on prend lexemple suivant : une dfenderesse qui participe et une autre dfenderesse qui ne
participe pas donc elle ne fait pas valoir dargument. Est-ce que ses intrts de la dfenderesse n2 sont
ncessairement divergents de la dfenderesse n1 ?
On a un article du rglement qui dit que si lon a t mis en mesure dobjecter mais que lon en le fait pas on
est rput avoir rfut mettre des objections. Article 39 du Rglement CCI : Toute partie qui poursuit
larbitrage sans soulever dobjections sur le non-respect de toute disposition du Rglement, de toute autre rgle
applicable la procdure, de toute instruction du tribunal arbitral, ou de toute stipulation contenue dans la
convention darbitrage relative la constitution du tribunal arbitral ou la conduite de la procdure, est
rpute avoir renonc ces objections . Donc la difficult en pratique, pour le Secrtariat et pour la Cour
est de sassurer que la partie a bien reu notifications des actes relatifs la procdure arbitrale. Et, si on
est certain que la partie qui ne participe pas a t mise en mesure de participer la constitution, la Cour a
considre quelle a renonc son droit de soumettre des objections et quelle peut nommer un arbitre la place
du groupe de parties qui na pas t mis en mesure de nommer conjointement un arbitre.
La difficult de la Cour est toujours de se dire : mme si lon peut trouver justification juridique la
justification du co-arbitre du demandeur et la nomination des dfendeurs qui ne sont pas daccord, mais
est-ce quin fine la constitution du tribunal arbitral pourra tre remise en cause ou pas ?
Larrt Dutco dit quil ne faut pas quil y ait de rupture dgalit dans le pouvoir de constituer le tribunal arbitral.
On a un droit tre mis en position de faire une proposition darbitre. Sur cette base, la CCI a modifi le
rglement darbitrage ne 1998 (cest la solution qui existe encore), en disant que dans cette configuration, il faut
que la Cour ait la possibilit de nommer lintgralit du tribunal. La Cour a donc dit que quand il y a des intrts
divergents, il faut que la Cour ait la possibilit de nommer lintgralit du tribunal pour quil ny ait pas de
rupture dgalit. Mais la difficult est que la JP Dutco parle de divergence dintrts. Dans cet arrt il avait
t dit expressment que lun des dfendeurs avait des intrts divergents par rapport lautre dfendeur. Mais
quand la partie ne participe pas on ne sait pas quels sont les intrts ; Et il y a des cas o le dfendeur ne
peut pas sexprimer juridiquement.
Ex : Dans un consortium, lorsque le dfendeur est lentit juridique constitue par les membres du
consortium. Donc des actionnaires diffrents dune mme socit. Donc quand il y a des dbats entre
actionnaires, il se peut quun ne puisse pas sexprimer.
Il y a des rgles de prise de dcision dans la socit, qui fait que lon narrive pas obtenir une majorit
pour que le 2me actionnaire puisse sexprimer. Donc comment est-ce que lon fait ? Donc dans ce cas de
figure-l qui arrive de temps en temps : la question est de savoir sil y a un risque Pendant un
certain nombre dannes, la solution tait de dire ils ont la possibilit de nommer, mais sils ne
sexpriment pas, tant pis, ils en avaient loccasion donc on nomme leur place, seulement la
place des dfendeurs.
On est aujourdhui plus prudents, dabord parce que la jurisprudence Dutco est connue ltranger maintenant,
et une jurisprudence similaire a t adopte dans un certain nombre de pays, comme aux Pays-bas.. Puis on sait
quil y a des pays francophones de droit dinspiration trs proche du droit franais qui systmatiquement
regardent vers le droit franais de larbitrage et le droit franais pourrait tre appliqu dans ces cas-l. Donc la
Cour va se demander quel est le mieux pour laffaire et pour les parties ? Est-ce que le mieux est dtre priv ou
du moins de ne pas confirmer larbitre pour protger la sentence ? Ou est-ce que lon fait entre guillemets

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plaisir la partie, on confirme son arbitre, mais on prend un risque sur a validit de la sentence ? Cest une
difficult laquelle on est confront. Il ny a pas de rponse toute faite. A chaque fois la Cour va regarder en
fonction du droit applicable, du lieu o la sentence pourrait tre reconnue et excute, au regard aussi de la
complexit de trouver un arbitre. Cest vraiment une analyse au cas par cas. La solution Dutco, cest maintenant
larticle 12.8.

Article 12.8 : dfaut dune dsignation conjointe conformment larticle 12, paragraphe 6 ou 7,
et de tout autre accord entre les parties sur les modalits de constitution du tribunal arbitral, la Cour
peut nommer chacun des membres du tribunal arbitral et dsigne lun dentre eux en qualit de
prsident. Dans ce cas, la Cour est libre de choisir toute personne quelle juge adquate pour agir en
qualit darbitre, en appliquant larticle 13 lorsquelle lestime appropri .

Lancienne solution existe encore. Il y a encore la possibilit ancienne du rglement 1988, de nommer
uniquement pour la partie qui narrive pas se mettre daccord. Lautonomie de la volont des parties ne
doit pas tre utilise comme un moyen de bloquer le recours larbitrage ; Cest la conception de la CCI dont le
but ultime est davoir un mcanisme qui soit efficace. Avoir un mcanisme efficace, a peut vouloir dire parfois
ne pas respecter la volont des parties. Donc en ralit soit la Cour dsigne pour lun des camps, soit elle
dsigne pour les 2 camps (demandeur et dfendeur). Les anglo-saxons critiquaient cela. Mais il y a un certain
nombre de droits qui connaissent cette situation.

B/ Le problme de du choix dun arbitre du fait de la lgislation

En droit franais on a des rgles notamment dans la fonction publique : certaines professions ont des
incompatibilits avec la fonction darbitre. Pour les fonctionnaires, cela dpend des fonctionnaires. La rgle
gnrale est que les fonctionnaires franais ne peuvent pas tre arbitres dans un litige impliquant lEtat et
ne peuvent pas plaider contre lEtat sauf autorisation. En principe, on ne peut pas agir contre lEtat qui est
notre employeur.
Il y a une rgle particulire pour les professeurs agrgs des facults de droit : ils sont
constitutionnellement indpendants. Cela faut partie du bloc de constitutionnalit : lpoque le conseil
constitutionnel tait prsid par G. Vedel qui avait trouv intressant dintgrer le fait que les professeurs de droit
taient constitutionnellement indpendants par leur prsence desprit.
Dans un cas, la question se pose pour des pays qui ont des conseillers dEtat. En France, les conseillers
dEtat sont la fois des juges pour certains dentre eux, mais aussi les conseils de lEtat ; Cest un conseil
juridique de lEtat ; Donc comment un conseiller dEtat peut tre arbitre dans un litige impliquant lEtat ?
Comment est-ce quil peut tre indpendant dans une mission impliquant lEtat ? Les grecs ont trouv une
chappatoire : ils dcident quils sont indpendants, ils ont beau tre conseillers, ils sont indpendants. Le
problme est diffrent : est-ce quun Etat peut invoquer ses propres rgles dorganisation interne pour soit faire
chec larbitrage soit pour sopposer des rgles de constitution du tribunal arbitral ? Cest une question trs
intressante qui sest souleve de manire un peu diffrente. Dans laffaire Tapie : quelles sont les rgles
dorganisation de lEtat, pour quun Etat puisse recourir larbitrage ?
Les grands classiques ctait avec lEtat syrien ou Irakien qui avait un droit administratif qui ressemble beaucoup
au droit franais. Ils faisaient signer leurs contrats dinfrastructure nuclaire, par des ministres, voire mme par
des ministres, et quand la partie trangre demandait le paiement de la centrale nuclaire, ils disaient ce nest pas
moi qui ait sign, cest le ministre. Cest lui quil faut poursuivre, car il a excd ses pouvoirs. Donc cest un
argument qui a pos dbat en droit de larbitrage en se demandant quelles sont les rgles applicables ? Est-ce
quil faut sassurer que lEtat a respect son propre droit interne pour recourir larbitrage ? Les premires
solutions ont t dgages par le droit suisse : un Etat ne peut pas invoquer ses rgles internes pour faire
chec larbitrage. Donc ils ont rpondu non. Cest la rgle, qui sapplique en matire darbitrabilit, mais
aussi de constitution du tribunal arbitral : un Etat ne peut pas invoquer ses propres rgles pour faire
chec la constitution du tribunal arbitral.

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Paragraphe II : Mieux vaut privilgier 1 ou 3 arbitres ?

A/ Le principe selon la CCI
Le principe est que la volont des parties prime. Pour revenir la constitution du tribunal, le principe
pour larbitre unique et pour le prsident du tribunal arbitral, est, sauf accord contraire des parties, que la Cour le
nomme. Il y a une question quil faut expliquer qui nest pas dans le rglement : la question de savoir si lon va
avoir un tribunal de 1 ou 3 membres. Le rglement tel quil est rdig laisse la possibilit ouverte aux
parties de choisir 1 ou 3 membres.
Mais il est possible de droger cette rgle. On peut en avoir ventuellement 2, ou 5. De mmoire,
on nest jamais arriv au bout avec un tribunal de 5 membres.
Donc quand les parties introduisent, soit elles se mettent daccord sur 1 ou sur 3. Mais au stade de la mise en
uvre, soit une partie peut revenir sur laccord (ex : on avait prvu trois, mais je prfrerais un), ou alors rien
nest prvu dans la clause, et dans ce cas, cest aux parties, lors de lintroduction de la demande et de la
rponse la demande de se prononcer sur le nom de larbitre.

A dfaut de choix, la Cour pose une prsomption. Le principe, tel que pos par le rglement est une
prsomption en faveur de la constitution du tribunal arbitral arbitre unique. Pourquoi ? Cest plus
conomique, plus rapide, et lorsque lon a un arbitrage o les parties sont trs litigieuses, trs tendues, cela
permet de ne pas avoir dopinion dissidente. On a forcment un tribunal arbitral unanime.

Or, quand on a une partie tatique, un Etat, en gnral, cest trs dur de lui faire accepter quil y ait un
arbitre unique. Quand on a cela on a moins ce risque darbitre partial au sein du tribunal arbitral.
On a des Etats qui sont connus pour nommer des membres du Conseil dEtat grecs, ou des
fonctionnaires grecs. Sabritant le droit constitutionnel grec qui prvoit que les membres du conseil
dEtat grecs, ont une autorisation constitutionnelle dagir dans les arbitrages impliquant lEtat. Estce quun Etat peut invoquer ses propres rgles dorganisation interne soit pour faire chec
larbitrage, soit pour sopposer des rgles de constitution du tribunal arbitral ou imposer
certaines rgles de constitution du tribunal arbitral ? Cest une question trs intressante.

Quand on est un arbitre unique on limine ipso facto cette problmatique. Avoir un arbitre unique peut tre le
moyen dviter une opinion dissidente. Le problme, cest que soit on arrive convaincre larbitre unique soit
on ny arrive pas, il ny aura pas de dcision collgiale.
On a fix une rgle empirique : pour les arbitrages, en dessous de 7 10 millions on choisit un arbitre
unique. Entre 7 et 10, on a la possibilit de constituer un tribunal 3 membres, et au-dessus de 10 millions
de dollars on privilgie un tribunal de 3 membres.
Il nest en effet pas toujours ais de dterminer le montant lavance. On a des entreprises o il va y
avoir des gros litiges et dautres pour des petits. Or la partie quand elle signe le contrat ne sait pas
lampleur du litige. Le litige peut porter sur une pice de 100, mais qui, du fait de son
dysfonctionnement empche le fonctionnement dune centrale nuclaire, gnrant des pertes se
chiffrant des centaines de milliers de dollars.
Cela suppose une certaine confiance dans linstitution. La possibilit nous est offerte. Il est aussi vrai que quand
larbitrage est complexe, cest--dire sur les questions qui sont poses, sur la gestion des procdures,
quand le montant est extrmement lev, quand un Etat est impliqu, la rgle va tre de nommer un
tribunal arbitral de 3 membres.
Notamment, pour les Etats il est trs important davoir un arbitre ayant la nationalit de lEtat. Il est
dj trs dur davoir un Etat partie un arbitrage mais si en plus lEtat qui est dmocratique na pas
limpression de ne pas pouvoir dire son opinion publique quil y a un arbitrage et que qqn de notre
opinion juridique, de notre pays qui donc trs difficile de ne pas avoir qqn de ne pas avoir sa
mme culture. Cest pourquoi on prvoit davoir des tribunaux arbitraux de 3 membres.

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B/ Les listes darbitres proposes par certains centres

Pour revenir ce que lon disait : arbitre unique ou 3 arbitres : lorsque la Cour va devoir nommer ces arbitres,
comment va-t-elle faire ? Parce que dans le systme darbitrage de la CCI, on na pas de liste darbitre. On na
pas de liste darbitre pour une trs bonne raison, qui est que la liste darbitre est un trs mauvais systme, du
moins la liste darbitre ferme. On a plusieurs systmes de centres darbitrages qui fonctionnent sur le systme
de listes darbitre :
-

Lide est davoir des arbitres disponibles que lon a prslectionn

Mais est-ce que la liste est publique ? Aussi est-ce que la liste est ouverte (simple suggestion) ou ferme (on na
pas le choix en dehors des arbitres proposs). Selon les centres, la liste peut tre ouverte pour les co-arbitres,
mais ferme pour les prsidents. Le prsident sera forcment un arbitre de la liste. Donc on a plusieurs
possibilits en pratique
Mais, le problme le plus aigu en matire de liste, cest celui des conflits dintrts. Parce que quand on a un
petit centre darbitrage, on a souvent les mmes arbitres qui vont tre nomms, ou potentiellement un manque de
disponibilit des arbitres, un risque de conflit dintrts, les problmes de comptence (beaucoup de centres
nont pas la capacit de travailler dans une 20aine de langues). Si le rglement fait lobligation de mener
larbitrage que dans une langue, qui est celle du pays, ce sera presque comme si la liste tait ferme. En plus, ce
que lon ne connat pas cest le mode de slection des personnes sur la liste. Comment est-ce que le tribunal
procde pour constituer le tribunal arbitral ? On a des centres qui ne choisissent pas les arbitres suivant les
caractristiques du litige, mais par ordre darrive des affaires. On peut avoir une affaire en chinois et on nous
propose une affaire en russe.

Paragraphe III : Le processus de nomination des arbitres

A/ Le schma classique
Comment est-ce que le mcanisme fonctionne en pratique ? Le secrtariat, dans son ordre du jour, va dire
la Cour : voil, il faut quon nomme un prsident du tribunal arbitral, il faut quon nomme un arbitre unique, et
en fonction des caractristiques du litige, on pense quil faudrait un arbitre franais ou un arbitre chinois, ou
australien rsidant en Asie du sud-est, on va identifier des caractres souhaitables pour larbitre. La Cour sur la
base de lordre du jour du Secrtariat, va avoir la possibilit de choisir un ou plusieurs comits nationaux
ou groupes de la CCI pour faire une proposition darbitre. Le Secrtariat va crire au comit national pour
linviter faire une proposition darbitre et va lui envoyer un rsum des caractristiques du litige pour quil
sache quels sont les paramtres de laffaire. Le comit national va faire une proposition la Cour. Idalement, le
comit national ou le groupe de la CCI va runir son comit de slection, lequel va prendre la demande de la
Cour, examiner les caractristiques de laffaire et prslectionner peut-tre, en gnral, cest trois candidats, si
possible en indiquant un ordre de prfrence, trois candidats qui nous semblent potentiellement pouvoir
convenir.
Et l, va sinstaurer un dialogue entre le Secrtariat et le comit national ou le groupe. Parce que cest inutile
que le comit national propose un arbitre avec lequel la cour a eu une exprience lamentable. La difficult
pratique cest que la CCI tant en France, elle est soumise la lgislation franaise et notamment la loi
informatique et libert des donnes personnelles, qui interdisent au Secrtariat de mettre des commentaires
personnels sur les arbitres. On ne peut pas crire quun arbitre est lamentable. En gnral on en a une bonne
mmoire institutionnelle toutefois, mme si ce nest pas crit. Do lintrt davoir une discussion avec le
comit national. Il va y avoir une discussion avec le comit national et au terme de cette discussion il va
arrter un choix et faire une proposition au Secrtariat qui sera soumise la Cour dans un ordre du jour.
Le Secrtariat, dans sa notre la Cour, fera une recommandation qui passera en comit restreint et le Secrtariat
dira la Cour on vous recommande de nommer telle personne de tel pays. Le Secrtariat donne 7 jours au
comit national pour proposer un arbitre, ce qui est court. Mais il y a la possibilit de demander plusieurs
comits nationaux de faire des recherches concomitamment. Dans ce cas, le Secrtariat va expliquer aux

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Comits Nationaux quils ont t mis en concurrence. a cre une saine mulation. Cette faon de procder et
daller vers plusieurs CN en mme temps, et de les avertir du fait quon le fasse, et davoir rduit les dlais pour
que les CN fassent leur proposition dun arbitre, ont permis de rduire considrablement la dure de constitution
dun tribunal arbitral

B/ La nomination des arbitres directement par la Cour

1.

La 1re possibilit : si la proposition du comit national nest pas satisfaisante

Cest dautant plus vrai que si la proposition du comit national nest pas retenue par la Cour, elle peut :
-

1) Redemander au comit national ou au groupe de faire une nouvelle proposition ;

2) Sadresser un autre comit national ou un autre groupe ;

3) Dcider de nommer des arbitres directement.

Exemple : le comit national franais fait la proposition du candidat n1 formellement. Et la Cour,

aprs transmission dit non, cette personne ne convient pas, le candidat propos ne convient pas. Le
rglement prvoit que dans ce cas de figure soit la Cour peut redemander au comit national pour lui
demander une seconde proposition, soit revenir vers un autre comit national, comme le CN belge par
exemple ou alors la Cour peut le nommer directement.
Article 13.3 Lorsquil incombe la Cour de nommer un arbitre, elle procde la nomination sur la
base dune proposition dun comit national ou groupe de la CCI quelle estime appropri. Si la Cour
naccepte pas cette proposition, ou si ce comit national ou groupe ne fait pas la proposition demande
dans le dlai imparti par la Cour, la Cour peut ritrer sa demande, demander une proposition un
autre comit national ou groupe quelle estime appropri, ou nommer directement toute personne
quelle estime adquate .
Donc le principe est de passer, par un CN ou un groupe. Mais si la proposition ne convient pas, la Cour est libre
de nommer directement
Cest un mcanisme important puisque cela permet de rpondre des situations o lon reprochait la CCI de
sadresser des comits nationaux qui ne fonctionnaient pars correctement. Maintenant le dlai est trs simple :
si lon fait une mauvaise proposition on peut le donner directement, ce qui permet de ne pas perdre de temps
dans la constitution du tribunal arbitral
Ce systme existait dj sous 1998.
Mais il y a une nouveaut dans le rglement 2012, cest larticle 13.4 du rglement. Cet article donne pouvoir
la Cour de nommer directement toute personne, notamment lorsquil y a une ou plusieurs parties tatiques qui
sont parties larbitrage. Cest un pouvoir, une facult.
2.

La 2me possibilit : En cas de nomination par la Cour

Statistiquement, peu prs 10% des affaires de la CCI chaque anne sont des affaires qui impliquent des parties
tatiques. La CCI se positionne, se prsente elle-mme comme lorganisation mondiale des milieux daffaire.
Donc, dans les contrats, litiges impliquant un Etat, lEtat dans un certain nombre de cas a limpression que le
tribunal arbitral va tre constitu par les milieux daffaire qui par principe lui sont hostiles. Donc si le pouvoir est
donn la Cour internationale darbitrage qui est une manation de ces milieux daffaires, le tribunal ne sera pas
impartial. Donc pour rpondre cette problmatique il a t dcid suite une tude de la commission
darbitrage impliquant une partie Etatique et qui a donn lieu un rapport sur les parties tatiques dans
larbitrage CCI. Lune des modifications du rglement 2012 tait de dire que lorsquun Etat est partie
larbitrage, il ne faut pas passer par le mcanisme des comits nationaux. Il faut que ce soit la Cour seule
qui ait la possibilit de nommer larbitre. Dailleurs, la pratique est de considrer comme excuss les
membres de la Cour ayant la nationalit du pays. Par souci dimpartialit, on considre quils sont excuss.
Cest un point important qui a contribu renforcer la confiance dans le systme pour les Etats, en
disant quil ny a plus cette impression de partialit pour les Etats.

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3.

La troisime possibilit : Lorsquil nexiste pas de comit national ou de groupe

Le deuxime cas dans lequel la cour peut nommer directement ce sont les pays dans lesquels il ny a pas de
comit national ou de groupe. Cest vident mais avant, ce ntait pas cette solution. On disait on veut nommer
un arbitre en Mauritanie. Mais il ny a pas de comit national. On devait passer par le comit national dun autre
pays.
4.

Le quatrime cas de figure : Lorsque le prsident certifie la Cour quil existe des circonstances
qui rendent ncessaire une nomination directe.

Et il y a un 3me cas trs important qui permet de dbloquer des situations : lorsque le prsident certifie la Cour
quil existe des circonstances qui rendent ncessaire une nomination directe.
Exemple : LEtat argentin avait pris comme mesure que tout arbitre qui interviendrait dans un tribunal
arbitral et dans un litige impliquant lEtat serait mis en prison. Donc on tait dans limpossibilit
daller demander au comit national argentin. Cest un cas extrme connu, et le Venezuela idem.
Pour dbloquer ces situations, on a dit le prsident peut nommer directement la personne. Cela vite de passer
par le comit national. Cela permet de ne pas bloquer le systme comme ctait le cas en 1998. Ctait le bon
moyen pour lEtat dattaquer ultrieurement la sentence arbitrale en disant quelle ntait pas conforme au
rglement. La rgle est que lon va chercher nommer un arbitre unique ou un prsident du tribunal arbitral.

C/ La nomination dun prsident de nationalit diffrente de celle

des parties
Larticle 13.5 dispose que : Larbitre unique ou le prsident du tribunal arbitral sera de nationalit diffrente
de celle des parties. Toutefois, si les circonstances le justifient et quaucune des parties ne sy oppose dans le
dlai imparti par la Cour, larbitre unique ou le prsident du tribunal arbitral peut tre ressortissant du mme
pays que lune des parties
La rgle, cest que lon va chercher un prsident dune nationalit diffrente de celle des parties et de celle des
co-arbitres. Le principe, cest quon cherche avoir une nationalit neutre. Maintenant, on peut avoir le cas le
plus simple o les parties vont choisir chaque partie.
Prenons un exemple : On a une partie franaise qui choisit un arbitre franais. Et on a une partie belge
qui choisir aussi un franais Comment choisir le prsident du tribunal arbitral ? Le principe cest que
lon aurait d choisir un arbitre dune nationalit autre. Cela peut sembler ne pas tre trs quitable.
Mais dans lexemple, les parties elles-mmes ont dj choisi des co-arbitres franais. Cela a lair
dindiquer quil nest pas un problme davoir un tribunal arbitral constitu de franais. Dans ce cas,
parce que lune des parties est franaise, le Secrtariat va crire au aux parties pour leur demander si
elles sont daccord pour quon nomme un prsident du tribunal arbitral franais. : si vous avez des
objections mentionnez-le . A dfaut dobjection on nommera un arbitre franais.
Evidemment, il y a des cas o lon va nommer des tribunaux arbitraux monocolores car tout le centre de gravit
de laffaire est dans un ordre juridique donn. Mais on est en gnral assez prcautionneux parce quon ne
sait pas, ou on ignore parfois quelle sera la raction des juridictions tatiques. Cest dire que les parties
peuvent ventuellement ne pas soulever dobjection au stade de la constitution du tribunal arbitral. Mais
lorsque lon cherchera excuter la sentence dans un pays autre que la France, cela peut poser problme au
stade de lexcution. a peut toucher lordre public et notamment lordre public international de lEtat
qui aurait reconnatre la sentence. Le tribunal compos de 3 franais rend une sentence, et on cherche faire
excuter la sentence non pas en France mais dans un pays autre, et l, dans cet ordre juridique de rception, va se
poser la question de savoir si cette question de la constitution du tribunal arbitral nest pas contraire des rgles
dOP. Parfois, ce nest pas parce quon nomme 3 membres du tribunal arbitral dune certaine nationalit, ils vont
conduire la procdure comme ils ont lhabitude de la conduire, soit devant les tribunaux arbitraux nationaux, soit
devant les juridictions judiciaires, et la faon dont ils grent la procdure peut apparatre choquante pour lordre
juridique de rception
Exemple : en Allemagne et en Suisse, les arbitres, trs frquemment, vont en cours de procdure donner
une valuation de la solution aux parties. Cest une habitude procdurale. Cest parfaitement
acceptable, cela fait partie des habitudes procdurales. Si on a ce type dvaluation devant un juge
indien ou chinois ou amricain, on va dire que lon a prjug de la solution. Donc on voit quil peut

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ventuellement ne pas y avoir de problme lors de la constitution du tribunal mais parce que le
tribunal aura t constitu dune telle manire, il y aura une conduite de la procdure qui seffectuera
dune certaine manire aussi. Or cette conduite pourra ventuellement donner lieu contestation de la
conduite de la procdure dans un recours contre la sentence. Donc cest toujours un pari un peu
divinatoire. Mais, cest ce qui explique que la cour soit extrmement prudente et que la pratique ne soit
pas de nommer des tribunaux qui soient monocolores.
Le problme est moins la nationalit du prsident et des co-arbitres, que celle du prsident et celle des parties. Le
plus sensible est celle du prsident et lune des parties.
TOUT CELA EST CRUCIAL : Les grands domaines, les griefs les plus frquemment invoqus contre les
arbitres CCI sont :
-

Lirrgularit des conditions de constitution du tribunal ;

Le non respect des rgles fondamentales de larbitrage ;
Latteinte lOP par la sentence arbitrale.

Paragraphe IV : Lvolution dans la nomination des arbitres

Sur les nominations ce que lon voulait voir, cest les types darbitres. Il y a cette croyance que les arbitres sont
un tout petit nombre dlus, se nomment mutuellement entre eux, et que cest un milieu consanguin, corrompu,
avec des conflits dintrts. Ce nest pas une analyse qui semble pertinente dans larbitrage CCI. Dailleurs dans
le rglement 2012, si on a un doute sur le comit national qui nommerait toujours les mmes personnes, on peut
sen affranchir. Cest un moyen de policer le systme. Ce que lon voit depuis des annes en revanche, cest
quil y a une augmentation trs significative du nombre darbitres. Il y a une augmentation du nombre
darbitres diffrents. On a les statistiques du nombre darbitres nomms, mais aussi diffrents dans les affaires.
Cest--dire quil y a une plus grande varit de personnes impliques dans les affaires. Plus grande diversit
dorigines gographiques (souvent mal connues : les pays arabes ont longtemps critiqu les CCI en disant quil
ny a pas darabe dans les arbitrages CCI, ce qui tait vrai, mais dans la plupart des cas ils taient dfendeurs et
ne participaient pas. Mais cest une attitude qui a chang : il y a une participation de plus en plus gnrale, de
toutes les nationalits larbitrage). On a un grand nombre dEtats qui ont ratifi la Convention de NY. Donc le
systme fonctionne de faon beaucoup plus ouverte que par le pass. Il fonctionne de manire beaucoup plus
ouverte que par le pass. Il ny a quasiment plus de lgislations qui interdisent aux femmes dtre arbitres.
Et il y a galement de plus en plus de diversit dans lge des arbitres. Il nest pas rare davoir de jeunes
juristes qui aient leur premier arbitrage 30 ou 35 ans.
Aussi on dveloppait des communauts, des rseaux sociaux pour former des jeunes larbitrage. Pour la CCI ce
forum sappelle le YAF : Young Arbitrators Forum. On est jeune vers 30 ans, moins de 40 ans. Cela permet de
dbattre, dorganiser des colloques, de rencontrer des confrres, des collgues, cela permet davoir une meilleure
connaissance de larbitrage et de voir qui est actif dans le milieu de larbitrage, qui a des connaissances dans tel
domaine etc. Donc cest un mcanisme de reprage de jeunes talents qui est trs efficace et qui permet dlargir
le vivier darbitres voire de conseils. Cela permet davoir une mobilit entre cabinets davocats, etc. Cela pour
dire que larbitrage souvre de plus en plus. Cest une bonne chose due notre point de vie, et du point de vue de
linstitution. Le problme cest que pour la gestion dune institution darbitrage. Or le problme cest que lon a
de plus en plus de jeunes arbitres, ou du moins de nouveaux venus dans le milieu de larbitrage et on va voir un
certain nombre de pratiques ou derreurs qui vont tre commises qui nauraient pas t commises par les arbitres
chevronn. Aujourdhui il y a des insultes : ce nest plus ce monde feutr. Larbitrage a perdu cela.

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Section X : Larticle 14 : La question des rcusations

Paragraphe I : La diffrence entre rcusation et remplacement
La mise en uvre pratique est parfois un peu dlicate, mme si cest simple. Les deux concepts de rcusation et
de remplacement sont diffrents :
-

Le remplacement est la consquence de lacceptation dune rcusation dun ou plusieurs arbitres. Cest
parce quune rcusation a t accepte que lon a remplacer larbitre. Il peut y avoir des problmes de
traduction et le Secrtariat reoit parfois des demandes des parties qui sont ambigus.

Ex : Un conseil persistait crire en disant quil nest pas satisfait du tribunal arbitral, et il voulait que
larbitre unique parte. Donc le Secrtariat crit au conseil en lui disant quil ny avait rien faire.
Mais le conseil persiste et insulte larbitre. La difficult dans ce cas de figure pour le Secrtariat est
que lon ne veut pas crire directement au conseil vous voulez donc rcuser larbitre pour tel ou tel
motif ? . Cest dlicat, parce que lon ne sait pas si le conseil est incomptent, ignorant ou le fait
exprs, pour pouvoir attaquer larbitre ou la sentence.
En pratique, il faut avoir des communications claires pour ne pas provoquer dincident de procdure.

Paragraphe II : La procdure de rcusation

Article 14.1 et 14.2 du rglement CCI : 1. La demande de rcusation, fonde sur une allgation de dfaut
dimpartialit ou dindpendance ou sur tout autre motif, est introduite par la soumission au Secrtariat dune
dclaration crite prcisant les faits et circonstances sur lesquels cette demande est fonde.
2. Cette demande doit tre soumise par une partie, peine de forclusion, soit dans les trente jours suivant la
rception par celle-ci de la notification de la nomination ou de la confirmation de larbitre, soit dans les trente
jours suivant la date laquelle la partie introduisant la rcusation a t informe des faits et circonstances
quelle invoque lappui de sa demande de rcusation, si cette date est postrieure la rception de la
notification susvise .
La manire de demander une rcusation est simple : on doit soulever lobjection dans les 30 jours de
lvnement qui fonde la rcusation. On ne doit pas garder avec nous des lments de rcusation pour les
mentionner devant la Cour. Daprs le rglement on est forclos, si on les garde plus de 30 jours. Mais ce quil
faut comprendre cest quil y a une dconnexion entre ce dlai que lon doit mentionner pendant la
procdure arbitrale et le dlai que lon a pour mentionner cet lment devant les juridictions au stade de
la reconnaissance de la sentence ou dun recours en annulation contre la sentence.
On a des droits, dont le droit franais, qui vont nous dire quau stade des recours contre la sentence, on peut
invoquer tous les motifs de la sentence que lon veut, y compris les motifs dirrgularit de la sentence
arbitrale. Cest ce qui est embtant : en tant que centre darbitrage, on essaye de prvenir au maximum les
recours ultrieurs contre la sentence, mais la partie qui nest pas satisfaite se rserve le droit de contester
de nouveau lirrgularit de la sentence arbitrale au stade des recours.
Quand une partie nest pas satisfaite, la demande de rcusation va tre communique toutes les parties
linstance et au tribunal arbitral qui est invit communiquer ses observations.
Donc le principe est simple : respect du contradictoire, chacun est amen sexprimer avant que la Cour
statue sur la demande. La mise en uvre est toutefois dlicate : parce que la demande de rcusation peut tre
fonde sur des lments qui ont t ports la connaissance des parties par un arbitre qui ne serait pas
indpendant ou ngligeant et qui naurait rpt des lments du dlibr lune des parties
Ex : Larbitre que nous avons nomm a eu moins de tremps en dlibr que larbitre nomm par
larbitre nomm par la partie adverse. La difficult : dans quelle mesure est-ce que lon va pouvoir
sappuyer sur des lments propres au dlibr et qui par dfinition sont confidentiels

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Paragraphe III : Les incidents lis la rcusation

A/ Les moyens de provoquer la rcusation
1.

Par les parties

Parfois, il se peut que la partie nait pas de motif lgitime de rcusation. Et si tel est le cas elle va parfois
essayer de provoquer une situation qui ultrieurement lui donnera une raison valable de rcuser larbitre.
La partie na pas de motif de rcusation, mais en introduit une quand mme. Cest un moyen de harceler le
tribunal arbitral et de le pousser la faute.
Ex : On a une affaire o il y a eu plus de 10 ou 12 demandes de rcusation pour provoquer le tribunal
arbitral. Si le tribunal arbitral commence perdre son sang-froid et envoie une lettre la partie, cela
risque de faire basculer le tribunal et de dire quil nest plus impartial
Cas o larbitre avait ragi en disant ta gueule. La Cour avait videmment accept la rcusation :
lattitude tait videmment scandaleuse, mais cela ne justifiait pas cette attitude, on perdait
limpartialit.

Le conseil pour les tribunaux arbitraux est de rester neutre et dtach.

2.

Par les arbitres eux-mmes, contre leur volont

Toutefois, la dynamique peut tre diffrente dans un tribunal de 3 membres. Parce que lon peut avoir un
arbitre qui nest pas impartial. En plus on peut avoir un arbitre qui a une vision diffrente de la rcusation.
On connat laffaire qui est parue dans la presse : laffaire de M. Estoup, qui tait arbitre dans un
arbitrage CCI impliquant lEtat du Cameroun. Larbitre disait : je comprends la demande de
rcusation formule par le conseil dune des parties. Si vous vous exprimez comme a et donnez une
opinion sur le bien-fond de la demande de rcusation, on nest plus impartial. La difficult, quand le
tribunal arbitral reoit linvitation du secrtariat formuler ses commentaires, soit on reste
parfaitement factuel, soit on sabstient de commenter
La difficult quand la Cour demande des commentaires arbitres, cest donc davoir des commentaires
trop tranchs : non il ny a pas eu rupture dgalit . Ce qui est prfrable, cest, surtout pour les arbitres
qui ne font pas lobjet dune demande de rcusation, cest pour les autres de ne pas commenter. Parfois,
au sein du tribunal arbitral on a une solidarit des membres, et lun des arbitres va ragir, et l, on perd
toute impartialit et indpendance, donc on peut tre rcus en mme temps.
Il faut ragir en disant nous prenons note des commentaires .
La Cour va recevoir du Secrtariat les diffrents commentaires, du tribunal arbitral, de toutes les parties.
Laffaire va passer en session plnire mais pas obligatoirement. Il va y avoir un rapport de la part dun
membre Cour : le rapporteur et la Cour prendra la dcision daccepter ou de rejeter la rcusation. Si la Cour
accepte la rcusation, il sera mis fin la mission de larbitre. Larbitre sera appel prsenter un relev de
ses frais, pour tre pay une session ultrieure de la Cour, il sera appel rendre le dossier qui lui a t
transmis, et ce moment l :
-

Soit la Cour suit le processus initial et demande la partie qui avait nomm un arbitre de
renommer un arbitre ;

Soit la Cour pourra saffranchir du processus initial et elle-mme nommer un arbitre.

Pourquoi est-ce quil y a cette possibilit pour la Cour de nommer directement un arbitre ? Il y a eu un arbitrage
avec une partie indienne dfenderesse. Elle avait consenti la convention darbitrage, mais si on fait une
procdure darbitrage on va en prison pour 10 ou 15 ans. En loccurrence, la partie avait particip la
constitution du tribunal arbitral. Larbitrage se met en marche, et au moment du dlibr, une tape importante
du dlibr de laffaire, larbitre de la partie tombe malade et meurt. La Cour prend note de ce dcs, demande le
remplacement et, de nouveau, larbitre nomme un co-arbitre indien, qui comme par hasard retombe malade et

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meurt. Puis 3me fois, idem. Mais la CCI ce moment fait une enqute et apprend que larbitre est en chimio.
Donc la Cour se rend compte quil y a une intention de nuire au droulement de la procdure. Dailleurs la partie
demanderesse met des objections. Si on cherche ralentir de manire dilatoire la procdure, la Cour pourra
passer outre.

B/ Le cas le plus frquent donnant lieu rcusation

Quels sont les cas de figure o lon a des demandes de rcusation ? Ce sont ceux de relation entre un arbitre et
un conseil, parce quun arbitre a eu connaissance dune affaire
Les cas les plus frquents sont ceux de relation entre un arbitre et un conseil, parce quun arbitre a eu
connaissance dune affaire, ou il a travaill avec le conseil de lune des parties.
Il faut alors regarder la dure. Et la question se pose alors de savoir quelle est la dure prendre en
considration ? Il faut faire une analyse factuelle de laffaire faite au cas par cas pour savoir si oui ou non
la rcusation doit tre accepte. On regarde si lon tait simplement membre du cabinet, ou alors si lon
tait le collaborateur unique de lautre avocat ? Souvent, les arbitres sont des personnes qui
prcdemment taient conseils et ont t associs dun cabinet, et ont encore une rmunration ventuelle du
cabinet.
Plusieurs fois, on sest demand si une rcusation devait tre accepte quand on savait quun avocat avait
une pension de retraite du cabinet en question ? Cest dlicat. Larbitre dit quil est en retraite mais na plus
de lien avec lui. Or, quand le cabinet fait faillite, on na plus de retraite. a prouve bien quon a quand
mme un lien financier dpendant avec le cabinet, et que notre retraite dpend de la sant financire du
cabinet. Si on agit comme arbitre dans une affaire dans laquelle il y a un autre associ du mme cabinet qui
est conseil on peut se poser la question de savoir sil ny a pas un lien financier qui dans lesprit des parties
est de nature susciter des question sur notre indpendance ou notre impartialit.
Les rgles de lIBA en matire de conflits dintrt sont utilises par la Cour, mais seulement comme un
guide. Les dcisions de la Cour ne sont jamais prises sur le fondement de ces lignes directrices. Elles nont
aucune force contraignante. Dailleurs, souvent les situations prsentes ne sont pas couvertes par ces lignes
directrices.
On a des demandes de rcusation qui sont formes sur des crits, sur des prises de position : on sest pos la
question de savoir si un professeur de droit qui avait exprim un certain nombre dides politiques tait
indpendant et surtout impartial des parties par la formulation dides politiques qui pouvaient avoir une
influence au regard des nationalit des parties laffaire ? En matire financire et dans le cas dun contrat en
matire de construction : quand un avocat ou un professeur crit un document montant son opinion : la
disposition du contrat doit tre interprte dans tel sens . Lavocat, dans un contrat modle avait publi un
article pour dire comment il devait tre publi. Et il est nomm comme arbitre, mais il y a une demande de
rcusation. Est-ce que le fait davoir crit dans le cadre dune autre affaire doit tre pris en compte ? Comment
interprter un contrat, est-ce que cet article prjuge de laffaire qui nous est soumise. La tendance de la Cour
est plutt de considrer quil y a une libert de plume, et que larbitre va analyser sur la base des faits
propres de laffaire. Mais plus la question va tre leve au plan des principes, plus lanalyse va tre dlicate.
Il y a une question qui a dj suscit beaucoup de questions par le pass et qui est la mode, qui se pose
notamment dans les pays de common law : Les avocats qui sont dans une socit civile de moyens ou les
chambers dans les pays de common law. Dans ce type dorganisations, on a des barristers qui sont regroups
pour mettre en commun un certain nombre de moyens dans un local. Il y a parfois une sorte de nom
commercial promu vers lextrieur. Cela apparat trs proche dun cabinet davocat, mais chaque barrister a
sa clientle propre, et chacun prtend quil peut avoir une clientle propre sans que le voisin soit averti,
mme sils partagent le mme Secrtariat. Et donc on a parfois devant les cours anglaises un avocat qui est
arbitre et lautre qui est conseil. Mais cela ne choque pas au RU. Est-ce que cette pratique qui est typiquement
anglaise est acceptable au plan international ? La CCI a dit que non. Cest une pratique locale mais ce nest
pas acceptable au plan international. Ces chambers se prsentent dans le monde comme des cabinets davocat.
On ne peut donc pas avoir un arbitre et un conseil qui soient dans la mme chamber dans une affaire. Pendant
des annes, les anglais ont tent de bloquer cette pratique de la CCI. La position de la Cour est daccepter
systmatiquement les rcusations dans ce cas de figure

Il y a cependant un aspect dlicat et pervers de ce type de pratique de la Cour. La partie qui veut se
dbarrasser de larbitre va choisir non pas au dbut de la constitution du tribunal arbitral un

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arbitre de la mme chamber, mais il va attendre que le tribunal soit constitu, et une fois quil voit
que larbitrage tourne mal, il va nommer un conseil ou un co-conseil de la mme chamber. Le
problme cest que la position de la Cour dexclure automatiquement larbitre nest pas une bonne
solution, car le problme se dplace vers le tribunal arbitral. Souvent les rgles du barreau nous
interdisent ce genre de pratiques, mais pas en Angleterre. Donc le problme est dplac vers le tribunal
arbitral. Et quand le tribunal arbitral voit quil y a un nouveau conseil introduit dans laffaire, il faut
quil vrifie quil ny a pas de conflit dintrts cr par lintroduction de ce nouveau conseil. La Cour
darbitrage va regarder comment le tribunal arbitral va se comporter. Si le tribunal arbitral refuse ce
nouveau conseil, en gnral, la Cour ne va pas accepter la rcusation contre larbitre
Ex : Le demandeur introduit un conseil du mme cabinet que le prsident. Si le co-conseil est
exclu par le tribunal arbitral, la partie qui la introduit va sen plaindre en disant que le tribunal
arbitral a refus son conseil, le tribunal arbitral nest pas impartial. La Cour ne va pas donner
raison cette partie rcusante. Si le tribunal arbitral ne fait pas suffisamment attention, accepte
mme provisoirement le nouveau co-conseil en lui disant de participer laudience puisquil est
l.
Trs souvent les tribunaux arbitraux sont pris de cours. La faon dont on sexprime, les relations personnelles,
peuvent tre sujettes dbat. Donc, il faut tre trs prudent. Il y a un aspect psychologique dans larbitrage quil
ne faut pas ngliger. Les intrts personnels ou la manire dont on sexprime peuvent tre dcisifs.
A lopra, un avocat rencontre le conseil dune des parties et lui dit bonjour cher ami . Ctait une
formule de politesse, mais pour lautre conseil, qui navait pas la mme culture : cela prouvait quil y
avait un lien avec le reprsentant de lautre partie. Il faut tre mesur dans ses propos
Toutefois, la majorit des demandes de rcusation est rejete.

C/ Le moment pour formuler une demande de rcusation

On sest pos la question de savoir si une demande de rcusation pouvait tre formule pendant le dlai que
le rglement accorde aux parties pour demander la correction ou linterprtation de la sentence arbitrale.
En gnral, elles sont introduites avant la sentence finale. En instance, la demande de rcusation est
introduite, et elle suit la procdure que lon a dcrite. Mais lorsque la sentence finale est rendue, en principe le
tribunal arbitral est dessaisi de sa mission, sauf pour la correction et linterprtation de sa sentence. Donc
si lon introduit une demande de rcusation pendant ce dlai de 30 jours est-ce que la demande de rcusation est
valable ?
On a eu des cas o il ny a pas eu de demande de correction ou dinterprtation formule, donc a a t
refus.
Mais il y a eu des cas o une partie qui avait perdu introduit de manire dilatoire une demande de
correction ou dinterprtation. Ce qui automatiquement entraine la transmission de cette demande au
tribunal arbitral et pendant ce dlai introduit une demande de rcusation. Cela empche la prise deffet
de la sentence finale. Donc la demande finale ne peut pas tre excute, et on bloque le tribunal
arbitral. Du point de vue de la chronologie, il faut bien se coordonner avec le tribunal pour que quand
la Cour se prononcer sur la rcusation, le tribunal arbitral soit immdiatement en mesure de rendre sa
dcision sur la demande de correction ou dinterprtation. Cest l la difficult sur le plan pratique. a
suppose de bien connatre le mcanisme de larbitrage en gnral. Cest un moyen de bloquer la prise
deffet de la sentence.

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Section XI : Le remplacement des arbitres

Paragraphe I : Les hypothses dans lesquelles il est possible de
demander le remplacement
A/ Lorsquun arbitre est de jure ou de facto dans limpossibilit
daccomplir sa mission
La Cour peut remplacer doffice un arbitre dun tribunal arbitral qui est de jure ou de facto dans
limpossibilit de rendre sa mission conformment au rglement.
Article 15.2 : Il y a galement lieu remplacement linitiative de la Cour, lorsquelle constate que
larbitre est empch de jure ou de facto daccomplir sa mission, ou que larbitre ne remplit pas sa
mission conformment au Rglement ou dans les dlais impartis .
Exemple : un arbitre arrive ivre et sendort. Les co-arbitres demandent aux parties comment faire. Les
conseils disent quils ne veulent pas le rcuser pour ne pas aggraver sa situation. Donc le prsident
crit la Cour : on ne veut pas le rcuser, mais on ne veut pas le garder. La Cour a pris la dcision de
remplacer larbitre doffice.
On a des cas plus dlicats : un arbitre est frapp dune mesure dinterdiction dintervenir dans des
litiges impliquant certaines parties, ou fait lobjet dune condamnation judiciaire dans un pays. Si le
litige volue et va impliquer laudition de ce tmoin dans ce pays, il ny a pas de possibilit physique
dentendre ces tmoins et est-ce que larbitre aura toute son indpendance desprit ? Cest plus dlicat.
En pratique, la Cour se saisit extrmement rarement de ce type de problmatiques.

B/ Les demandes de remplacement formules conjointement par les

parties
La distinction entre demande de rcusation et remplacement est parfois dlicate et doit tre clairement
faite par les conseils. Les conseils ont peur que la demande de rcusation ne soit pas accepte. Donc ils
vont crire la CCI en disant (un conseil pas conjointement), en demandant le remplacement. Cest un
moyen dalarmer la Cour sans demander de rcuser pour autant. Donc on a trs souvent ces demandes de
remplacement unilatrales formules, mais elles sont rejetes par la Cour car le remplacement peut tre
fait conjointement par les parties, linitiative de la Cour, ou sur demande de rcusation accepte, mais il
ne peut pas tre fait de manire unilatrale.
Article 15.1 : Il y a lieu remplacement dun arbitre en cas de dcs, ou en cas de dmission,
rcusation ou demande de toutes les parties acceptes par la Cour .
On a trs rarement des cas de demandes conjointes de remplacement. Mais cela peut arriver.
On avait deux parties indiennes dans un litige, avec les conseils indiens. Larbitre tait allemand ou
suisse. En droit procdural suisse ou allemand, il y a cette habitude de donner une valuation avant la
reddition de la dcision, de laffaire, pour pousser les parties transiger. Donc larbitre fait ce quil
fait toujours dans son pays, et il demande la fin de laudience si les parties ne peuvent pas trouver un
terrain dentente plutt que de trancher. Il ajoute que certains lments lui paraissent valables. Donc
scandale, on clame labsence dimpartialit. Donc demande conjointe, et dans ce cas la cour na
aucun pouvoir dapprciation.

Paragraphe II : La ncessaire approbation par la Cour

Larticle 15.5 dispose que Il y a lieu remplacement dun arbitre en cas de dcs, ou en cas de dmission,
rcusation ou demande de toutes les parties acceptes par la Cour. .
Pour le remplacement une nouveaut a t introduite par le rglement 2012 : la dmission dun arbitre nest
pas automatiquement accepte par la Cour. Autrement dit, pour que la dmission soit effective et pour

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quun arbitre soit remplac, il faut que la Cour ait accept la dmission. Sinon on voit bien le problme : on
a des parties qui nommaient un co-arbitre qui ntait pas impartial ou pas indpendant et larbitre dmissionnait.
Et les parties renommaient un arbitre qui dmissionnait nouveau. Donc ctait un problme, car il ny avait
pas de base textuelle pour forcer quelquun rester arbitre au plan international, mme si dans la pratique,
la Cour nacceptait pas automatiquement pour autant. Mais maintenant, la dmission doit tre accepte par la
Cour pour tre effective. Comment forcer un arbitre arrter de travailler ? On ne peut pas contraindre
quelquun arrter de travailler. La sanction est financire. Si larbitre fait une demande, et que la
dmission nest pas accepte. Larbitre ne fait plus rien, dans ce cas-l, il ne sera pas pay.
Quand un arbitre est rcus et que la rcusation est accepte, et que larbitre est remplac, il doit envoyer
sa note de frais la CCI et larbitre doit restituer le dossier la CCI qui va communiquer ce dossier au
nouvel arbitre. On a un cas actuellement dun arbitre qui conteste la dcision de la cour et qui poursuit le centre
darbitrage parce quil y a une rupture du contrat de collaboration arbitrale entre lui arbitre, et le centre
darbitrage et que le centre na pas respect les termes du contrat. Donc il fait de la rtention de dossier : je ne
rends rien tant que vous navez pas pay. Cest lavantage de larbitrage institutionnel : on conserve une
copie du dossier, donc cela ne nuit pas lavancement de larbitrage. a pose un problme au centre
darbitrage : dans ces cas-l, comment rmunrer larbitre en question ? Il faut le payer pour le travail quil a
effectu. Mais son attitude na pas t ce quelle aurait d tre. La Cour va devoir prendre en compte
linfluence de lacceptation et du remplacement sur la procdure
Le cas pathologique sur la constitution du tribunal arbitral (attention examen)
Exemple : Un arbitre a t choisi parce quil indiquait quil parlait anglais et allemand. Linstance
commence et rapidement, les conseils se rendent compte que larbitre parle mal anglais. Donc ils
crivent la CCI. Le Secrtariat crit larbitre et larbitre dit : ma fille parle anglais. Il dit que sa
fille vient et lui traduit les pices. La CCI refuse. Et on saperoit en cours dinstance quil ne
comprenait pas mieux langlais : il envoyait des notes aux conseils sans mettre en copie les autres
arbitres, en demandant des traductions en allemand. Donc on se rend compte quil a des contacts avec
les parties. Intervention du secrtariat : on va introduire une procdure de remplacement de cet arbitre
et finalement, il a t dcid daccepter la rcusation et de remplacer larbitre parce quil ne maitrisait
pas la langue de la procdure et ne respectait pas le rglement ce moment-l, sest pose la question
pour la Cour de fixer ses honoraires et de restituer le dossier. Il a refus de restituer le dossier en disant
que son tarif est le tarif de son barreau en Allemagne. En effet, ds lors que lon est inscrit au barreau
allemand, on doit prendre en compte le tarif fix par celui-ci. Largument de la Cour tait de dire que
cette personne ne doit pas tre rmunre pour son incomptence. Mais les juridictions tatiques ont
une considration diffrente qui est de dire que mme sil est de mauvaise foi, il doit quand mme
tre en partie rmunr pour son travail.
Les allemands disent : tant que je ne suis pas pay je ne rends pas le dossier.
Ce qui se passe trs souvent en pratique cest que la demande de rcusation va souvent provoquer la
dmission des arbitres. Cest pour cela que lon a soumis la rcusation autorisation de la Cour
aujourdhui. Donc ces arbitres dmissionnaient du moment quils taient mis en cause. Le problme tait que
les conseils introduisaient des demandes de rcusation pour faire dmissionner larbitre. Maintenant, ce nest
plus possible, il faut que la Cour accepte la dmission.
On a tendance dire quil y a une augmentation du nombre de rcusations. Ce nest pas vrai statistiquement. En
ralit, il y a plus de demandes parce quil y a plus daffaires. Statistiquement, ce nest pas le cas.

Paragraphe III : La possibilit de ne pas remplacer

Article 15.5 : Aprs la clture des dbats, plutt que de remplacer un arbitre dcd ou destitu par la Cour
conformment larticle 15, paragraphe 1 ou 2, la Cour peut dcider, si elle lestime appropri, que les arbitres
restants continueront larbitrage .
Il faut noter la possibilit pour un tribunal arbitral de plus de 3 membres de continuer la procdure lorsque le
tribunal arbitral nest pas reconstitu dans son intgralit : cest un tribunal arbitral tronqu. Le rglement
prvoit la possibilit de ne pas reconstituer le tribunal arbitral dans son intgralit. Si le tribunal arbitral
considre quil nest pas ncessaire de reconstituer le tribunal arbitral, la Cour ne constituera pas, mais la
sentence sera rendue par un tribunal arbitral tronqu.

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A certains moments, lorsque le tribunal arbitral considre que les parties ont eu la possibilit de dvelopper leurs
arguments, on clture le dlibr et un arbitre dcde. La question est de savoir quel moment est-ce quil est
mort ? Sil est dcd avant le dlibr, il ny a pas pu y avoir de dlibr valable 3 membres et donc la
Cour va reconstituer le tribunal arbitral. En revanche, sil dcde juste aprs le dlibr, mais avant davoir
sign, cest la simple question de la signature qui pose problme. Dans ce cas, si la question est une question de
signature de la sentence, le dlibr a eu lieu. La sentence reflte bien lesprit de lintgralit des membres,
mais elle nest pas signe. Dans ces cas, en fonction du lieu de larbitrage, la Cour va ou ne va pas
reconstituer le tribunal arbitral.
On a eu des cas o lon a reconstitu le tribunal arbitral pour que larbitre puisse signer, parce que le
droit de procdure exigeait davoir un tribunal arbitral entirement constitu.
On a eu un cas o le prsident dcde, les deux membres du tribunal restant ont chacun une opinion
diffrente, il a ncessairement fallu reconstituer le tribunal arbitral.

Section XII : Lacte de mission

Un autre lment du rglement : cest une caractristique de larbitrage CCI : lacte de mission. On sait ce quest
lacte de mission, qui est aussi utilis en arbitrage ad hoc. Il va tre utile plusieurs titres.

Paragraphe I : Les diffrents intrts de lacte de mission

A/ Lacte de mission fixe le cadre du diffrend
a va tre un moment de la procdure o les parties et le tribunal arbitral va se runir et cela va permettre
un moment dans la procdure de cristalliser les diffrents moments de linstant : identifier les parties, les
conseils, les demandes, les positions respectives des parties, les besoins financiers etc. Cest important
puisque cest souvent le moment o les parties vont transiger. Cest un moment important aussi parce que la
signature ou lapprobation de lacte de mission va dclencher le dlai de 6 mois pour la reddition de la
sentence.

B/ Lacte de mission marque le dbut de la fixation du calendrier de

procdure
Nouveaut de 2012 : cela va tre important parce que juste aprs la signature de lacte de mission le tribunal
arbitral va devoir fixer le calendrier de procdure. Il existait dj sous lempire du rglement prcdent. En
revanche, la confrence sur la gestion de la procdure est une nouveaut du rglement (Article 24 du
Rglement CCI). Avant, ctait un rapport de la commission darbitrage, mais cela ntait pas inclus dans le
rglement. On a dcid dinclure a dans le rglement pour vraiment forcer les parties prendre en
considration certains lments sur lesquels elles doivent sinterroger pour la procdure pour forcer les
parties prendre en considration certains lments sur lesquels elles doivent sinterroger pour grer
efficacement une procdure. Le problme cest que lon avait ce rapport pour rduire les cots de larbitrage,
mais les conseils nen tenaient pas compte. Maintenant on a un renvoi exprs cet appendice.
Article 24.1 : Lors de ltablissement de lacte de mission, ou ds que possible aprs celui-ci, le
tribunal arbitral tient une confrence sur la gestion de la procdure afin de consulter les parties sur les
mesures procdurales susceptibles dtre adoptes conformment larticle 22, paragraphe 2. Ces
mesures peuvent comprendre une ou plusieurs techniques de gestion de la procdure dcrites
lAppendice IV .
La preuve de la confrence de gestion de la procdure a souvent t demande. a, cest un point vraiment
important. Cette obligation defficacit est importante parce quau stade de la fixation des honoraires du
tribunal arbitral, la Cour va regarder si la procdure a t gre de manire efficace. Ctait galement fait
en pratique prcdemment mais ce ntait pas explicit par le rglement. Au dbut, a a t difficile accepter

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pour certains arbitres qui ont d se rsoudre accepter la nouvelle rdaction du rglement. Mais si on ne
le fait pas ou est foutu dehors, si on le fait mal on diminue nos honoraires.

C/ Lintrt de lacte de mission au niveau des recours et de

lexamen de la sentence
Autre intrt de lacte de mission : au niveau des recours et de lexamen de la sentence : cela permet au
Secrtariat de vrifier que la sentence ne statue pas ultra petita ou infra petita. Donc on vrifie que les
points de lacte de mission sont bien repris dans la sentence. Cela permet aux juridictions tatiques de vrifier
exactement la mme chose.

Lacte de mission a parfois t critiqu en disant que cest une tape que nest pas ncessaire. Etablir la liste
des demandes des parties nest pas pertinent. Lorsque lon introduit notre demande darbitrage ou un peu
aprs (puisquil intervient gnralement 2 ou 3 mois aprs le dbut de la procdure), les points ont pu
voluer 3 ans aprs. Depuis 1998, on na plus lobligation de lister les points au litige. On peut utiliser la
formulation de la clause Goldman qui disait toujours que les points en litige sont ceux qui rsulteront
de lcriture des parties, formule lacunaire pour dresser la liste des points en litige. En gnral, il est
toutefois prfrable de lister les points au litige. Lacte de mission va avoir aussi des intrts pratiques.
Parce que a va tre le moment pour vrifier lidentit des parties, lidentit et ladresse des conseils.

D/ Lintrt de lacte de mission quant la vrification du pouvoir

des conseils
Larticle 23.1 dispose que lacte de mission contient les lments suivants : a) l es nom et dnominations
compltes, qualits, adresse et autres coordonnes de chacune des parties et de toute(s) personne(s) reprsentant
une partie dans larbitrage .
a va tre le moment, bien que ce soit un peu tard, de vrifier que les conseils ont bien un pouvoir de
reprsentation des parties. Cest un peu tard (raison pour laquelle le rglement 2012 a introduit une
modification), parce que si le tribunal arbitral constate quun conseil na pas les pouvoirs, le tribunal doit
se dclarer incomptent sauf recevoir la ratification des parties. Donc le rglement 2012 prvoit que dans
ce cas-l, avant mme la constitution du tribunal arbitral faire la vrification des pouvoirs des conseils,
cest--dire vrifier sils ont le pouvoir de constituer le tribunal arbitral.

E/ Lintrt de lacte de mission quant la langue de la procdure

A ct de ces lments-l, et on en a la liste larticle 23 du rglement, on va trouver un certain nombre de
prcisions pour la conduite de larbitrage : langue de larbitrage, prcisions sur la convocation des tmoins,
possibilit de rendre des ordonnances de procdure etc. Cela pose des problmes :
On peut dcider de la langue de la procdure dans lacte de mission. Le problme cest que larbitre a pu
tre choisi avant. Et les actes qui ont t faits avant, sils ne sont pas dans la langue prvue, ils ne sont pas
valables. Ce qui est important, cest de choisir la langue ds le dbut de la procdure, avant lacte de mission.

Mais dans lacte de mission on peut faire des prcisions en disant que certains documents
pourront tre produits dans la langue dorigine, avec ou sans traduction. Il faut penser quils
devront tre traduits dans la sentence. Il faut prvoir qui paye pour la traduction.

Paragraphe II : Les difficults rencontres dans lacte de mission

A/ Il faut fixer le principe dans lacte de mission, mais pas les
modalits
La difficult pour toutes ces dcisions de nature procdurale, cest de fixer le principe de lacte de mission,
mais ne pas en fixer les modalits dans lacte de mission. Pourquoi ? Parce que lacte de mission, nous dit le
rglement est soit sign par les parties, soit si les parties refusent de le signer, il est approuv par la Cour.

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Le problme cest que si lon fixe des modalits de paiement de la Tva des arbitres dans lacte de mission. On dit
que la TVA sur les honoraires darbitre au taux de 18% sera paye parts gales par les parties. Puis le taux
change. Laccord a dj t donn. Donc on rentre dans un problme. Si une partie avait donn son accord, on
rentre dans une complexit procdurale. Alors que si lon fixe le principe : TVA au taux en vigueur
Dans lacte de mission on trouve la TVA, la tenue des audiences, possibilit dattraire des tmoins, la langue, la
question de la conservation et de la destruction des pices du dossier : est-ce que lon a intrt raccourcir,
prvoir une dure longue ou courte, prcisions de se faire assister par un secrtaire administratif : il faut que les
parties soient daccord. Donc de manire gnrale, on va trouver tout un certain nombre de prcisions et peut
tre que la plus importante, une prcision qui doit tre mentionne : la possibilit de reddition dordonnance de
procdure.

B/ Prvoir les modalits de reddition des ordonnances de procdure

Quelles vont tre les modalits de reddition dune ordonnance de procdure ? Est-ce quil faut que tous les
membres puissent la prendre, ou est-ce que lon donne mandat au prsident quitte en rfrer aux autres
membres plus tard ?
On a des cas, o quand rien nest dit, et il faut par principe que les 3 membres du tribunal dlibrent.
Mais sil y en a un qui dcde, il faut attendre la nomination du prsident, ce qui peut engendrer une
longueur supplmentaire de la procdure.

C/ La difficult tenant au refus dune partie de signer lacte de

mission
Il y a une difficult particulire galement quil faut connaitre : la possibilit quune des parties refuse de
signer lacte de mission. Ce peut tre une technique dilatoire. Les parties ngocient avec le tribunal arbitral la
rdaction de lacte de mission. Souvent, la faon dont ce dbat a t conduit va tre reflte dans la sentence sous
la forme dune terminologie refltant laccord des parties. les parties se sont mises daccord pour que le
prsident du tribunal arbitral puisse choisir le lieu des audiences . Le projet dacte de mission est arrt, le
projet dacte de mission est envoy aux parties et une des parties sabstient de le signer. Quid ? Il ny a
plus daccord au moment de la signature. Cela pose un problme puisque la Cour va refuser dapprouver
lacte de mission, parce que lacte de mission mentionne un accord qui nexiste plus. Donc cela va
ncessiter que le tribunal arbitral rcrive lacte de mission pour rcrire un accord des parties qui naurait pas eu
lieu. Donc il faut toujours avoir lesprit quand on rdige quune partie peut ne pas le signer.

D/ Ne pas envoyer un seul original

Aussi, une erreur : on fait plusieurs originaux dacte de mission, les parties signent. Et on envoie le lot complet
lune des parties, et celle qui ne veut pas dtruit le document. Il faut envoyer un exemplaire original au
demandeur et un original au dfendeur, ainsi, la probabilit que le demandeur et le dfendeur dtruisent
lacte en mme temps est plus faible.

E/ Ne pas modifier lacte de mission en cours de procdure

Dans un grand nombre de cas, quand il aura t accept par la Cour, la partie laccepte. Donc il arrive que lon
passe au stade de lapprobation et quultrieurement il soit sign par les parties. Lacte de mission a un intrt
pratique trs important que les arbitres chevronns ont vu. Il va permettre de purger la procdure de ses
vices jusqu ltablissement de lacte de mission. Cela suppose quil soit sign par les parties. Cela permet
au tribunal arbitral de mettre dans lacte de mission une phrase disant que les parties ont t questionnes
pour savoir si elles avaient des objections dans la mise en place du tribunal et elles se sont mises daccord,
ou nont pas soulev dobjection. Lacte de mission va tre un point dans la procdure o le tribunal arbitral dit
que jusqu maintenant, les parties nobjectent pas au droulement de la procdure. Donc lacte de mission va
tre un point dans la procdure o le TA va dire quil prend note que les parties nobjectent pas. Il ny a pas de
grief particulier que les parties souhaitent formuler. Il y a des parties qui nacceptent pas ce genre de mentions.
Elles ne font pas la distinction entre la conduite du processus et le fond de laffaire. On doit toujours se

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demander si les questions sont conformes au rglement et comment est-ce que la conduite de linstance va tre
interprte dans les diffrents droits o la procdure pourrait tre examine.
Il y a certains arbitres qui ultrieurement lacte de mission font des modifications de lacte de mission.
En gnral, ce nest pas une approche souhaitable ni recommandable. Si lon refuse de signer lacte de mission,
vont se poser tout un tas de problmes. Il est mieux de faire une ordonnance de procdure. Mais si les parties
se disent quelles vont re-signer lacte de mission parce quelles ntaient pas daccord sur un point. Cest le
problme de la prorogation des dlais : automatiquement cela repousse les dlais. On introduit inutilement un
dbat sur la question. Si cest impos par le droit de la procdure de procder par amendement de lacte de
mission plutt que par acte de procdure, il faut prvoir cette question, la discuter avec les parties. Dans une
configuration CCI, ce ne sera pas tellement le cas, puisque la Cour et le Secrtariat veilleront la prorogation
des dlais. Mais ce ne sera pas le cas dans un arbitrage ad hoc. Donc il y a le risque de rendre une sentence sur la
base dun dlai expir, donc une sentence nulle.
La conduite de la procdure, linstruction de la cause, etc. il ny a pas de choses trs compliques.

F/ Ne pas confondre lieu du sige de larbitrage et lieu des audiences

Une erreur commune, cest la confusion entre le lieu du sige de larbitrage et le lieu des audiences. Il y a la
possibilit davoir des audiences ailleurs quau lieu du sige. Il y a des questions intressantes : la procdure
sera conduite au sige de la CCI paris . Mais est-ce que cela signifie que le sige de larbitrage est Paris ?
Est-ce que cela signifie que cela se tient dans les locaux de la CCI Paris ? Mais on ne peut pas se runir l-bas.
En droit Egyptien : il est prvu que lon doit signer la sentence au sige de larbitrage. Quand ils ont
lapprobation de la Cour de signer la sentence, ils prennent lavion et vont signer l-bas. Mais ils la
rdigent ailleurs. Les arbitres se rendent sur place pour lEgypte. Mais il y a dautres endroits o ce
nest pas la peine de retourner au sige

Section XIII : Lacte de mission

Article 27 du Rglement : Ds que possible aprs la dernire audience relative aux questions rsoudre dans
une sentence, ou la prsentation des dernires critures autorises concernant ces questions si celle-ci est
postrieure, le tribunal arbitral :
a) prononce la clture des dbats relativement aux questions trancher dans la sentence et
b) informe le Secrtariat et les parties de la date laquelle il entend soumettre son projet de sentence la
Cour pour approbation conformment larticle 33. Aprs la clture des dbats, aucun argument, ni aucunes
critures, ne peuvent tre prsents ni aucune preuve supplmentaire produite relativement aux questions
trancher dans la sentence, sauf la demande ou avec lautorisation du tribunal arbitral .
Un point nouveau dans le rglement 2012 : celui de la clture des dbats. Il fait maintenant obligation aux
arbitres de clore les dbats aprs chaque phase de la procdure qui va donner lieu une sentence. Ctait
ce que la Cour demandait aux arbitres sous le rglement 1998, mais ce ntait pas exprs. Lintrt de
prononcer la clture des dbats est darrter les soumissions dcriture des parties de la part des parties.
On a des parties qui sont prises dune vritable frnsie scripturale. On a des conseils qui crivent tout le
temps. Cela permet de dire au tribunal quil clt les dbats. Cela nempche pas les conseils dcrire, mais on
aura une base textuelle pour refuser des critures.
Cela va forcer le tribunal indiquer quand est-ce quil compte rendre une sentence. Pourquoi avoir
introduit cette prcision ? On va devoir obliger les arbitres donner une date pour savoir quand est-ce que
larbitre va clore le dlai pour rendre la sentence. La Cour, va prendre en compte les prorogations accordes,
les diligences du tribunal arbitral, etc.
Il y avait des arbitres qui, pour ne pas tre pris en dfaut, ne prononaient pas la clture des
dbats. Cela permettait aux parties de continuer crire, ce qui permettait aux arbitres de dire
quils ne sont pas pris dfaut, et ce qui permettait de laisser penser aux parties que ctait la
Cour qui tait en retard alors que les arbitres navaient pas encore soumis leur projet de sentence
Cet article permet de dire la CCI quils sont tenus de communiquer une date, le Secrtariat est tenu de
communiquer une date. Donc la CCI peut mettre la pression aux arbitres en leur disant que le versement de

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leurs honoraires dpend du respect des dlais. Cela donne un pouvoir la Cour de pression sur les tribunaux
arbitraux pour quils se conforment leurs obligations en matire de tenue des dlais de procdure.
ARTICLE : JOLIVET Jacquet : colloque qui traite des questions durgence et du rfr pr-arbitral.
Caractrisation de lurgence dans les procdures CCI : comment est-ce que les arbitres retiennent lurgence ?
Quand estrce quils la retiennent ?

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La sentence arbitrale
Quand le tribunal prononce la sentence arbitrale il va tre dans lobligation de dire la Cour dindiquer
quand est-ce quil a prvu de rendre la sentence arbitrale. Le problme est que si le tribunal arbitral na
pas respect les dlais il doit en informer la Cour le plus tt possible. La Cour ne tiendra pas rigueur du
fait que la sentence ait t rendue trop tard sil y a une justification plausible. Ce qui nest pas tolr en
revanche, cest de ne pas avoir de visibilit sur la procdure : changement de dlais chaque fois quil expire

Paragraphe I : Quest-ce quune sentence ?

La question qui se pose est quest quune sentence ? Pourquoi la question se pose ? Parce que selon la rponse
la question :
-

Soit on devra soumettre le texte qualifi de sentence la procdure dapprobation prvue par le
rglement.

Soit il sagit dune ordonnance de procdure, et dans ce cas pas de vrification pralable. Cest
une condition dterminante de validit de lacte.

Ce qui est important comprendre, cest le mcanisme mis en uvre par la Cour. Il y a beaucoup
dincomprhensions. Dans larbitrage CCI, le mcanisme est le suivant : on na pas de sentence arbitrale
avant que le texte ait t approuv par la Cour, sign par les parties. Se pose alors une question sur la
notification. Autrement dit est-ce quun texte sign par les parties mais non notifi peut tre qualifi de
sentence ?
En principe, il faut que la sentence ait t rendue : quil y ait reddition de la sentence. a veut dire quoi ? a
veut dire que si un tribunal arbitral produit un document quil appelle sentence , signe ce document et
ensuite le soumet la Cour pour approbation, l on na pas de sentence. Autrement dit, la signature du
tribunal arbitral avant lapprobation par la Cour nemporte pas qualification de sentence . On avait des
tribunaux arbitraux qui, ne voulant pas tre contredits par la Cour, signaient le projet et disaient la Cour de
lapprouver.

Mais il ne sagit PAS dune sentence arbitrale au sens du rglement CCI.

Paragraphe II : Le processus de reddition de la sentence

Comment va fonctionner le processus en principe ? Le tribunal arbitral va, dans le dlai indiqu la Cour,
rendre un projet de sentence arbitrale, ce projet de sentence arbitrale va tre examin par le Secrtariat.
Il y a lhypothse la plus simple en pratique : le projet est un torchon juridique. On ne sait pas ce que
cest. On a un document intitul sentence, mais il manque une partie des demandes, une partie est
oublie, il manque des pages. Dans ce cas-l, le projet ne passe mme pas par la Cour. Le Secrtariat
contacte directement le tribunal arbitral en disant que la sentence ne rpond pas aux critres de la
CCI.
Mais, dans la plupart des cas on a un texte qui semble tre en mesure dtre examin par la Cour. Le
conseiller (Secrtariat) en charge de laffaire va examiner la sentence et va faire un ordre la Cour
sur lexamen de la sentence. Cet examen va contenir une description de la sentence et une analyse
critique de la sentence, avec des recommandations (si on va devant un comit restreint) ou des
suggestions (si on va devant une session plnire de la Cour)

Paragraphe III : Le rle de la Cour

La Cour qui va tre saisie de cette analyse va avoir 3 possibilits :
-

Soit approuver la sentence purement et simplement (ce qui narrive quasiment jamais)

Soit approuver la sentence arbitrale sous rserve dun certain nombre de modifications

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Soit la Cour va renvoyer le projet au tribunal arbitral : Or pour des raisons psychologiques, on en dit pas
que la Cour a refus, on enrobe la formule

Les remarques sont de 2 types :

-

Les remarques de fond : elle ne peut que les suggrer

Les remarques de forme : elle peut les imposer

La Cour peut imposer des remarques de forme, elle ne peut que suggrer des remarques de fond. Cest ce
que dit le rglement.
Article 33 du Rglement : Avant de signer toute sentence, le tribunal arbitral doit en soumettre le projet la
Cour. Celle-ci peut prescrire des modifications de forme. Elle peut, en respectant la libert de dcision du
tribunal arbitral, attirer son attention sur les points intressant le fond du litige. Aucune sentence ne peut tre
rendue par le tribunal arbitral sans avoir t approuve en la forme par la Cour .
Maintenant, il y a des subtilits pratiques : que qualifie-t-on de fond et de forme ? Ce quil faut comprendre,
cest que la Cour, dans sa notification de sa dcision, ne distingue pas prcisment tout ce qui est fond et tout ce
qui est forme. Sur le plan thorique, cest simple. Mais en pratique, la Cour ne distingue pas tout ce qui est fond
et tout ce qui est forme. Il y a des remarques comme loubli dune virgule. Et cest purement formel.
Il y a tout ce qui est purement formel sans dbat (oubli dune virgule par exemple). Le dbat, cest plutt les
commentaires un peu plus consistants.
Mais il y a des dbats plus consistants : une erreur de motivation : est-ce que cest du fond ou de la
forme ? Il y a une motivation, mais elle est mauvaise ou ambigu. Mais quand il ny a pas de motivation
du tout : est-ce que cest une question de forme ? Donc on peut jouer avec le TA, ce qui permet davboir
une remarque sur laquelle on peut insister auprs du TA en jouant sur cette qualification de fond ou de
forme.
Arbitrage qui prvoit que le droit camerounais est applicable. Les parties discutent de ce droit puis
elles se disent quelles prfrent plaider en droit franais. Donc larbitrage est conduit en droit
franais. Donc il y a un problme entre ce qui tait prvu et le droit appliqu. Donc la Cour va
intervenir pour savoir sil y a eu accord des parties. Souvent la Cour va renvoyer le projet au tribunal
arbitral. Ce dernier va prendre en compte les conseils (ce qui ne signifie pas se conformer ce que dit
la Cour, mais cela signifie quil faut quil dise quil a considr les conseils et quil modifie ou ne
modifie pas la sentence pour telle raison). En pratique, la Cour va renvoyer le projet au tribunal
arbitral, lequel va prendre en compte les conseils. Il peut se trouver que lorsque le nouveau projet est
envoy la Cour, la Cour ne soit pas plus satisfaite des modifications qui soient apportes, et donc on
peut avoir ce jeu de navettes entre le tribunal arbitral et la Cour pendant un certain nombre de
semaines voire de mois.
In fine, la question qui se pose la Cour, cest de savoir ce quil se passe si le tribunal arbitral rsiste : est-ce que
la cour se plie aux dcisions du tribunal arbitral ou est-ce que la Cour remplace le tribunal arbitral ? Cest l
que la qualification de fond ou de forme est trs importante
Ex : Le tribunal arbitral refuse de motiver sa sentence, ou refuse de rpondre des demandes dune
des parties de manire grossire. La Cour pourrait refuser de persister dans son refus de motiver la
sentence.

Mais si la Partie aprs des changes dit que lon ne prendra pas en compte cette mesure dans le
dispositif puisque lon considre que la demande n3 a t intgre la demande n2 : on a bien
une rponse apporte la question, on a bien un traitement de la question, mme si la forme
nest pas celle attendue. Dans ce type de situations, la Cour finit par accepter la sentence.
Pourquoi perdre du temps, pourquoi insister ? Parce que la Cour est paye pour. Ensuite,
en termes de responsabilit de linstitution, il est important de voir que lon a insist sur
ce point et de montrer que comme on na pas de pouvoir juridictionnel on montre que
lon nest pas pass ct et que lon na rien pu faire. Et de plus en plus, les parties
demandent ce que lordre du jour. La partie insatisfaite utilise le dtour dune
procdure pnale pour obtenir linformation. Donc quand on rdige lordre du jour, il

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faut rdiger la note comme si elle allait tre lue y compris par un juge pnal. Parce que
lon sait que la partie non satisfaite va chercher attaquer la sentence.
Statistiquement, la plupart des sentences ne sont pas approuves sans rserve. Il y a toujours des fautes
dorthographe, de calcul etc. Cela montre lintrt du systme. Il ne faudrait pas rduire le systme une simple
revue purement formelle de la sentence. On nest pas l pour corriger les fautes dorthographe. Lobjet du
mcanisme est dceler les anomalies formelles ou substantielles qui seraient de nature remettre en cause
la validit de la sentence. Cest ce que dit larticle, puisquil faut prendre en compte les lois de police qui
auraient une influence sur la validit de la sentence (lois au sige de larbitrage). Cest un travail de droit
compar. La Cour va regarder le droit au sige de larbitrage, parfois le droit dans le pays des parties, en se
disant quil y a de fortes chances que la sentence soit excute dans le droit de la partie qui a perdu.
Du fait de la litigiosit des parties et du fait que les sentences sont moins spontanment excutes par les parties
que par le pass, les tribunaux arbitraux ont tendance rendre des sentences beaucoup plus longues. Tous les
ans, on a des sentences qui font entre 500 et 1000 pages.
2 questions :
-

caractre envahissant de la CCI sur lindpendance de larbitre

personnel de la CCI : arbitres ?

La nature variable de la sentence arbitrale

Sur la sentence arbitrale : Cest assez intressant parce que la sentence dans son acception la plus large, comment
on lidentifie ? Qui est lauteur de la sentence ? Qui est le propritaire ? etc. Il y a beaucoup de questions
basiques qui nont pas ncessairement de rponse et qui nont pas de rponse homogne suivant lordre
dans lequel on se place. On a tendance envisager le systme par rapport son propre ordre juridique. La
difficult est quil faut toujours se projeter, ici pour les questions de sentence, dans des ordres juridiques
diffrents pour envisager la qualification. On va avoir des dcisions qui vont tre qualifies de sentences dans
un ordre juridique, mais pas dans un autre.
Exemple : une sentence sur la comptence chez nous pourrait tre qualifie dordonnance Singapour.
Cest--dire que la mme dcision peut tre qualifie, et devrait tre qualifie de sentence chez nous,
mais est qualifie dordonnance en droit Singapourien.
La qualification donne par le tribunal ne lie pas le juge. Limplication de cette qualification est
videmment la dtermination des voies de recours qui va changer, mais cest galement dans le cadre dun
arbitrage CCI le fait que lon suit cette procdure particulire dapprobation pralable du procs de sentence. Si
on a une sentence on na pas besoin de passer par ce processus, mais si on nen na pas on est oblig de le suivre.
La sanction tant que la sentence est annulable pour non-respect de la convention darbitrage. La sanction est
extrmement stricte et svre. Dans ce cas-l, dans toutes les hypothses de doute o lon ne sait pas si toutes
les dcisions doit tre rendue sous forme de sentence ou dordonnance, le Secrtariat et la Cour vont
privilgier la voie de la sentence, car mme si cest plus long, on prend moins de risques juridiques. On
nencourt pas la nullit de la procdure.

Section II : La forme et le contenu de la sentence

Paragraphe I : La forme de la sentence
Cest un sujet qui est trs dbattu. Il ne faut pas penser que quand on parle de sentence arbitrale
internationale, on a un archtype qui vient lesprit. Cela dpend de lordre juridique dans lequel on se place
et des habitudes procdurales des tribunaux. Toutefois, il y a un certain nombre de traits communs qui ont
t dgags par la CCI. Un rapport de commission de larbitrage sest pench sur la question lpoque o
le rglement 1998 tait en vigueur, mais cela na pas chang en 2012. Ce rapport de la commission darbitrage a
tabli un certain nombre de conseils ou de prconisations ainsi quune liste non obligatoire des lments

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prendre en compte lorsque lon rdige une sentence arbitrale. Cette analyse a t faite dans le cadre de
larbitrage de la CCI mais cette analyse serait valable quel que soit le systme darbitrage choisi, avec les
spcificits qui peuvent tenir certains rglements qui ont des exigences de forme particulires. Cela peut tre
envisag comme la structure de base dune sentence arbitrale.

A/ Le titre de la sentence
On a dj voqu la premire difficult : le titre de la sentence. Voir cette partie dans le cours. Est-ce que cest
une sentence partiale, finale, intrimaire, une sentence daccord partie ? Il y a le fait que lon na pas pu
normaliser le titre des sentences. On sait ce quest une sentence finale, mais mme les sentences daccord
partie sont problmatiques au point de vue de lappellation.

B/ La table des matires

Ensuite, la question qui se pose est faut-il une table des matires ? Elle peut tre ncessaire pour les sentences
arbitrales particulirement longues. Si on a une sentence de 500 ou 1000 pages cest le cas. Lintrt de la
table des matires est de permettre de vrifier que lon se conforme lacte de mission et que lon ne juge
pas infra ou ultra petita. Ceci est bien sr valable si cest le tribunal qui rdige la table des matires o qui
la vrifie. En effet, un certain nombre de tribunaux arbitraux ont recours aux secrtaires administratifs. Si cest
lui qui rdige la table des matires et quil ny a pas de vrification du tribunal arbitral, cet intrt est moindre.
La qualit du travail des tribunaux arbitraux depuis quelques annes diminue. Il y a quelques annes, on
prenait son temps pour crire. On tapait la machine une fois que lon avait rflchi, maintenant cest linverse !
De plus, les sentences sont de moins en moins concises. Donc cela rend la table des matires de moins en
moins concises. Il est trs utile davoir une table des matires dtaille qui nous permet de nous y retrouver.
Donc plus on va rendre la tche du juge complique, plus on prend le risque que le juge annule o que lon
comprenne moins la sentence

C/ La table des abrviations

Toujours sur les questions de forme : la table des abrviations : elle est absolument ncessaire. Elle na pas
besoin dtre longue et dpend du style que lon utilise. Toutefois, en faire un usage modr, parce quil y a
des sentences qui sont incomprhensibles parce quil y a trop dabrviations qui sont utilises ; Et cela permet de
vrifier quelles sont utilises de manire cohrente.

D/ Une section procdurale

Aprs, on doit avoir une section listant les parties, les arbitres, identifiant le centre darbitrage et les
personnes au sein de ce centre darbitrage qui vont grer laffaire. Une section procdurale : donc lhistoire
de la procdure. Cette histoire de la procdure, il y a une volution du droit depuis quelques annes qui amne
galement sans doute porter plus dattention cette section. On parle de plus en plus souvent dune lex
mercatoria procdurale internationale. Il y a des rgles dordre public de procdure en droit franais quil faut
respecter ; Cela va avoir pour consquence que les tribunaux vont consacrer de plus en plus de temps. Il faut
la rdiger de manire concise, explicite. Une erreur faite souvent : cest de ne pas tre suffisamment prcis
sur le mode de communication des courriers, des tlcopies, etc. Cest une partie de la sentence qui est
souvent dlgue un secrtaire administratif, mais il est ncessaire de la rdiger avec soin.
Dans cette section procdurale enfin, il faut penser numroter les paragraphes.

E/ Un raisonnement de la sentence
Ce qui concerne le raisonnement de la sentence, ce quil faut cest que le raisonnement soit
comprhensible. Il y a deux tendances qui saffrontent. Un certain nombre darbitres considrent que la
sentence doit tre comprise par les parties. Mais est-ce quil faut sarrter cela ? On va justement avoir des
tribunaux arbitraux qui vont refuser de faire une table des matires et une table des abrviations parce quils

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considrent que les parties comprennent. La question lorsque lon est arbitre, est que lon ne rende pas
uniquement la sentence pour les parties ou pour les conseils que lon a eus devant nous dans la partie
arbitrale. Il faut que les gens comprennent le sens de la sentence. Mme chose pour les actionnaires, les
commissaires aux comptes. Quand on se place dans le contexte de la notion de partie, il faut que la sentence soit
comprhensible par des tiers, par le juge de lexcution ou de la reconnaissance. Cela peut sembler inutile ou
incongru. Mais trs frquemment, Jolivet est confront au problme o des parties narrivent pas excuter une
sentence, parce que la traduction est mal faite.

F/ Un dispositif
Puis, une sentence doit contenir un dispositif. Cest une exigence en matire de procdure judiciaire. Mais
la question est quest-ce quun dispositif ? Dans les systmes de common law on na pas de dispositif. Au
contraire, cest par lexpression des diffrents juges que lon dgage les motifs dcisoires et la dcision. En
arbitrage, mme dans les systmes de common law, on a une exigence davoir un dispositif. Exigence
davoir un dispositif, mais se pose la question de savoir ce que contient le dispositif et o se trouve le dispositif
dans la sentence ?
Gnralement le dispositif est la fin, sauf dans les pays de tradition de droit germanique o le
dispositif peut tre au dbut de la sentence.
Maintenant sur le contenu du dispositif lui-mme, on peut se poser un certain nombre de questions.
Par exemple : comment le formuler si on doit avoir un certain nombre de dcisions dclaratoires ou
simplement des dclarations ? Donc la forme mme du dispositif est un point dbattu et qui ne fait pas
lunanimit en matire darbitrage international. Il ny a pas duniformit internationale sur ce que
lon entend par dispositif. Quand on regarde ce quest un dispositif, ce nest pas toujours la mme
chose.

G/ Une section pour la signature

Et puis la sentence, toujours dans les aspects formels, dans la structure de la sentence, elle doit contenir une
section pour la signature. Ce qui est important sur ces lments structurels de la sentence, cest quil ny a pas
encore une fois dordre prtabli pour ces lments. Il y a une pratique, mais lordre des lments peut varier
dans la sentence. On a vu la question du dispositif. Le bloc de signature galement : certains tribunaux le mettent
tout la fin de la sentence, et dautres avant les annexes dans la sentence. Dj on doit se poser la question de
savoit si on droit admettre les annexes ? Si on rpond par laffirmativeEst-ce que la valeur juridique des
annexes est la mme que le reste qui est aprs ? (vrifier). On peut donc introduire un dbat qui nest pas
ncessaire. Cest pour cela que quand la Cour rvise la sentence, elle va essayer dincorporer les annexes dans la
partie raisonnement. On ne les repousse pas en fin de sentence pour viter le fait que lon ne les signe pas.
Evidemment, quand on a ds tribunaux arbitraux expriments. Mais de manire gnrale, moins les arbitres sont
expriments, moins ils vont comprendre ces remarques formelles. Certains arbitres ne vont pas.

Paragraphe II : Le contenu de la sentence

A/ La langue
Pour ce qui concerne le contenu, on a dj discut la question de la langue qui est une question primordiale
qui doit tre traite avant la rdaction de la sentence et avant la rdaction de lacte de mission.
On a des cas dlicats, parce que le contrat a t rdig de manire bilingue. Ctait le cas pendant longtemps des
contrats russes qui taient rdigs en russe et en en franais ou anglais Cest le cas de certains contrats arabes.
Des pays le voulaient pour des raisons politiques. Mais cest de moins en moins vrai aujourdhui. Le contrat
prvoit que les deux langues de rdaction font foi. Evidemment, se pose le problme dinterprtation des
termes dans les deux langues et le problme de la rdaction de la sentence. La Cour va essayer de pousser
le tribunal arbitral choisir une langue pour la reddition de la sentence ou pour la rdaction de la
procdure. Il faut bien que la sentence soit rdige dans une langue. Lide de rdiger une sentence dans deux

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langues ayant mme valeur est une extrmement mauvaise ide. Donc il faut arriver un accord ou imposer
en tant que tribunal arbitral la rdaction de la sentence dans une langue donne, non dans deux.
ATTENTION : la question des citations. On peut prvoir quen cours dinstance arbitrale, les parties pourront
changer les pices dans plusieurs langues. Mais, dans la sentence, si on a rendu une ordonnance de procdure
qui prvoit que la procdure sera rdige en franais, la sentence est rdige en franais. On na pas de citation
en anglais ou en chinois. Si on veut avoir des citations en une autre langue, il faut prvoir que les citations
pourront tre rdiges en langue trangre. Cela peut tre un motif dannulation de la sentence. Si la
procdure a t conduite. Donc dans notre ordonnance de procdure ou dans lacte de mission on prvoit que si
des pices doivent tre changes en cours dinstance dans la procdure, la sentence sera rdige dans une seule
langue ou que des citations pourront tre prvues dans la langue originale de la pice.

B/ Lidentification des acteurs

Lidentification des acteurs de linstance cest--dire des parties, des conseils, etc. on en a galement parl. La
grande erreur classique, cest la non-vrification du changement dadresse des conseils. Surtout lorsquil y a
une notification faite conseil. Sil est prvu que la sentence sera notifie conseil, cela posera problme. Il y a
un grand nombre de sentences o le travail de la Cour est de dceler que par exemple la liste des conseils
ntait pas exhaustive. Donc en dbut daffaire les parties vont communiquer les noms des conseils, mais
on va dcouvrir au stade de la sentence finale quil y avait dautres conseils. Sils sont au sein du mme
cabinet cest moins grave. Mais sil y a des co-conseils, la question est est-ce quil y a eu respect du
contradictoire ? Combien il faut doriginaux si on notifie conseil plutt quaux parties ? Ce sont des
problmes frquents en pratique. Le contenu de la sentence doit contenir la clause compromissoire et, la clause
compromissoire in extenso cest--dire intgralement, quelle que soit lappellation retenue par les parties. La
difficult pratique (examen), cest que rarement la sentence sera qualifie de clause compromissoire. Dans
les meilleurs des cas elle sera appele clause darbitrage, mais elle sera souvent complte par dautres
dispositions (procdure de mdiation, ou clause dlection de choix). Elle peut mlanger une partie expertise,
etc. La difficult pour le tribunal arbitral est quil ne faut pas isoler la partie arbitrage. Il faut citer
lintgralit de la partie rglement des diffrends. On sait maintenant quil faut citer lintgralit de la clause,
lerreur nest plus commise. Donc si la clause est cite en 3 parties dissmine dans le contrat, on citera les 3
parties.
Exemple dans les contrats FIDIC : Il y a des conditions gnrales et des conditions particulires : il faut
citer les deux parties de la clause.

C/ Lhistorique de la procdure darbitrage

1.

Le respect du contradictoire et le paralllisme des formes

Le respect du contradictoire et le paralllisme des formes : On en a dj parl, la difficult est souvent de bien
scinder, bien identifier les diffrentes tapes. Savoir si lon veut tout citer ou pas, cest une question que lon
doit poser, mais il est bien important de bien mentionner les changes rciproques des parties sur un point.
Notamment lorsque lon opre un choix, il faut vrifier que lon a toujours un respect du principe du
contradictoire. On va souvent avoir une lettre du demandeur telle date, etc. Puis un complment la rponse 4
jours aprs. Et quand on va faire le dcompte des changes on va voir quune partie a nettement moins
correspondu quune autre. Le problme est que le juge va se dire quil y a une partie qui a crit 3 fois moins
que lautre. Donc est-ce quelle a t mise en mesure de prsenter ses arguments ? Le cas extrme, cest le cas
de la partie qui ne participe pas. Comme faire pour rdiger ce type de sentence ? Il y a une tape trs
fastidieuse ici. On doit vrifier chaque fois ce qui est simple mais fastidieux, que lon a invit la partie
dfenderesse prsenter ses observations quelle a eu un dlai raisonnable pour le faire, mais quelle na
pas fait.
Il est plus compliqu de rdiger une sentence par dfaut que quand des parties sont opposes. La sentence par
dfaut est plus complique, puisque lon doit inviter la partie participer, noter les dfauts .. et on doit faire le
travail que ferait le contradicteur de la partie.
Ex : Le demandeur demande 10000000 de DI. Est-ce que la demande est fonde ? On va devoir
sinterroger en se disant quil y a un demandeur qui participe, et le dfendeur ne participe pas, il na pas

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particip. Comment est-ce que jvalue la demande ? Comment est-ce que je la rduis si je pense que
cest ncessaire ? On ne peut pas simplement se baser sur la demande du demandeur.
On a des clauses compromissoires qui sont rdiges de telles sortes quelles envisagent cette situation. Cest
le cas des clauses darbitrage baseball (chaque partie fait une valuation de ses demandes : une partie dit 10
lautre 100, le tribunal aurait dit 80 donc cest plus prs de 100 donc on donne 100. Ce sont les parties qui
valuent le quantum). Il faut qu un moment le tribunal puisse trancher.
La CCI est extrmement mfiante avec ce type de clauses, parce que mme si les parties en ont
contractuellement convenu, le risque est que le juge ait des difficults pour valuer cette clause. Il faut faire trs
attention au respect du contradictoire, au paralllisme des formes, identifier la demande, la dfense, la rplique la
duplique, la demande reconventionnelle, la duplique, la rplique, la phase acte de mission, lorganisation de la
procdure au cours dune confrence, le calendrier de procdure, la dtermination du lieu de larbitrage, les
audiences, les auditions de tmoins, le lieu de tenue des audiences etc.
Cette partie procdurale est de plus en plus rdige par des secrtaires administratifs. Donc il faut faire
attention : si lon est partie ou co-arbitre il faut voir si un secrtaire administratif. Ce nest pas parce quil y a un
secrtaire administratif que le prsident du tribunal ou les co-arbitres sont dgags de leur responsabilit, au
contraire, elle est rendue en leur nom.
2.

La prorogation des dlais

Un point important : la prorogation des dlais. La prorogation des dlais est quelque chose qui pose difficult au
stade de la reconnaissance et de lexcution des sentences. Lvolution sest faite en partie sur la base de la
technique de la CCI. Le rglement prvoit que la sentence finale doit tre rendue dans les 6 mois de lacte de
mission avec une facult de prorogation.
Article 30 du Rglement : Le tribunal arbitral rend sa sentence finale dans un dlai de six mois .
Mais on a des cas o les parties veulent rduire le dlai de reddition de la sentence. Larticle 30
dispose en effet que La Cour peut fixer un dlai diffrent en fonction du calendrier de la
procdure tabli conformment larticle 24, paragraphe 2.
Le rglement prvoir que la CCI a tout de mme le pouvoir de proroger les dlais mme quand elles ont
entendu le rduire. Certaines parties mcontentes ont vrifi que la Cour avait effectivement prorog les dlais
pour rdition de la sentence.
La question qui est pose est comment est-ce que lon proroge les dlais ? Par une dcision de la Cour, Cour en
comit restreint ou par le prsident de la Cour seul. Cette prorogation fait lobjet dun PV. Donc on peut
produire au juge tatique le PV avec les prorogations de dlais. La question est : est-ce quils seront accepts par
le juge tatique en question ? Et on a des juges qui ont adopt que laccord des dlais prvoyait un certain dlai,
et que cela ne pouvait pas tre un dlai prfixe et que la Cour ne pouvait pas tendre ces dlais.
Il est une trs mauvaise ide denfermer la clause compromissoire dans un dlai fixe. La partie qui se rend
compte quelle va perdre larbitrage va tout faire pour dpasser le dlai.
Gnralement, les parties vont prvoir un dlai plus court en disant : 6 mois ds lintroduction de linstance
ou 3 mois. Cest le seul point sur lequel elles sont daccord quand il y a un litige parce que cest intenable.
Cest pour cela aussi que certains centres darbitrage ont prvu des procdures acclres. La question qui sest
pose la CCI : Est-ce que lon doit prvoit un rglement darbitrage acclr ? Mais la dcision a t de ne
rien faire puisque le rglement actuel permet de rendre une dcision plus rapidement.
La bonne ide cest de choisir un rglement qui permette dadapter la conduite de linstance aux besoins de
linstance.
Diffrend entre Thomas Clay et Jolivet : affaire SNF CA Paris 22 janvier 2009, JDI 2009 Th. Clay p.
617 : qui porte sur la responsabilit du centre darbitrage. Une des questions pose par cet arrt : la
socit SNF avait assign la responsabilit de la CCI. Un des aspects, cest un cas qui est selon
Jolivet une mauvaise dcision, parce que cest la caricature de la partie de mauvaise foi, incapable, qui
se retranche derrire sa mconnaissance du rglement darbitrage. La socit SNF avait choisi un
conseil dans larbitrage, chang de conseil en arbitrale demand ce que lon bifurque cest
dire ce quil y ait une phase sur la comptence et une partie sur le fond. a a t accept par le
tribunal. La socit SNF avait demand une prorogation de dlais afin dinformer son conseil. Un

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des griefs qui tait fait la CCI tait de dire que la sentence a mis plus de 6 mois tre rendue. La
CCI aurait d, selon la SNF, attirer son attention sur le fait quelle naurait peut-tre pas d
changer de conseil et quelle naurait peut-tre pas d demander des prorogations de dlais.
Jolivet est nerv. Il tape du pied.
Il y a quand mme un enseignement de cet arrt SNF. Cest que dans le pass, la prorogation de ce dlai de 6
mois pour la reddition de la sentence tait automatique. Donc quand on voyait que la sentence ne pouvait pas
tre rendue dans les 6 mois, la Cour prorogeait le dlai pour 6 mois supplmentaires. La question qui tait
fonde est de dire quil y a une sorte de routine et que la CCI prorogeait automatiquement de 6 mois. Ctait
vrai. Mais il y avait une analyse juridique pour voir si elle allait tre rendue dans les 6 mois supplmentaires. En
fait les prorogations taient proroges du mme dlai que le dlai initial. 3 mois pour lacte de mission et 3
mois pour la sentence finale. Donc la CCI a intgr cette critique, et la prorogation est maintenant base
sur le calendrier de procdure fait par le tribunal arbitral. Donc le calendrier procdural est communiqu
aux parties et ne peuvent pas dire quelles nen nont pas eu connaissance.
Mais la pratique de la Cour avait pour objectif dviter une difficult que lon retrouve
maintenant. Le problme, cest que le tribunal arbitral se dit quil fixe un dlai dun an ou un an et
demi comme a je suis tranquille. Cela va aboutir une date de reddition de sentence plus
lointaine. Avant, il y avait une apprhension des tribunaux arbitraux aller au-del de 6 mois, une
pression de la CCI. Mais l, ils se disent que cest tranquille, la Cour ne viendra pas nous voir.
Cest plus ou moins vrai. La Cour va fixer les dlais sur la procdure, mais elle ne va pas se priver
dinterroger le tribunal arbitral sur les dlais. Si le tribunal fixe le dlai 1 an. Et le dlai fix par la
Cour est en conformit avec cela : 1 an. Mais en cours dinstance, au bout de 6 mois par exemple, elle
va demander au tribunal o est-ce que lon en est.
Linconvnient de lancien systme cest que lon devait proroger plusieurs fois. On prorogeait une fois de 6
mois, puis une autre fois de 6 mois. Alors que lavantage du nouveau systme, on dit ds le dpart aux
parties : ce sera un an et demi. Mais linconvnient cest quil y a moins de pression sur le tribunal. Mais
cela nest pas un problme on leur envoie une petite lettre sympa : On vous rappelle que la clrit est une
condition du versement des honoraires.
3.

Inclusion de toutes les ordonnances de procdure

Dans lhistorique de la procdure on doit prciser sil y a eu un accord transactionnel, une sentence partielle etc.
etc. (vrifier). Concernant lordonnance de procdure, il ny a pas de forme spcifique de lordonnance de
procdure. (cf. mail). Mais il y a des tribunaux qui les envoient sous forme de lettre. Ds quil y a un
changement : ordonnance de procdure. Il ny a pas de condition de forme. Pour le rdacteur de la sentence la
difficult est de savoit quel type dordonnance de procdure est-ce que lon mentionne.
4.

Les faits

Pour finir rapidement l-dessus, la sentence doit contenir des faits. Quelle est la difficult avec les faits ? La
prsentation des faits : souvent les tribunaux ne distinguent pas si les faits sont allgus, prouvs ou admis.
Gnralement, on a une section faits, les caractristiques du litige et on ne sait pas si les faits sont allgus.
Souvent on nous dira : telle partie prtend que, donc l cest bon. Mais souvent on a une liste de faits, ce qui
nest pas bon. Il faut videmment faire figurer les prtentions des parties. La question qui se pose est : est-ce
quon dresse une liste exhaustive des prtentions ou est-ce quon les synthtise ? Si on fait un rsum, il faut plus
rflchir et il faut un rsum qui soit un vritable rsum, qui synthtise lintgralit des demandes. Donc il faut
toujours vrifier les demandes dans lacte de mission et celles qui auront t introduites et admises en
cours dinstance. Les points litigieux :
-

Sils nont pas t formuls dans lacte de mission (clause Goldman), il faut les mentionner dans la
sentence

Les points litigieux, sils ont t formuls dans lacte de mission, on reprend ce qui y est formul

5.

Le droit applicable

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Il faut galement toujours mentionner le droit applicable. Quest-ce que cela signifie ? Se pose la difficile
question de savoir si lon applique la maxime iora novit curia (la cour connat le droit), cest--dire est-ce lon a
besoin de prouver le droit devant la cour ? Mais en droit international le droit et surtout le droit tranger nest
pas connu. Larbitre na pas de for, mais comment rapporter la preuve du droit ? Est-ce que cest au tribunal
arbitral de chercher le droit ou est-ce quil va simplement se baser sue les critures des parties, mme quand
elles crivent les choses les plus stupides ? Est-ce que lon prend les critures des parties pour argent comptant ?
En droit suisse par exemple on admet que le tribunal arbitral peut invoquer des rgles de droit qui
nauraient pas t invoques par les parties. En droit franais, le tribunal arbitral peut invoquer des
rgles de droit qui nont pas t expressment invoques par les parties, mais les moyens doivent avoir t
mis dans le dbat.
Exemple : 1165 du Code civil : leffet relatif des conventions. Les parties vont appliquer larticle 1165
et elles ne vont jamais avoir mentionn larticle, mais elle vont avoir parl de cet article. Les arbitres
vont lappliquer, mais en vont pas le mentionner. Il y a dautres droits o il y a un effet de surprise ;
Lapplication stricte de la rgle uire novit curia peut fonctionner un peu comme la Cour de cassation et
la substitution de motifs : vous ne connaissez rien. En arbitrage on naime pas. On est plus respectueux
envers les conseils.
Il y a un intrt dans la position suisse : la lutte contre la fraude. Si lon admet que tous les lments de droit
sur laquelle la sentence sapplique doivent tre soulevs par les parties, doivent tre dans le dbat on a un
problme o les parties se mettent daccord pour ne pas soulever certains points de droit. Il est rare quune des
parties dise : je suis le corrupteur. Gnralement les parties vont se mettre daccord pour ne rien dire. Et donc on
va voir que M. Untel va tre pay pour aller passer des vacances avec le ministre de la construction etc. et
touchera une certaine rmunration pour lefficacit de son rseau damis ou de contacts. Dans ce cas l, est-ce
que le tribunal arbitral peut soulever des questions dOPI, la Convention OCDE sur la lutte contre la corruptione
etc. ? Est-ce que larbitre doit se faire le dfenseur de rgles morales ? Il y avait un vritable problme..
Il faut arriver amener la question sur laquelle on veut une rponse sans que lon soit accus dtre impartial
( si jamais il arrivait que votre contrat savrait contraire lordre p ublic quelle raction attendriez de
cous ? et non pas dire : votre contrat est nul, sinon on nest plus impartial.
6.

La question de lquit

EXAMEN : quit trs belle question. Quest-ce que juger en quit ? Est-ce que juger en quit cest juger en
droit ? Mais est-ce que juger en quit ce peut tre juger en droit ? Soit on dit quil y a des rgles dquit : un
ordre procdural international o on a lide que cest de lquit, on sait que cest de lquit. Mais on a une
autre vision : la voie conflictualiste : on cherche le droit applicable, on applique el droit applicable et on le
tempre sur la base de lquit.
Dans la voie directe, on dgage les principes. Dans la voie conflictualiste, on fait un raisonnement juridique et on
tempre le rsultat juridique obtenu.

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Les cots de larbitrage

La sentence finale (donc la dernire sentence au cours de linstance arbitrale) doit, selon le rglement, liquider
les frais de larbitrage. Liquider les frais de larbitrage, a couvre un certain nombre de choses. La premire
question que lon peut se poser est : est-ce que les parties peuvent contractuellement se mettre daccord pour
diriger le tribunal arbitral vers un rsultat financier quelle souhaite obtenir ? Par exemple, la partie qui
succombe devra payer les frais de larbitrage. Cela nest pas valable dans tous les droits : en droit anglais,
on ne peut pas rpartir contractuellement pralablement au litige lallocation des cots. Donc faire attention au
tribunal arbitral
Dans lhypothse o il ny a rien, le tribunal arbitral devra dterminer qui supportera les cots. Le tribunal
arbitral devra le prononcer parce que le rglement ly oblige mais les parties devront dire les cots quil y a eu.
On a lappel des provisions par la Cour, appel qui sert rmunrer les frais du tribunal arbitral, et
rmunrer le centre darbitrage. Dans les provisions on a ces trois lments
-

Les frais du tribunal arbitral

Les honoraires du tribunal arbitral et

Rmunration de linstitution.

Puis on a dautres frais de procdure. On a des frais que les parties vont exposer : les frais de location dun
local pour les audiences. Il faut dterminer qui va supporter la location de salles.
Cahiers de larbitrage Jolivet les frais.
Il y a les frais que les parties oublient souvent et qui sont vidents : les frais internes de lentreprise. Quand on
raisonne en tant que juridique et financier. Est-ce que ce cot on peut en demander la rparation et la
compensation Cela suppose dtre subtil. Cela suppose dexaminer comment est structure lentreprise : est-ce
que lon a un service juridique ? Est-ce que le service juridique a une section contentieuse ? Si cest le cas il
gre le contentieux, et donc ce nest pas un problme en termes de cots. Mais si on na pas de section
contentieuse, il faut sous-traiter. Donc il y a des cots supplmentaires dans ce cas. Si on arrive montrer que
lon a d crer une structure ad hoc. Souvent les entreprises ne pensent pas organiser financirement la
gestion du litige. Si on veut prsenter des cots la fin de larbitrage il faut ds le dbut de larbitrage prsenter.
Il faut penser que si on est conseil ou juriste dentreprise .
Puis il y a les demandes de cots davocats de remboursement de frais de dfense. Jusqu maintenant, il ny pas
de rgle en arbitrage international, comme la rgle cost follow the event : la partie qui perd rembourse. Chaque
tribunal arbitral sa manire de rembourser les frais. Ce quoi la Cour dattache est que la mthode de
fixation des cots est cohrente avec les motifs. Ne pas avoir chaque partie a respect les rgles de procdure,
des rgles de convenance, etc. Et puis ils disent : 80% des frais seront supports par le demandeur. Il y a ici une
incohrence. Or il faut une cohrence du dispositif par rapport aux motifs.
En toute tat de cause, il y a un certain nombre de critres qui seront pris en compte par les tribunaux
arbitraux : est-ce quils ont particip la bonne conduite de larbitrage ? Est-ce que les parties ont soulev des
arguments de bonne foi ? etc. Les tribunaux arbitraux vont galement appliquer une rgle de
proportionnalit : quantitativement combien de demandes est-ce que lon a fait et sur combien est-ce que lon
en a gagn ? Puis en valeur montaire : on demande 10 millions et on en a obtenu 9. Cela va jouer sur les frais
de dfense. Si on a des demandes que lon a boursouffl de manire abusive le tribunal va nous
sanctionner. On a peut-tre gagn sur le fond mais sur les frais de procdure on a complexifi laffaire et
donc on va se faire sanctionner. Cela peut avoir des effets pervers : on peut gagner sur le fond, mais
perdre au total, avec les frais de larbitrage en termes financiers. Lavocat va vouloir se protger et mettre le
maximum darguments ce qui va accroitre les frais de dfense.
Sur larticle 700 du Code de procdure civile : il ne trouve pas sappliquer en matire darbitrage. Cela
na pas de sens au regard du rglement CCI.

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On peut envisager tous les frais lis la procdure dans larbitrage CCI. Cest un point importante et qui peut
tre complexifi dans certains pays, par le paiement de la TVA, notamment sur les honoraires des arbitres ou
sur les avances. Quand on va payer une avance dans un certain nombre de pays, ou lorsque la CCI va payer les
honoraires, la TVA doit tre paye. Donc on va payer en France les 20% sur les honoraires des arbitres. On
a des pays o les montants que lon doit payer en taxes sont trs levs. Les juristes oublient souvent cet
aspect des procdures. La CCI nest pas collecteur dimpts pour les parties. Cest un intermdiaire
transparent : donc ils ne collectent las la TVA. Comme la CCI ne collecte pas la TVA, les parties ny pensent
pas et ne font pas rentrer la TVA dans le budget alors quil y a encore 20% de diffrence.

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Le Dispositif
Quel contenu on va donner au dispositif ? Pour dire les choses simplement, on est daccord que le dispositif va
tre lnumration des dcisions du tribunal arbitral. Maintenant, quelles vont tre ces dcisions ? Quelles
doivent tre ces dcisions, comment doit-on les formuler ? Est-ce que ce ne sont que les dcisions au sens strict
qui doivent tre excutes ? Est-ce que ce sont des observations ? Il apparat que le dfendeur a excut tort le
contrat de concession : cest un jugement dclaratoire. Le contrat a t rsolu de mauvaise foi par le dfendeur.
Est-ce que ce type de remarques doivent figurer dans le dispositif ? On a des arbitres qui considrent que ne
doivent figurer dans le dispositif que les dcisions qui doivent donner lieu excution. Et on en a dautres qui
admettent les jugements dclaratoires. Parfois, ce qui est important cest dclaratif. Si on dit que le rseau de
master franchise nest pas valable, on dtruit lentreprise. Mme si ce nest pas pcuniaire.
Maintenant, dans la formulation des condamnations, surtout lorsquelles sont assorties dimplication
pcuniaires, on se pose un problme particulier : est-ce que lon doit numrer toutes les condamnations
pcuniaires, donc les lister par chef de demande ? Est-ce quon doit les regrouper par partie pour que ce soit
plus lisible ? Tout ce que doit payer le demandeur et le dfendeur ? Est-ce quon doit les synthtiser, faire des
additions ? Est-ce quon doit oprer la compensation ? Si on fait une addition : toutes les demandes a fait tant.
Toutes la dfense tant. La partie turque va faire annuler la sentence et dit cela. En fait la demande que le juge
avait
Quand on fait les additions on sexpose au risque du fait quune demande ne soit pas valide. Mais comme
elle est intgre dans le solde total, on ne peut pas la supprimer ou lisoler. Donc on doit annuler toute la
sentence.
Maintenant, la compensation ? En droit franais, elle est de droit, automatique. Comme les sommes sont
liquides et exigibles, la compensation est automatique. Automatiquement, le dbiteur ne paye que le solde, cest
le droit qui le dit. Si on arrive dire voil la demande des parties, le demandeur ne paye que le solde.

Si la compensation nest pas prononce, chaque partie va faire excuter ses demandes, celles sur
lesquelles il aura obtenu satisfaction. Demandeur droit 20 et dfendeur droit 40. Au lieu que le
demandeur paye 20 au dfendeur, on va avoir 2 dcisions dans le sens contraires : Excution pour 20 et
excution pour 40. Mais les problmes cest que les rgles dapplication ne sont pas identiques : on
risque davoir le problme que le dfendeur risque de faire excuter ses demandes sur les 40 mais
le demandeur qui narrivera pas faire excuter sa demande sur les 20. Cest un problme en
pratique. En plus on peut avoir des monnaies diffrentes.
Si par exemple on a une partie iranienne qui gagne contre une sentence amricaine, elle
narrivera pas faire excuter sa sentence. Il y a des implications juridiques importantes derrire.

Donc le tribunal arbitral doit demander aux parties (sans donner dindication sur la dcision) si lon a une
exigence particulire au regard de la compensation du solde. Cela doit faire partie du dbat avec les
parties ou au moins au sein du tribunal arbitral. Les parties doivent se demander comment formuler ces
condamnations. La sentence va contenir cela mais aussi des dcisions sur la comptence du tribunal sur un
certain nombre de choses. Il faut que ces condamnations nexcdent pas les demandes. Gnralement il y a
possibilit de complter la sentence.
Un autre point qui est important et que certains arbitres ont du mal comprendre : on ne peut pas faire de
sentence conditionnelle. Il y a des arbitres qui prvoient que la sentence finale condamnera le dfendeur
payer une somme dun million si laccord des parties na pas t excut dans un dlai de 30 jours
compter de la notification de la sentence. Et donc que les parties reviendront devant le tribunal arbitral
pour quil prononce la liquidation dfinitive de laspect de la sentence. Donc lment conditionnel la
ralisation dun lment extrieur. On ne peut pas avoir une sentence qui soit partiellement conditionnelle.
Donc si le tribunal arbitral veut garder comptence pour la ralisation dautres conditions il faut rendre une
sentence partielle, pas une sentence finale. Il y avait un moyen que lon trouve encore parfois dans la common
law, cest que dans la common law traditionnelle, le juge se prononait sur la responsabilit : il bifurquait la
procdure, il la scindait, mais ne se prononait pas sur le quantum. Il disait que le dfendeur est condamn, le

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dfendeur a tort. Il disait que faute daccord sur le paiement, donc la liquidation pcuniaire de laffaire, les
parties revenaient devant le juge ou devant larbitre qui fixait les montants. Mais cette pratique, en arbitrage a
t largement abandonne. a fait des annes que lon ne voit plus cela.

Le bloc de signatures
Le dernier point cest le bloc de signature : il faut prciser non pas rendu , mais lieu de larbitrage,
ville pays), New-York, New-York (ville, Etat) USA.
Si on met rendu on a certains droits de procdure implique que lon sest rendu sur place physiquement.
Pour viter ce type de problmes, la CCI recommande toujours de mettre le lieu de larbitrage avec
lindication du lieu.
Il faut ajouter au lieu la date. On ne peut pas antidater la sentence comme le font certains. Ils pensaient que
le fait de mettre une date au moment o ils avaient envoy le projet de sentence la CCI tait une ruse
intelligente comme a ils se disaient si la Cour prend du temps corriger ce sera sa faute. Mais ce nest pas
valable, la date est la date du projet de sentence une fois

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