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HISTRIA, DIREITO E RAZO

Karine Salgado

RESUMO
O homem no se conforma com a sua pura e simples insero no mundo natural e, atravs
da sua razo, se desgarra das determinaes naturais, criando uma nova realidade - o
mundo da cultura. O homem atribui sentido a tudo o que toca, mas no se contenta em
estabelecer como devem ser as coisas ao seu redor. Assim, torna-se objeto de si mesmo e se
transforma, ao negar sua essncia puramente natural, naquilo que julga que deve ser atravs
da educao.
O Direito fruto da obra humana e, portanto, construdo gradualmente atravs da
objetivao de determinados valores em um dado momento histrico. A historicidade do
Direito, entretanto, nem sempre esteve clara. Esta tomada de conscincia est diretamente
relacionada com o historicismo, movimento que nasce no contexto do romantismo e que
questiona o desprezo pelo material histrico e a possibilidade de deduo racional do
Direito defendida pelo Iluminismo. A histria foi, tradicionalmente, entendida como algo
puramente contingente, o que inviabilizava qualquer anlise racional. Ser atravs do
historicismo, especificamente em Hegel, que se demonstrar a possibilidade de conciliao
de razo e histria. Aplicar a razo histria, este foi o desafio hegeliano que encontra
superao quando Hegel assume uma premissa em seu pensamento: a contradio no deve
ser eliminada da histria para que esta se concilie com a razo. Ao contrrio, a contradio
integra a histria, seu motor. Aqui, eis aberto o caminho para uma nova perspectiva de
anlise histrica.
No que se refere ao Direito, a sua compreenso como objeto cultural, enfim, histrico, se
torna possvel a partir desse momento. No se trata, todavia, da assuno da idia segundo a
qual o Direito construdo aleatoriamente, como resultado de circunstncias puramente
contingenciais. A conciliao histria-razo torna possvel a tomada do Direito como

Mestra em Direito pela UFMG, Doutoranda em Direito pela UFMG, Professora da Universidade FUMEC.
karinesalgado@ig.com.br

expresso de razo, como um revelar-se gradual da razo e, conseqentemente, um realizarse gradual da justia na histria.
A constituio surge como resultado desta concepo, como forma racional de limitao do
poder poltico. A idia de constituio no poderia surgir anteriormente. Enquanto a criao
do Direito foi compreendida somente sob a perspectiva da necessidade histrica que
imediatamente o produzia, ou ainda, enquanto o direito foi, assim como a histria, tomado
como algo puramente contingente, no foi possvel a concepo de uma norma que,
produzida racionalmente, fosse capaz de estruturar o Direito e o poder de forma racional.
Enfim, no foi possvel a concepo de um projeto cuja efetivao resultaria na figura do
Estado de Direito.
A histria do Estado de Direito, atravs de suas formas histricas, demonstra a constante
evoluo do Direito e sua maior racionalizao por meio do reconhecimento dos direitos
fundamentais. O Estado democrtico se revela resultado deste processo histrico, a mais
alta expresso de racionalidade em virtude do compromisso de conciliao definitiva da
vontade poltica com os fins ticos, atravs no s da declarao ampla e irrestrita, mas
tambm do compromisso de realizao dos direitos fundamentais.

PALAVRAS-CHAVE: RACIONALIDADE HISTORICIDADE ESTADO DE


DIREITO

ABSTRACT
Man does not conform to his pure and simple insertion into the natural world and through
reason breaks away from natural determinations, creating a new reality- the world of
culture. Man attributes meaning to all he touches. However, he is not satisfied in
establishing how things surrounding him should be. Thusly, he becomes an object of
himself and transforms himself, by denying his purely natural essence, into what he judges
he ought to be through education.
Law is a fruit of human endeavor and is therefore gradually constructed by the turning into
objects of determined values at a given historical moment. Yet Laws historicity has not
always been clear. This awakening of consciousness is directly linked to historicism, a

movement born in the context of romanticism, which questions the scorn for historical
material and the possibility of Laws rational deduction defended by Illuminism. History
was traditionally understood as something purely contingent, which made unfeasible any
rational analysis. It would be through historicism, specifically in Hegel, that the possibility
of conciliation between Reason and History would be demonstrated. Applying reason to
history, this was the Hegelian challenge, which was overcome when Hegel assumes a
premise in his thinking: Contradiction must no be eliminated from history so that it may be
conciliated with reason. On the contrary, contradiction is integral in history, it is its engine.
Here, a way to a new perspective of historical analysis is opened.
Regarding Law, its understanding as a cultural, and at long last, a historical object is made
possible from that moment on. It is not yet the assumption of the idea according to which
Law is randomly constructed as a result of purely contingent circumstances. The historyreason conciliation makes possible taking Law as an expression of reason, as a gradual
revelation of reason and, consequently, as a gradual realization of justice in history.
The constitution arises as a result of this concept, as a rational limitation of political power.
The idea of constitution could not have arisen before. While the creation of Law was
understood solely under the perspective of a historical need which immediately produced it,
or more so while Law was, as was history, taken as something purely contingent, the
concept of a rationally produced norm, which would be able to structure Law and power in
a rational way, was not possible. In brief, the concept of a project whose effectuation would
result in a State of Law was not possible.
The history of the State of Law, through its historical forms, demonstrates the constant
evolution of Law and its greater rationalization via recognition of fundamental rights. The
democratic State is revealed as a result of this historical process. It is the highest expression
of rationality due to the commitment for the definite conciliation of political willpower with
ethical ends through the not only wide and unrestricted declaration of fundamental rights,
but also the commitment to realize them.

KEYWORDS: RATIONALITY HISTORICITY STATE OF LAW

INTRODUO

Eis, em Lima Vaz, o grande paradoxo com o qual o homem se depara no seu
esforo de construir um conhecimento totalizante: a filosofia obra da cultura, forma de
saber racional que traz em si a pretenso de compreender e explicar o todo da realidade,
dentro do qual est a prpria cultura de onde procede.1
Todo conhecimento, pelo simples fato de ser produto humano, cultura. As
cincias, nascedouros do conhecimento, no tm a pretenso de totalidade, tpica da
filosofia, se concentrando na investigao de um objeto determinado. Em virtude do recorte
que as cincias fazem na realidade ao definir seu objeto de estudo, elas podem ser divididas
em cincias histrico-culturais, ou cincias do esprito, e cincias naturais. Assim, em que
pese serem ambas cultura humana, somente a primeira tem como objeto a prpria cultura.
Isso se deve a uma clssica ciso operada na realidade entre a natureza e a cultura. O
mundo da cultura o mundo construdo pelo homem. Este no se contenta com as
determinaes naturais que transformam tudo no que deve ser e estabelece, atravs do seu
julgamento, um novo devir para as coisas.2 Reale j observava que a cultura no seno
concretizao ou atualizao da liberdade, do poder que o homem tem de reagir aos
estmulos naturais de maneira diversa do que ocorre com os outros animais.3
Salgado esclarece que o homem, como no mito de Midas, atribui sentido a tudo
o que toca, constituindo a sua obra, a cultura, e observa que ele no se contenta em atribuir
sentido ao que lhe rodeia. No mundo da cultura, o homem nega a sua realidade natural e
julga o que ele deve ser, transformando-se pela educao. O homem obra de si mesmo.4
O pensar humano pressupe trs etapas, a saber, o ser, a essncia e o conceito.
Entretanto, a processualidade do pensar varia de acordo com a natureza do objeto, cultural
ou natural. Assim se diferencia o explicar, tpico das cincias naturais, do compreender,
1

Lima Vaz, Henrique Cludio. 1997, p. 83


Notas de aula do Curso de Hermenutica Jurdica oferecido pelo Professor Dr. Joaquim Carlos Salgado no
Programa de Ps-Graduao da FDUFMG no primeiro semestre de 2002.
3
Reale, Miguel. 2002, p. 244
4
Notas de aula do Curso de Hermenutica Jurdica oferecido pelo Professor Dr. Joaquim Carlos Salgado no
Programa de Ps-Graduao da FDUFMG no primeiro semestre de 2002.
2

especfico das cincias culturais. Dilthey deixa a questo esclarecida ao afirmar que a
natureza se explica, a cultura se compreende.
As cincias naturais procuram explicar o seu objeto, isto , buscar a causa, os
nexos e as relaes de interdependncia pertinentes ao fenmeno observado, objetivando o
estabelecimento de leis que explicitam estas relaes de forma definitiva, posto que tais
relaes expressam necessidade, vale dizer, ocorrem necessariamente de uma tal forma. A
explicao pressupe uma total separao entre sujeito e objeto. Trata-se de um processo
analtico que busca a captao da essncia da realidade que ser expressa no conceito.
As cincias culturais, que tm, portanto, como objeto a obra humana, visam a
sua compreenso. Esta consiste na captao do sentido da totalidade da coisa, no havendo
mais separao entre o sujeito e o objeto. A compreenso no uma viso das coisas sob a
perspectiva de seus nexos causais, mas sim, uma anlise do objeto em sua integridade,
buscando seu sentido, sua finalidade.5
O Direito, enquanto fruto da obra humana, pertence ao mundo da cultura e,
assim, objeto das cincias culturais. Diferentemente das cincias naturais, regidas pelo
princpio da causalidade, o fenmeno jurdico no conta com a exatido decorrente da
causalidade e, por isso, exige procedimentos diversos na sua anlise.
Kant operou uma ciso na realidade entre o mundo do ser, passvel de
conhecimento apenas enquanto fenmeno atravs dos instrumentos dos quais se vale a
razo terica, e o mundo do dever ser, onde a razo prtica, auto-suficiente, determina o
agir humano, isto , o mundo da liberdade.
Kelsen assume plenamente a ciso entre a esfera do ser e do dever ser, ciso
absolutizada na afirmao de que do ser no pode derivar o dever ser e vice-versa. Ordem
jurdica e ordem natural dizem, portanto, respeito a esferas diversas e, conseqentemente,
as leis que delas emanam tm natureza diversa. A prescrio expressa nas normas jurdicas
e no somente uma descrio evidencia a sua natureza de construo humana,
transformadora da realidade natural e formadora do mundo da cultura.

Reale, Miguel. 2002, p. 251

DESENVOLVIMENTO

O mundo da cultura e, portanto, do Direito, um mundo construdo


gradualmente, marcado pela alterao de valores preponderantes que so objetivados num
dado momento histrico. Para Recasens Siches, mediante a cultura que se d a efetivao
de valores at ento tidos como ideais. Estes valores, no entanto, no so constantes. Toda
obra cultural tem uma significao circunstancial, isto , nasceu de uma situao histrica
para atender s necessidades humanas daquele momento.6
Tambm o Direito adota e realiza valores considerados preponderantes num
dado contexto histrico. No s a assuno de valores caracteriza o objeto cultural. A
ordem jurdica construda gradualmente e sua evoluo depende da comunicao das
conquistas de cada gerao. Esta transferncia fator tpico do mundo da cultura. H uma
intrnseca relao, segundo Bodenheimer, entre a evoluo civilizacional e a evoluo do
direito. O ponto alto do direito romano, por exemplo, corresponde ao ponto alto da cultura
romana, a era de Augusto. O direito importante instrumento de civilizao.7
A evoluo e a constante absoro de valores ressaltam a historicidade do
direito enquanto fruto da cultura humana. Tal aspecto, entretanto, foi contestado por alguns,
como Spengler, que tomou a evoluo de cada civilizao como um ciclo cerrado. Em que
pese a evoluo geral da humanidade, cada civilizao segue o mesmo trajeto de
desenvolvimento. Todas precisam passar pelas mesmas etapas de desenvolvimento, cada
uma a seu modo, conforme seu esprito, do nascimento at a sua decadncia. O ato j
produzido de um (povo) no pode ser vivificado pelo outro, seno infundindo-lhe este sua
existncia.8 Assim, toda experincia humana se desenvolve como organismos biolgicos.
A cultura e tambm o Direito so essencialmente histricos. Tal caracterstica
foi ressaltada pelo historicismo que, rompendo com a tradio iluminista, abre nova
perspectiva. O historicismo surge no contexto do romantismo europeu. O romantismo
marcado por uma reao ilustrao, opondo o sentimento razo, a concepo de Estado

Recasens Siches, Luis. 1975, p. 103


Bodenheimer. 1940, p.225
8
Spengler. 1973, p. 308
7

como um todo orgnico de Estado como resultado de um contrato. Assim, o historicismo


representa uma reao ao racionalismo que, ao empregar o mtodo dedutivo, demonstra
desprezo pelo material histrico.
O historicismo, sob quaisquer formas de manifestao, seja poltico, seja
historicismo filosfico e, especialmente, na figura da Escola Histrica do Direito, tem papel
fundamental na mudana da concepo do Direito, afirmando, de forma irrevogvel, a sua
historicidade, posto que fruto da cultura.
Para Savigny, representante da Escola Histrica do Direito, o Direito nasce do
povo, est na conscincia popular. O Direito, assim, seria algo extremamente enraizado no
passado da nao e tem como fontes verdadeiras o costume, a crena popular e a
conscincia comum do povo. A funo do legislador dar existncia exterior ao Direito. As
instituies se baseiam na histria e na tradio dos povos. um equvoco querer mud-las
atravs de raciocnios abstratos. O direito, como a linguagem, produto de um lento
desenvolvimento do esprito do povo e no de uma vontade arbitrria.
O destaque histria j patente na filosofia de Hegel. Se Hegel, por um lado,
se aproxima do jusnaturalismo ao conferir um status privilegiado razo, por outro se
distancia dele, na medida em que nega a existncia de direitos imutveis deduzidos pela
razo. 9A razo se revela na e atravs da histria.
Lima Vaz explica que h uma caracterstica comum a todo historicismo. Nele,
ethos, cultura e histria so os trs conceitos que, articulados, constituem a estrutura do
paradigma historicista:
A histria tem na cultura sua face propriamente humana, oposta contingncia
e ao aleatrio dos fatores naturais, a cultura tem no ethos suas razes normativas
e sua teleologia imanente. Pensar a articulao desses trs conceitos na forma de
uma filosofia da histria, tal o desafio que () passa a ser o motivo dominante
do vasto e complexo movimento de idias que compreende o Romantismo
10
()

Salgado observa, contudo, que a filosofia de Hegel no se concilia com o


historicismo jurdico. Este toma a irracionalidade como fonte do Direito traduzida nas

Bodenheimer. 1940, p.219


Lima Vaz, Henrique Cludio. 1999, p. 365

10

idias de costume e esprito do povo que nada mais so que um sentimento. Este esprito
no se assemelha ao conceito hegeliano. Para Hegel, o esprito a razo na histria.11
A racionalidade est no prprio movimento da histria, no se separando da
realidade. A razo no algo externo que estabelece como deve ser o Direito, como
acreditou o jusnaturalismo, mas elemento do prprio ser do Direito que se revela atravs
da cultura. Assim, em Hegel, o Direito produto da sociedade cuja histria tem a razo
como algo imanente. O Direito eminentemente histrico e, portanto, cultural.
Recasens Siches esclarece que, em Hegel, o esprito objetivo, isto , a cultura,
desenvolve-se dialeticamente. O autor ressalva, no entanto, que a cultura o esprito
objetivado. Se se concebe a cultura como obra ou expresso de um esprito objetivo, ou
uma alma coletiva, o sujeito individual fica relegado ao segundo plano, como um meio a
seu servio. A cultura obra humana, no vive por si e no se transforma por si mesma.
La caracterizacin de los productos humanos como vida objetivada es una
caracterizacin ontolgica es decir, es un intenso de definir el modo de ser de la
cultura.12
A idia de evoluo trabalhada por Hegel constitui o ncleo da doutrina de
Sumner Maine. Tambm Spencer procurou descrever a evoluo do Direito e da civilizao
no decorrer histrico. O que h em comum entre Hegel, Spencer e Maine a idia de que o
avano civilizacional se d com o crescimento da liberdade. Para estes autores o Direito
produzido por uma evoluo cultural que leva maior efetivao da liberdade.
A concepo histrica do Direito possibilitou a afirmao peremptria do
mesmo como produto humano, fruto da cultura e, simultaneamente, a conciliao definitiva
entre Direito e razo, posto que, quanto mais racional, mais apto a realizar a liberdade, a
justia. A evoluo do Direito implica, portanto, num crescente processo de racionalizao.
O movimento de constitucionalismo smbolo desta evoluo. Ferreira Filho
ressalta a importncia do iluminismo neste processo ao demonstrar que, antes dele,
ningum ousou afirmar que o homem pudesse modelar essa organizao [Estado] segundo

11

Notas de aula do Seminrio Hegeliano Superior, oferecido pelo Professor Dr. Joaquim Carlos Salgado no
Programa de Ps-Graduao da FDUFMG no primeiro semestre de 2006.
12
Recasens Siches, Luis. 1975, p. 106

um ideal racionalmente estabelecido. At ento se considerava que essa organizao era


necessariamente fruto da histria.13 A ligao entre Direito e razo, contudo, no se d de
forma imediata, como quiseram os jusnaturalistas, mas pressupe a mediao da histria. O
Direito essencialmente histrico e a histria, processo de revelao da razo.
O constitucionalismo, segundo o professor Jos Luiz Borges Horta, um
fenmeno tpico do Estado de Direito, pois se traduz num esforo para racionalizar
juridicamente o exerccio do poder poltico.14 A histria do constitucionalismo uma
constante busca pelas limitaes do poder absoluto. O constitucionalismo inaugura uma
nova concepo de estruturao e funo do Direito e uma nova fase na histria do Estado.
Atravs da ruptura com o Estado Absolutista pela submisso do poder poltico ao direito,
nasce o Estado de Direito.
A histria do Estado de Direito, entretanto, tem incio antes mesmo do seu
surgimento histrico. Assim, a sua compreenso pressupe uma anlise que remonta
gnese histrica do prprio Estado.
Para Salgado, a histria da cultura ocidental, simbolizada pela complexa relao
entre poder e liberdade, pode ser dividida em trs momentos fundamentais: o perodo
clssico ou Estado tico imediato, onde o poder se justifica em funo do fim do Estado - a
perfeio ou bem do indivduo no Estado Grego, a garantia do direito de cada um, o justo,
no Estado Romano; o perodo moderno ou Estado tcnico, no qual o poder considerado
em si mesmo, havendo apenas justificaes tcnicas para se alcanar e conservar o poder
(Maquiavel); e o perodo contemporneo ou Estado tico mediato ou, ainda, Estado de
Direito, onde o Estado se justifica pela sua origem (consentimento), sua tcnica
(procedimentos pr-estabelecidos) e sua finalidade, essencialmente tica (declarao e
realizao de direitos fundamentais). Assim, a justificativa do Estado de Direito se d em
trs momentos, na legitimidade do poder que se refere origem, ao exerccio e finalidade,
na legalidade e na justia, atravs de sua relao com o indivduo com vista realizao da
liberdade na esfera pblica e privada.15

13

Ferreira Filho. 1999, p. 23


Horta, Jos Luiz Borges. Horizontes Jusfilosficos do Estado de Direito. Universidade Federal de Minas
Gerais, 2002 [Tese]
15
Salgado. 1998, p.47
14

preciso destacar, contudo, que a histria do Estado de Direito no se finda


com a simples superao do Estado tcnico, mas sim, se inicia, em que pese suas razes que
remontam Antiguidade.
Desde a formao do Estado moderno o direito passa a ter como fonte
primordial a vontade soberana. Tal fato leva a uma necessidade absoluta de justificao
desse poder. Assim, surgiram as teorias contratualistas que procuraram fundamentar o
poder soberano na autonomia da vontade decorrente do contrato:
Na sua forma abstrata de criao do direito no suficiente, pois fundado por
um conceito abstrato de liberdade como autonomia no momento de constituio
formal ou meramente lgico-formal do pacto. Para que possa gerar um direito
vlido no basta essa origem formal, mas se exige a reflexo racional do
contedo desse direito; isso significa o encontro dos valores a serem como tais
declarados e sua atribuio como bens jurdicos s pessoas.16

O Estado de Direito, como se v, no se limita justificativa formal do poder


soberano de onde provm o Direito. Mais que um fundamento na autonomia da vontade
que serve tanto ao Estado de Direito quanto ao Estado desptico busca-se a realizao
concreta do valor absoluto que homem expressa, a sua dignidade.
O Estado Liberal apresenta uma nova estruturao de Estado, em oposio
estrutura absolutista, posto que tem seu poder limitado, vale dizer, tem o poder poltico
submetido ao Direito. O sculo XVIII, com suas revolues e a conseqente promulgao
de constituies, d incio a uma nova fase na histria do Estado que ter como
caractersticas primordiais a limitao do poder atravs do Direito, bem como o gradual
reconhecimento de direitos fundamentais.17
O Estado Liberal, no dizer do Prof. Jos Luiz Horta, se revelou uma grande
conquista, na medida em que a vontade humana diretora do poder foi substituda e
submetida vontade impessoal das normas.18 O Estado Liberal se mostrou como modelo
histrico que se aproximava da idia de democracia. No entanto, as novas exigncias
16

Salgado. 2004, p. 49
Tambm o reconhecimento dos direitos fundamentais pode ser considerado uma limitao ao poder
poltico, uma vez que vincula o poder a uma finalidade pr-estabelecida, cuja realizao exige uma ao ou
uma omisso do Estado. Assim, o Estado j nasce com um objetivo a ser atendido, como preconizara Locke,
para o qual no cabe discusso ou descumprimento.
18
Horta, Jos Luiz Borges. Horizontes Jusfilosficos do Estado de Direito. Universidade Federal de Minas
Gerais, 2002 [Tese]
17

desencadeariam a longa passagem da democracia governada, na qual h primazia da


liberdade individual, da autonomia, at a democracia governante, ponto de chegada do
processo histrico do Estado de Direito, onde a liberdade de participao tem prevalncia.19
Esta passagem, contudo, no se d sem intermdio do Estado Social.
O Estado Liberal havia sido fruto das revolues burguesas e, portanto, assumia
seus ideais e valores, os quais, com o tempo, se revelaram insuficientes para a maioria da
populao.

20

Ademais, o prprio desenvolvimento econmico e seus reflexos sociais

evidenciaram a necessidade de transformao do Estado que, em funo dos novos valores


reivindicados, adotaria uma postura intervencionista. Os direitos fundamentais agora
reconhecidos pelo Estado exigem uma atuao efetiva do Estado para sua concretizao,
diferentemente do que acontece com os direitos individuais, direitos que pressupem, via
de regra, a omisso do Estado para se efetivarem.
No se pode ignorar, entretanto, que o Estado social foi sucedido, em muitos
casos, por Estados totalitrios que exacerbaram o carter intervencionista, desconstruindo a
estrutura jurdico-poltica vigente. A expanso do poder executivo exigida para que o
Estado atenda a sua nova funo, por si s, j pe em risco a estrutura do Estado de Direito.
Fato que o Estado social oferece soluo insuficincia do Estado liberal, resolve os
conflitos sociais atravs da satisfao das necessidades, mas no capaz de evitar o
totalitarismo, uma vez que seus ideais so compatveis com a centralizao de poder.21 Vale
lembrar, ainda, que muitas denominaes, como Estado Social e Estado de Justia Social
por exemplo, foram utilizadas por Estados cuja estruturao no tinha nenhuma
correspondncia com o Estado de Direito.
O Estado de Direito, por sua prpria natureza, incompatvel com a ditadura,
no s em virtude da sua processualidade, que submete a atuao estatal ao Direito, mas
tambm em virtude dos prprios valores que acolhe.

19

Lima Vaz. 2002, p. 359


Isso no significa, entretanto, que a burguesia tenha sido a nica beneficiada com as conquistas do Estado
Liberal. Estas foram conquistas universais, o que significa dizer que toda a sociedade, e no uma classe
apenas, se beneficiou.
21
Lima Vaz. 2002, p. 359
20

O Estado democrtico de Direito d origem a uma nova era. Ele proporciona


democracia um carter universalizante, posto que se funda na efetiva partilha de poder entre
os cidados.
O Estado democrtico de Direito realiza a unidade da processualidade formal da
convergncia de vontades sem contedo () e da processualidade do contedo
ou do real, segundo um princpio de racionalidade imanente cultura, expressa e
materializada essa processualidade ideal (racional) nos valores fundamentais
postos como direitos.22

Assim, o Estado democrtico se revela como mais eficaz na garantia dos direitos
humanos, no s porque transcende a mera participao formal dos indivduos tpica do
Estado liberal, atravs da efetiva partilha do poder entre os cidados, mas tambm porque
reconhece de forma universal, e no apenas no mbito intra-estatal os direitos
fundamentais.
Lima Vaz explica que a democracia expresso da mais alta forma de
organizao poltica da sociedade e, portanto, se desdobra em ideal e necessidade histrica.
A superioridade do Estado democrtico frente ao desptico se mede no pela utilidade ou
eficincia, mas pelo bem maior, mais perfeito. Tal superioridade pressupe a considerao
de uma essncia tica no poltico, isto , uma ntima ligao entre dois elementos que,
contrariando a articulao j feita por Aristteles entre tica e poltica como cincias da
prxis, so tomados frequentemente como antagnicos, incompatveis: Ao contrrio do
que pretendem os esquemas mecanicistas da moderna filosofia poltica, o espao poltico
no se estrutura fundamentalmente como jogo de foras, mas como hierarquia de fins.23
O Estado democrtico se revela historicamente como sntese dos dois momentos
anteriores. No se trata de uma mera juno das caractersticas liberais e sociais puramente.
A sntese pressupe a superao dos Estados que o antecederam, embora fiquem
resguardados alguns de seus traos. O Estado democrtico no s assume direitos
individuais e sociais conquistados anteriormente, como tambm declara outros direitos
fundamentais, alm de buscar sua efetivao universal.
A histria do Estado de Direito cujo ponto de chegada o Estado democrtico ,
portanto, uma trajetria onde as conquistas de cada momento so agregadas ao momento
22
23

Salgado. 2004, p. 50
Lima Vaz. 2092, p. 344

posterior, sem que haja necessidade de renncia a um valor para atendimento de outro. Isso
explica porque o Estado social, por exemplo, continua a conservar o valor da liberdade
revelado no Estado liberal a despeito da sua conformao e do seu perfil interventor. Neste
sentido, explica Nelson Saldanha que
No se trata, convm salientar de imediato, de uma permanncia do liberalismo
enquanto ismo, ou seja, regime, ou mesmo doutrina, tal como nos sculos
XVIII e XIX. Trata-se da persistncia de valores: do valor da liberdade, do valor
controle-dos-atos-estatais, do valor garantia-de-direitos, do valor certeza
jurdica.24

A estrutura do Estado democrtico garante-lhe uma legitimidade maior que


aquela encontrada nos Estados liberal e social. A universalizao da participao no poder
permite um reconhecimento da validade deste poder mais ampla, atingindo no s a sua
criao, mas tambm o seu exerccio. O contratualismo do perodo moderno, atravs da
idia de autonomia, estabelecia uma legitimidade apenas no que se referia criao do
Estado. A participao efetiva no poder garante a substituio da legitimidade meramente
formal pela legitimidade efetiva.
Essa mudana, entretanto, no significa abandono da idia de autonomia,
pressuposto inexorvel para a legitimao de um dado Estado e do poder poltico que nele
se estrutura. Fato que a autonomia da vontade no contratualismo vazia de contedo, em
que pese a sua evocao na esfera poltica para a justificao da existncia do Estado.
Autonomia capacidade de autodeterminao, isto , capacidade de legislar para si mesmo.
Nesse momento, entretanto, ela se traduz e se limita aquiescncia da vontade individual
no que diz respeito constituio do Estado. A autonomia aqui puramente formal, posto
que se extingue, enquanto autonomia no seu exerccio pblico, no momento subseqente ao
contrato e, com isso, d origem a uma legitimidade formal apenas. Isso explica como um
Estado que tem origem na vontade livre de seus cidados pode assumir a forma absolutista.
O Estado democrtico conserva tal pressuposto, vale dizer, ainda assume a idia
de que a constituio do Estado se d nos moldes da vontade de seus cidados. No se
contenta, entretanto, com essa legitimidade formal, insuficiente e busca uma autonomia da
vontade plena de sentido e de efetividade. Desta feita, a autonomia da vontade se estende
tambm ao momento posterior criao do Estado atravs da participao dos cidados no
24

Saldanha. 1986, p.76

governo do Estado. No dizer de Hffe, a democracia um dos princpios fundamentais da


justia e se traduz no imperativo de instituio de um governo do povo e para o povo.25
em funo desta estruturao e da conseqente legitimidade que o Estado
democrtico se mostra mais prximo da idia de Estado de Direito que as formas
anteriores. A vontade impessoal da lei que governa o Estado desde o incio da histria do
Estado de Direito encontra seu pice neste momento, onde se torna correspondente
vontade de seus cidados.
Na democracia, o poder se mostra quase palpvel, extremamente visvel,
exposto, fato que poderia at gerar certa estranheza, j que a idia de visibilidade,
concretude do poder sempre esteve mais ligada a Estados totalitrios. Como explica
Bobbio, o poder autocrtico no apenas esconde para no fazer saber quem e onde est,
mas tende tambm a esconder suas reais intenes no momento em que suas decises
devem tornar-se pblicas.26 O poder democrtico, enquanto expresso da vontade de seus
cidados, pressupe publicidade como forma de controle da correspondncia entre a
conduo do Estado e a vontade dos indivduos a ele submetidos.

CONSIDERAES FINAIS
A compreenso da evoluo do Direito pressupe dois elementos fundamentais,
a admisso do direito como obra humana, histrico, portanto, e a afirmao da histria
como lugar onde a razo se manifesta. No se trata de um processo linear onde apenas se
acumulam progressos, mas sim de um movimento que, a despeito dos avanos e
retrocessos, aponta sempre para o melhor, para a maior concretizao da liberdade. A
histria da humanidade s possvel pela reconciliao da necessidade com a liberdade.
Para Kant, a liberdade era o fio condutor da histria. Tambm Schelling buscou tal
conciliao:
Essa identidade do livre arbtrio e da necessidade o que permite []
reencontrar seu absoluto na histria e ver, nela, no somente uma obra dos

25
26

Hffe. 2005, p.122


Bobbio. 2000, p. 110

homens sem eficcia permanente, mas uma manifestao ou revelao do prprio


absoluto.27

Hegel faz, definitivamente, a sntese de razo e histria, entendida est como


processo de revelao do Esprito. Isso implica na considerao da histria no como uma
sucesso de fatos aleatria, mas interligados pela inteligibilidade de seu dever-ser.28
A revelao da razo na histria, identificada pelo gradual reconhecimento e
efetivao da liberdade, fica clara na anlise do Direito e do Estado. Assim, surgir a idia
de Constituio, como instrumento de racionalizao do Direito e do poder atravs do qual
os direitos at ento tomados como puramente naturais (concepo jusnaturalista) ganham
reconhecimento e efetivao pelo Estado. A constante ampliao destes direitos
corresponde s etapas que o Estado de Direito, na sua constante conciliao com a tica,
atravessa ao longo de sua histria. Assim, luz da declarao de novos direitos, assume
perfis diversos, a exemplo do que ocorre no Estado liberal e social.
O Estado democrtico promove a consagrao dos direitos fundamentais,
atravs de um reconhecimento universal. Ele constitui a mais alta expresso de
racionalidade na histria do Estado de Direito, pois atravs da declarao e da efetivao
desses direitos, busca a realizao do valor absoluto que s o ser humano - racional e,
portanto, livre - capaz de expressar, a dignidade humana.
Se a cultura o meio pelo qual se d a objetivao dos valores assumidos pelo
homem, o Estado democrtico e toda a histria que o antecede e o oferece como resultado
humanidade apenas reafirmam o carter de obra humana e, portanto histrico, do Estado e
do Direito e evidenciam a inexorvel relao entre histria e razo, explicitada no avano
de ambos atravs da gradual conquista da liberdade.

27
28

Hyppolite. 1999, p.44


Lima Vaz. 1999, p. 379

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