Superior Tribunal de Justia

HABEAS CORPUS N 197.909 - SP (2011/0034474-3)

RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO SEBASTIO REIS JNIOR: Trata-se de
habeas corpus com pleito liminar impetrado em benefcio de Ailton Marcelino
dos Santos, em que se aponta como rgo coator o Tribunal de Justia de So
Paulo.
Foi o paciente denunciado em 25/9/2008, por infrao aos arts. 288,
pargrafo nico, e 159, 1 (por duas vezes), na forma do art. 69, todos do
Cdigo Penal.
Em 29/7/2009, o Juzo de Direito da 15 Vara Criminal da comarca da
Capital/SP, no Processo n. 050.08.078379-1 (Controle n. 1361/08), proferiu
sentena condenando o ora paciente pena de 42 anos e 8 meses de recluso,
em regime inicial fechado, pela prtica dos fatos tpicos descritos nos arts. 159,
1, por duas vezes, na forma do art. 69, e art. 288, pargrafo nico, todos do
Cdigo Penal.
Inconformada, a defesa interps Recurso de Apelao Criminal n.
990.09.293457-0

na

Corte

de

origem,

objetivando,

em

preliminar,

imprestabilidade das escutas telefnicas e, no mrito, a absolvio, com

fundamento na fragilidade probatria. Subsidiariamente, buscou, ainda, o
reconhecimento do concurso formal e a reduo da pena. Em sesso realizada
em 8/4/2010, os integrantes da Sexta Cmara de Direito Criminal do Tribunal de
Justia de So Paulo rejeitaram a preliminar e negaram provimento ao recurso
(fls. 14/15):
Art. 159, par. 1, do CP, por duas vezes - Materialidade e autoria
demonstradas - Ru, que em unidade de desgnios com seus comparsas,
promoveu o sequestro de dois irmos, que durou mais de 24 horas. Uma
das vtimas foi libertada para arrumar o valor do resgate; a outra permaneceu
em cativeiro por mais de 50 dias, sofrendo agresses fsicas - Ru
reconhecido por uma das vtimas e identificado em interceptaes
telefnicas legtimas.
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Art. 288, par. nico, do Cdigo Penal - Materialidade delitiva e autoria
demonstradas - Ru que fazia parte de quadrilha armada de sequestradores.
Prova - Palavra das vtimas e dos policiais - Considerao - Ausncia de
motivos para incriminar um inocente.
Prova - interceptao telefnica feita com autorizao judicial - validade,
alm de estar corroborada com as demais provas dos autos.
Penas corretamente fixadas, tendo em vista as particularidades dos
delitos e a reincidncia do ru.
Penas - Concurso material - Dolo de sequestrar duas pessoas e pedir
resgate.
Recurso no provido.

Neste Tribunal, sustenta o impetrante, em suma, que (fls. 2/6):

[...]
1- DAS DENNCIAS
1.1. - Da denncia contra o paciente (Ailton Marcelino)
O Paciente foi denunciado como incurso no artigo 159, 1, por duas
vezes, e artigo 288, pargrafo nico, na forma do artigo 69, todos do Cdigo
Penal, sob a acusao de que entre setembro e novembro de 2007,
associou-se em quadrilha ou bando armado com WELLINGTON
THEODORO BERNARDES, REGINALDO SUTERO DO NASCIMENTO,
DARCY JAVONI e INAJARA CAMPANHA DIAS.
Consta ainda da pea acusatria que o Paciente em concurso com os
demais corrus sequestrou Walter Pistori e Wlamir Pistori, com o fim de
obter, para todos, vantagem como condio ou preo do resgate, mantendo
o primeiro como refm por dois dias e o segundo por cinquenta e nove dias.
1.2. - Da denncia contra os corrus
WELLINGTON THEODORO BERNARDES, foi denunciado como incurso
nas sanes dos art. 288, pargrafo nico, art. 159, 1, por duas vezes,
ambos do Cdigo Penal, art. 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei 10.826/03,
e, art. 1, da Lei 9.455/07, todos c.c. art. 69, caput , REGINALDO SUTERO
DO NASCIMENTO, DARCY JAVONI e INAJARA CAMPANHA DIAS, como
incursos nas sanes dos art. 288, pargrafo nico, art. 159, 1, por duas
vezes, ambos do Cdigo Penal, art. 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei
10.826/03, todos c.c. art. 69, caput , do Cdigo Penal.
Narra ainda denncia que os corrus juntamente com este Paciente a
partir do dia 10 de setembro de 2007, em concurso de ao e unidade de
desginios, teriam sequestrados Walter Pistori e Wlamir Pistori, com o fito de
obter para todos, vantagem como condio ou preo do resgate, mantendo o
primeiro como refm por dois dias e o segundo por 59 dias.
2 - DAS SENTENAS
2.1. - Da condenao e pena aplicada ao Paciente
O MM. Juiz de primeiro grau entendeu que houve participao do Paciente
na extorso mediante sequestro, bem como entendeu que configurou a
organizao criminosa entre ele e os corrus.
A pena-base para a extorso mediante sequestro aplicvel espcie (art.
159, 1, do CP) de 12 (doze) anos, j que os dois crimes perduraram por
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mais de 24 horas. Em relao ao crime praticado contra a vtima Wlamir,
ocorreu a exasperao de 1/2 da reprimenda. A pena-base para o crime de
quadrilha ou bando foi fixada em 02 (dois) anos de recluso.
Na segunda etapa de fixao da pena foi aumentada em 1/3 da pena.
Pena final: 16 (dezesseis) anos de reclus]ao em razo do crime praticado
contra a vtima Walter; 24 (vinte e quatro) anos de recluso em razo do
crime praticado contra Wlamir; e 02 (dois) anos e 08 (oito) meses de
recluso em funo do delito de quadrilha ou bando.
TOTAL DE PENA 42 (QUARENTA E DOIS) ANOS E 08 (OITO)
MESES DE RECLUSO
2.2. - Da condenao e pena aplicada aos corrus
Para o delito de extorso mediante sequestro de WLAMIR, foi fixada a
pena-base em 15 anos de recluso.
Para o delito contra WELLINGTON, foi considerado o concurso formal e
acrescida a pena de dois anos, reduzida de um ano pela confisso
espontnea dele.
Para o corru DARCY, foi acrescida a pena-base de dois anos pela
reincidncia e tambm reduzida em 1 ano pela confisso espontnea.
Para o corru REGINALDO, sem antecedentes, foi diminuda em 1 ano
pela confisso espontnea, atingindo a pena o total de 14 anos de recluso.
Para INAJARA, foi mantida a pena-base na inexistncia de agravantes ou
atenuantes.
Penas finais em: WELLINGTON e DARCY: 18 anos e 8 meses de
recluso; REGINALDO, 16 anos e 4 meses de recluso; INAJARA, 15 anos
de recluso.
3 - DO RECURSO DE APELAO
Recorrida, houve por bem a Douta 6 Cmara de Direito Criminal, nos
autos da Apelao 990.09.293457-0, em manter a r. sentena nos exatos
termos, quanto ao Paciente e nos autos da Apelao 990.09.072955-4 que
tramitou perante a 8 Cmara, a pena dos demais corrus foi mantida da
mesma forma da R. Sentena.
4. DA IGUALDADE DE SITUAES OBJETIVAS E SUBJETIVAS PRINCPIO DA ISONOMIA
A situao ftico-processual do Paciente idntica dos demais corrus,
na medida em que todos responderam ao processo penal pelo mesmo
delito, em igual proporo e na exata medida.
[...]
O caso de aplicao da pena menos gravosa conhecida ao caso em
concreto, igualando dos demais acusados pelo mesmo fato.
Ao paciente foi aplicado o entendimento de que os fatos se subsumiam
em concurso material e a pena sobre dois delitos, o que determinou a
altssima pena de 42 anos de priso. Aos demais acusados, foi
reconhecido o concurso formal e reconhecido um s delito com um
aumento pelo outro.
Assim, h de prevalecer a menor pena conhecida nos dois processos que
julgou os fatos, por uma questo de isonomia.
[...]

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Ao final, requer (fls. 7/8):
[...] caracterizado e comprovado o constrangimento ilegal na pena
aplicada, requer-se a concesso da liminar da ordem, estando patentes os
pressupostos do "fumus boni iuris" e do "periculum in mora", determinando o
cumprimento da lei, com aplicao do artigo 580 do Cdigo Penal de acordo
com a pena dos demais, oficiando-se a autoridade coatora para que preste
as necessrias informaes, bem como o DD. Representante da
Procuradoria da Unio, acompanhando seus trmites at final deciso.
[...]

Liminar indeferida pelo ento Relator, Ministro Celso Limongi

(Desembargador convocado do TJ/SP), em 23/2/2011, fl. 59.
Dispensadas as informaes, o Ministrio Pblico Federal opinou pela
concesso da ordem (fls. 64/67):
Habeas Corpus . Extorso mediante sequestro. Paciente denunciado
pelos mesmos atos criminosos imputados a outros quatro corrus.
Aplicao, quanto ao primeiro, da regra do concurso material, e, quanto aos
demais, do concurso formal. Distino no justificvel.
Parecer pela concesso da ordem.

s fls. 79/80, proferi o seguinte despacho:

Solicitem-se esclarecimentos ao Juzo da Dcima Quinta Vara Criminal
de So Paulo/SP, no prazo de dez dias, a respeito de:
a) os fatos criminosos imputados ao paciente Ailton Marcelino dos Santos
nos autos do Processo n. 1361/08 serem, ou no, "idnticos" queles
imputados aos condenados Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo
Sutero do Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha Dias nos autos do
Processo n. 1584/07;
b) o motivo da tramitao de dois Processos em separado (n. 1584/07 e
1361/08);
c) a razo da aplicao da regra do "concurso formal" aos condenados
Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo Sutero do Nascimento, Darcy
Javoni e Inajara Campanha Dias (Processo n. 1584/07) e do "concurso
material" somente em relao ao paciente Ailton Marcelino dos Santos
(Processo n. 1361/08);
Solicite-se, ainda, ao referido Juzo a juntada de cpia da denncia
oferecida contra Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo Sutero do
Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha Dias (Processo n. 1584/07).
Solicitem-se, por fim, informaes ao Tribunal de Justia de So Paulo
sobre eventual ajuizamento de reviso criminal em prol de Ailton Marcelino
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dos Santos, juntando-se documentos necessrios.
Aps, venham os autos conclusos.

O Presidente da Seo Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo,

em 27/6/2013, prestou estas informaes (fls. 88/89 grifo nosso):
[...] esclareo que a Apelao Criminal n. 9188888-82.2009.8.26.0000
(antigo nmero 990.09.293457-0) foi interposta pela Defesa contra a
sentena proferida nos autos da Ao Penal n. 050.08.078379-1,
Controle n. 1.361/08, da Dcima Quinta Vara Criminal da Comarca de
So Paulo, que condenou o ora paciente como incurso no art. 159, 1,
por duas vezes (vtimas Walter Pistori e Wlamir Pistori), e no art. 288,
pargrafo nico, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal, pena de
42 anos e 08 meses de recluso, em regime inicial fechado.
Em sesso de julgamento realizada aos 08 de abril de 2010, a Sexta
Cmara de Direito Criminal, por votao unnime, rejeitou a preliminar de
nulidade das interceptaes telefnicas realizadas na fase investigatria e
negou provimento ao reclamo.
Opostos embargos de declarao pelos causdicos, aos 08 de julho
seguinte, por unanimidade, foram eles rejeitados pela Turma Julgadora. O
acrdo transitou em julgado.
Informo, ainda, que consultados os assentamentos eletrnicos da
Secretaria da Seo Criminal deste Tribunal, no se verificou o registro de
ajuizamento de reviso criminal em nome do ora paciente, com relao
Ao Penal n. 050.08.078379-1, Controle n. 1.361/08, da Dcima Quinta
Vara Criminal da Comarca de So Paulo.
Esclareo,
outrossim,
que
a
Apelao
Criminal
n.
0085197-26.2007.8.26.0050 (antigo nmero 990.09.072955-4) foi
interposta pela Defesa de Darcy Javoni, Wellington Theodoro
Bernardes, Reginaldo Sutero Nascimento e Inajara Campanha Dias
contra a sentena proferida nos autos da Ao Penal n.
050.07.085197-2, Controle n. 1.584/07, da Dcima Quinta Vara Criminal
da Comarca de So Paulo, que condenou os dois primeiros a 18 anos e
08 meses de recluso, em regime inicial fechado, o terceiro a 16 anos
de recluso, em regime inicial fechado, todos como incursos no art.
159, 1, c.c. o art. 70 (vtimas Walter Pistori e Wlamir Pistori), ambos
do Cdigo Penal, e a ltima a 15 anos de recluso, em regime inicial
fechado, por infrao ao art. 159, 1, do mesmo Codex (vtima Wlamir
Pistori).
Em sesso de julgamento realizada aos 12 de agosto de 2010, a Oitiva
Cmara de Direito Criminal, por votao unnime, afastou a preliminar de
nulidade da sentena por falta de fundamentao e negou provimento aos
recursos. O aresto transitou em julgado.
[...]

Em 10/7/2013, a Juza de Direito da 15 Vara Criminal da comarca de

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So Paulo/SP assim noticiou (fls. 127/129 grifo nosso):
[...]
1) Perante este juzo, foi distribuda ao penal em que o Ministrio
Pblico imputa ao paciente a prtica do crime tipificado pelos artigos
288, nico e 159, 1, por duas vezes, na forma do artigo 69, todos do
Cdigo Penal, em razo de, agindo em concurso com Wellington
Theodoro Bernardes, vulgo "Gordo", "Boca" ou "Sombra", Reginaldo
Sutero do Nascimento, Darcy Javoni, Inajara Campanha Diase e de
outra pessoa conhecida apenas como Rafael Dias, se associaram para
o fim de cometerem crimes, fatos estes ocorridos durante o ano de
2007, especialmente entre os meses de setembro e novembro (fls.
01d/04d).
2) De acordo com o narrado na denncia, o paciente juntamente com
os outros indivduos acima mencionados sequestraram Walter Pistori e
Wlamir Pistori, com o fim de obterem vantagem como condio ou
preo do resgate, mantendo o primeiro como refm por dois dias e o
segundo por cinquenta e nove dias. Aps o segundo dia, a vtima
Walter foi libertado, porm com a incumbncia de providenciar o
pagamento do resgate, sendo que aps vrios dias de investigao foi
realizada a priso em flagrante apenas dos rus Wellington Theodoro
Bernardes, Reginaldo Sutero do Nascimento, Darcy Javoni e Inajara
Campanha Diase, ensejando o processo 050.07.085197-2 (Controle
1584/07) (fls. 01d, 02d, 03d, 04d). Cabe salientar que a sentena
referente ao processo, cujo controle 1.584/07, e em que figuram
como rus Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo Sutero do
Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha Diase, foi proferida em
03 de outubro de 2008, ou seja, antes da distribuio do processo, cujo
controle 1.361/08, ou seja, em 07 de outubro de 2008, tendo por este
motivo seu trmite em autos separados.
3) No tendo sido vislumbradas hipteses que levassem rejeio liminar
da denncia, determinou-se o processamento da ao penal, sendo naquela
oportunidade decretada a priso preventiva do paciente (fls. 101/103).
4) O paciente foi pessoalmente citado (fls. 237/238). A resposta escrita foi
apresentada por defensor constitudo, dentro do prazo legal e com rol de
testemunhas, oportunidade em que a defesa requereu a revogao da priso
preventiva (fls. 140/153). Aps manifestao desfavorvel do Ministrio
Pblico, foi o pedido indeferido, diante da necessidade de se resguardar a
ordem pblica. A denncia foi, formalmente recebida (fls. 161/163),
designando-se audincia para o dia 17 de fevereiro de 2009 s 14:30 horas.
5) Em audincia, diante da ausncia de uma testemunha, foi esta
redesignada para o dia 17 de maro de 2007 s 15:30 horas (fls. 235/236).
Em audincia de continuao, aps a produo da prova oral, foi concedido
o prazo de 5 dias s partes para apresentao de memoriais (fls. 260).
6) Em 29 de julho de 2009, foi proferida sentena por este Juzo (Dr.
Bruno Paes Straforini) para condenar o paciente como incurso nos
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artigos 159, 1, por duas vezes, na forma do artigo 69, e artigo 288,
nico, todos do Cdigo Penal, pena de 42 anos e 08 meses de
recluso, em regime inicial fechado (fls. 335/341). Digno de realce,
que a sentena proferida nos autos do processo 050.07.085197-2,
controle 1584/07, foi proferida por outro magistrado, ou seja, Dr.
Marcelo Semer, sendo neste caso aplicado o concurso formal de
crimes (fls. 479/489 autos 1584/07).
7) A defesa do ru interps recurso de apelao, o qual foi recebido (fls.
353 e 373/397).
8) Em 08 de abril de 2010 a 6 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, julgando a apelao 990.09.293457-0,
negaram provimento ao recurso, por VU (fls. 429/439). A defesa do paciente
interps Embargos de Declarao (447/449). Em 08 de julho de 2010 a 6
Cmara de Direito Criminal do tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
julgando os embargos de declarao n. 990.09.293457-0, rejeitaram os
embargos, por VU (fls. 452/460).
9) O v. acrdo transitou em julgado para o Ministrio Pblico em 10 de
maio de 2010 e em 20 de agosto de 2010 para o paciente, sendo expedida a
guia de recolhimento definitiva (fls. 462).
[...]

o relatrio.

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HABEAS CORPUS N 197.909 - SP (2011/0034474-3)

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO SEBASTIO REIS JNIOR (RELATOR):
Esta Corte e o Supremo Tribunal Federal tm refinado o cabimento do habeas
corpus , restabelecendo o alcance aos casos em que demonstrada a necessidade
de tutela imediata liberdade de locomoo, de forma a no ficar malferida ou
desvirtuada a lgica do sistema recursal vigente.
Verificada a hiptese de deduo de habeas corpus em lugar do
recurso prprio, imperioso o no conhecimento da impetrao, impondo-se
ressaltar que, uma vez constatada a existncia de ilegalidade flagrante, nada
impede que esta Corte defira ordem de ofcio, como forma de coarctar o
constrangimento ilegal.
No caso que se apresenta, pretende-se a aplicao do princpio
constitucional da isonomia, ao argumento de que a deciso proferida pelo Juzo
da 15 Vara Criminal da comarca da Capital/SP (Dr. Bruno Paes Straforini), em
29/7/2009, que condenou o paciente em concurso material nos autos da Ao
Penal n. 050.08.078379-1 (Controle n. 1.361/08 - fls. 40/45), conferiu a ele
tratamento desigual e injusto, porquanto idnticas as situaes ftico-processuais
dos demais rus - anteriormente julgados pela referida Vara (Dr. Marcelo
Semer), em 3/10/2008, nos autos da Ao Penal n. 050.07.085197-2 (Controle
n. 1584/07 - fls. 46/56), em que se decidiu pela aplicao do concurso formal .
Vejamos.
Estes foram os fatos tpicos imputados aos rus Wellington Theodoro
Bernardes, Reginaldo Sutero do Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha
Dias (fls. 46/48 - grifo nosso):
[...]
WELLINGTON THEODORO BERNARDES, qualificado nos autos, foi
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denunciado como incurso nas sanes dos art. 288, pargrafo nico,
art. 159, 1, por duas vezes, ambos do Cdigo Penal, art. 16, pargrafo
nico, inciso IV, da Lei 10.826/03, e, art. 1, da Lei 9.455/97, todos c.c.
art. 69, caput , daquele codex , REGINALDO SUTERO DO
NASCIMENTO, DARCY JAVONI E INAJARA CAMPANHA DIAS, como
incursos nas sanes dos art. 288, pargrafo nico, art. 159, 1, por duas
vezes, ambos do Cdigo Penal, art. 16, pargrafo nico, art. 159, 1, por
duas vezes, ambos do Cdigo Penal, porque durante o ano de 2007,
entre o ms de setembro at a presente data, nesta Capital, teriam, em
concurso de ao e unidade de desgnios:
a) se associados entre si e com outras pessoas no identificadas,
em quadrilha ou bando armado, com o fito de cometerem crimes;
b) a partir do dia 10 de setembro de 2007, nesta Capital, os
acusados, em concurso de ao e unidade de desgnios com outros
indivduos no identificados, teriam sequestrados Walter Pistori e
Wlamir Pistori, com o fito de obter para todos, vantagem como
condio ou preo do resgate, mantendo o primeiro como refm por
dois dias e o segundo por 59 dias;
c) entre os dias 10 e 12 de setembro de 2007, na rua Etervino Pedro
dos Santos, 135, nesta Capital, os acusados, em concurso de ao e
unidade de desgnios, estariam na posse e manteriam sob sua guarda
uma submetralhadora, calibre 380, sem marca, numerao MDRA01, de
uso restrito, com carregador e uma pistola Taurus, calibre 380, com
numerao suprimida, alm de 15 cartuchos (CBA) intactos e;
d) entre os dias 10 e 12 de setembro de 2007, na rua Etervino Pedro
dos Santos, 135, nesta Capital, o acusado WELLINGTON teria
constrangido Walter e Wlamir, com emprego de violncia e grave
ameaa, causando-lhe sofrimento fsico mental, com o fito de obter
informaes e para provocar aes.
Segundo a denncia, o acusado WELLINGTON e outros dois comparsas
teriam invadido, no dia 10 de setembro de 2007, por volta das 20h00, a sede
da empresa TWU Comrcio Servios Importaes e Exportaes Ltda., na
avenida Eng. Eusbio Stevaux, 1244, quando teriam dominados todos os
presentes, ameaando-os com emprego de armas de fogo, amarrando e
trancando os empregados em um banheiro e sequestrando Walter e Wlamir,
scios proprietrios daquela empresa e irmos.
Assim, as vtimas teriam sido levadas para o cativeiro, sito a rua Etervino
Pedro dos Santos, 135, nesta Capital, onde teriam sido acorrentadas e
torturadas pelo acusado WELLINGTON que, as teriam ameaado-as de
morte, agredindo-as para que fornecesse informaes acerca de seu
patrimnio, causando-se-lhes profundos sofrimentos fsico e mental. No
cativeiro, os demais acusados se revezariam na vigilncia e guardas dos
refns, quando para tanto, usariam as armas de fogo acima mencionadas,
cuja posse e guarda dividiriam entre todos, sendo que a acusada INAJARA
seria ainda, a responsvel pela faxina do local e pela cozinha.
No dia 12 seguinte, Walter fora libertado com a incumbncia de
providenciar o pagamento do resgate, no importe de R$ 2.500.000,00, para
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livrar o irmo do cativeiro. A partir (sic) ento, teria o acusado WELLINGTON,
passado a telefonar insistentemente para a famlia das vtimas, exigindo o
pagamento do resgate, sob pena de matar Wlamir. Um dos telefonemas
teria orientado Walter a localizar um pacote na Rodovia Raposo Tavares,
onde conteria fotos e vdeo com fotografia de Wlamir bastante ferido. Atravs
de interceptaes telefnicas, autorizadas, teria sido localizado o acusado
WELLINGTON na posse do aparelho de telefonia celular n. [...], o qual seria
utilizado para a extorso, quando ento, este teria confessado a prtica
delitiva e a localizao do cativeiro. No cativeiro, teriam os policiais, prendido
os demais acusados em flagrante, libertando a vtima, que ainda, estaria
acorrentada.
[...]

E estes foram os fatos tpicos imputados ao paciente Ailton Marcelino

dos Santos (IP n. 050.07.085197-2 fls. 9/11):
[...] durante o ano de 2007, especialmente entre os meses de setembro e
novembro, AILTON MARCELINO DOS SANTOS, vulgo "Coiote" e "Neguinho"
(qualificado a fls. 09) associou-se em quadrilha ou bando armado, com as
pessoas de WELLINGTON THEODORO BERNARDES, vulgo "Gordo",
"Boca" ou "Sombra", REGINALDO SUTERO DO NASCIMENTO, DARCY
JAVONI e INAJARA CAMPANHA DIAS, e outra pessoa conhecida apenas
como "Rafael Dias", para o fim de cometer crimes.
Consta ainda dos autos que a partir do dia 10 de setembro de 2007, nesta
cidade e Comarca, AILTON MARCELINO DOS SANTOS, vulgo "Coiote" e
"Neguinho", previamente ajustado com as pessoas de WELLINGTON
THEODORO BERNARDES, vulgo "Gordo", "Boca" ou "Sombra",
REGINALDO SUTERO DO NASCIMENTO, DARCY JAVONI e INAJARA
CAMPANHA DIAS, e outra pessoa conhecida apenas como 'Rafael Dias",
previamente ajustados e com unidade de propsitos e desgnios, sequestrou
Walter Pistori e Wlamir Pistori, com o fim de obter, para todos, vantagem
como condio ou preo do resgate, mantendo o primeiro como refm por
dois dias e o segundo por cinquenta e nove dias.
Segundo se apurou, o j denunciado WELLINGTON e outros dois
comparsas invadiram, no dia 10 de setembro de 2007, por volta das
20h00min, a sede da empresa TWU Comrcio Servios Importao e
Exportao Ltda., na Av. Engenheiro Eusbio Stevaux, n. 1244, dominaram
todos os presentes, ameaando-os com armas de fogo, amarrando e
trancando os funcionrios em um banheiro e sequestrando Valter (sic)
Pistori e Wlamir Pistori, scios proprietrios daquela empresa e irmos,
levando-os at um cativeiro situado na Rua Etervino Pedro dos Santos, 135
nesta Capital.
No dia 12 seguinte, Walter foi libertado com a incumbncia de
providenciar pagamento de resgate no valor de R$2.500.000,00 (dois
milhes e quinhentos mil reais) para livrar o irmo do cativeiro.
A partir de ento, o j denunciado WELLINGTON se afastava da sede do
cativeiro, dirigindo-se a regies mais centrais da cidade (para impedir o
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restreamento das ligaes via ERB'S), ocasies em que a vtima
permanecia acorrentada e sob a vigilncia dos demais denunciados.
O ora denunciado AILTON MARCELINO DOS SANTOS, vulgo "Coiote" e
"Neguinho" estava sempre presente por ocasio das ligaes que exigiam o
pagamento de resgate. Utilizava-se do telefone n. [...] o qual tambm foi
interceptado com autorizao judicial.
No dia 04 de outubro de 2007, durante uma das ligaes exigindo o
pagamento, policiais perceberam o som de outra ligao ao fundo,
identificando atravs de ERB'S que o nmero era o referido [...].
Durante o monitoramento, constatou-se que o ora denunciado mantinha
contato frequente com os demais denunciados, especialmente
WELLINGTON THEODORO BERNARDES, atravs do telefone [...], utilizado
tambm para a extorso.
O denunciado WELLINGTON foi preso em flagrante delito na posse do
aparelho celular [...], indicando o local do cativeiro.
Aps a libertao do cativeiro, os udios gravados da linha [...], foram
apresentados vtima Wlamir Pistori, que os identificou como a voz da
pessoa que por vezes ia at o cativeiro, a quem os demais denunciados
chamavam pelo apelido de "Neguinho".
[...]

A seguir, a fundamentao da sentena condenatria proferida pelo

Juzo da 15 Vara Criminal da capital/SP (Dr. Marcelo Semer), na data de
3/10/2008, em relao aos rus Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo
Sutero do Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha Dias (Processo n.
050.07.085197-2 controle n. 1584/07 fls. 48/54 grifo nosso)
[...]
A ao procedente, em parte.
Inicio com os delitos de extorso mediante sequestro.
A prtica do crime segura.
Walter narrou como, dentro da empresa em que trabalhavam, ele e o
irmo foram arrebatados, por vrios sequestradores armados, aps
subtrarem inmeros pertences do local. Depois, foram ambos colocados
fora em um automvel (Walter no porta-malas) at chegarem no cativeiro,
onde passaram noite sem comida, sem gua e amarrados.
Posteriormente, foi solto, depois de um dia e meio no cativeiro, no sem
antes sofrer inmeras agresses, inclusive para fornecer os dados
patrimoniais, alm de seguidas ameaas de ter seu corpo retalhado. Foi
solto para continuar a negociao do sequestro do irmo Wlamir. Recebia
telefonemas do chefe do grupo, com quem tomara contato no dia em que
esteve sequestrado, e avisou a polcia, de quem recebeu orientao para
agir. Conta que chegaram a receber um CD com imagens do irmo agredido
e sangrando, para impressionar - somente depois souberam que o sangue
era produto de maquiagem (fls. 274).
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Wlamir relatou que ficou por 59 dias sequestrado, aps ter sido arrebato
juntamente com seu irmo, da empresa onde trabalhavam, por trs homens
armados. Foi obrigado a passar por dois cativeiros, o primeiro por 14 dias, e
o restante no ltimo, que veio a ser descoberto pelos policiais que o
libertaram, sem pagamento de resgate. Durante todo o tempo, sofreu
agresses (juntamente com o irmo, para obteno de informaes),
privaes (nos primeiros dias, ficou sem gua, sem comida e sem local para
fazer necessidades fisiolgicas) e outros sofrimentos fsicos, como o fato de
ter sido, em ambos os cativeiros, amarrado junto a uma cama e depois um
sof. Foi seguidamente ameaado com arma, por todos os sequestradores
que cuidavam de seu cativeiro, inclusive pelos trs que vieram a ser presos
quando a polcia o descobriu. Relatou como foi obrigado a fazer imagens
enquanto era agredido, e ensanguentado, para impressionar a famlia, que,
depois soube, fora poupada pela polcia de ver o filme, em razo da
expressividade das imagens (fls. 258).
[...]
A ocorrncia da extorso mediante o sequestro dos dois irmos,
portanto, segura, com farto elemento probatrio. Por este motivo,
no de se acolher a tese de desclassificao para crcere privado - o
sequestro estava motivado pela extorso, o que evidente pelos
telefonemas de cobrana do dinheiro como resgate.
A participao dos acusados no menos segura.
As investigaes da Polcia Civil se dirigiram, primeiro,
identificao das vozes do sequestrador-negociador. A partir da, com
interceptaes telefnicas autorizadas judicialmente (no apenso, o
material colhido, bem ainda as autorizaes), descobriu-se o telefone
do suspeito Boca, conseguindo-se realizar a priso deste atravs da
oitiva de suas conversas (relatrio de fls. 309/13). Com as informaes
fornecidas pelo acusado WELLINGTON, chegou-se ao local do
cativeiro, onde a vtima foi encontrada e os trs corrus INAJARA,
DARCY e REGINALDO presos, enquanto tomavam conta do
sequestrado. No local, apreenderam-se duas armas de fogo
devidamente periciadas (fls. 157/8 e 176/7).
WELLINGTON, ouvido em juzo, admitiu a participao no
sequestro, afirmando que foi contratado para levar comida ao cativeiro
e contratar faxineira, por que seria essa uma forma de ganhar dinheiro
fcil (fls. 194).
DARCY tambm admitiu, em juzo, ter participado do sequestro,
estando no cativeiro, atribuindo a WELLINGTON a posio de
negociador. (fls. 196).
REGINALDO confirmou ter sido preso no cativeiro, junto com os
demais rus, e admitiu que havia sido contratado para tomar conta do
cativeiro (fls. 200).
Por fim, INAJARA disse ter apenas aceito ser faxineira no local, sem
aderir ao sequestro. Quando deu conta de que era um sequestro, foi
impedida de sair, ficando no cativeiro por mais de dez dias. Afirmou
que WELLINGTON que deixava comida no local (fls. 198).
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[...]
Identificou WELLINGTON como o chefe do grupo, atribuindo-o no
s o papel de negociador, como, ainda, aquele que agredia e
incentivava as agresses pelos demais - o fato foi tambm
corroborado pela vtima WALTER, indicando que era o prprio
WELLINGTON o autor dos telefonemas. Tais verses casaram
integralmente com as suspeitas da polcia acerca da liderana de
WELLINGTON (razo pela qual acabou sendo interceptado) e, por fim,
culminaram em sua priso e por seu intermdio, a identificao do
cativeiro.
[...]
A vtima WLAMIR tambm relatou que alm de INAJARA todos os demais
rus se revezavam na posse da arma, de modo que a adeso de todos
aos propsitos delituosos segura - nenhuma delas de menor
importncia.
Duas condutas, no entanto, devem ser diferenciadas nestes delitos.
A de WELLINGTON, pelos elementos colhidos, o chefe, o organizador do
sequestro, tanto contratava pessoas para o cativeiro, quanto cuidava da
negociao, sem desperdiar momentos para mostrar sua liderana,
agredindo primeiro e de forma mais significativa as vtimas.
INAJARA, segundo a vtima WLAMIR, foi a nica dos sequestradores que
no estava no primeiro cativeiro - portanto, no h provas de que tenha
aderido extorso em relao vtima WALTER.
A extorso mediante sequestro qualificada pelo tempo de durao:
mais de 24 horas, tanto em relao a WALTER, quanto em relao a
WLAMIR (este com 59 dias de cativeiro).
Os crimes devem ser tido em concurso formal, tendo em vista que
tanto a arrebatamento quanto o cativeiro foram comum em relao s
duas vtimas.
Afasto, outrossim, as demais imputaes, de tortura, formao de
quadrilha e posse ilegal de arma de fogo.
[...]

As penas, aqui, foram assim fixadas:

[...]
Para o delito paradigma, extorso mediante sequestro de WLAMIR,
mais grave pelo maior tempo de durao, fixo a pena-base em 15 anos
de recluso. Aqui, computo para majorar a pena o longo tempo de durao
(muito mais do que 24 horas), os maus-tratos (inclusive a falta de
alimentao), as agresses sofridas pela vtima, e a forte presso
psicolgica a que foi submetida, com ameaas contnuas e perisistentes.
No toa, a vtima foi encontrada fragilizada, fraca e com sequelas
psicolgicas, conforme o relato das testemunhas. A consequncia do fato ,
portanto, mais gravosa.
Para WELLINGTON, acreso de dois anos pela circunstncia
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agravante prevista no art. 62, inciso I: promoveu e organizou a
cooperao no crime, dado seu papel de liderana indicado desde a
inicial e comprovado em juzo. Reduzo de 1 ano pela confisso
espontnea. Pena final em 16 anos de recluso.
Para DARCY, acreso de dois anos pela reincidncia comprovada
por certides (fls. 189 e 414), que descrevem ainda seus pssimos
antecedentes. Reduzo de 1 ano pela confisso espontnea. Pena
resultante em 16 anos de recluso.
Para REGINALDO, apenas diminuo de 1 ano pela confisso
espontnea, atingindo a pena o total de 14 anos de recluso.
Para INAJARA, mantendo a pena ntegra, guisa de circunstncias
modificadoras - ela no foi confessa.
A esses totais, acreso 1/6 pelo crime menos grave, em relo
vtima WALTER (mas tambm extorso qualificada), com exceo de
INAJARA, que somente tomou parte do sequestro de WLAMIR.
[...]
ISTO POSTO, julgo a ao penal PROCEDENTE EM PARTE para
CONDENAR como incursos nas sanes do art. 159, 1, c.c. art. 70,
ambos do Cdigo penal:
a) WELLINGTON THEODORO BERNARDES E DARCY JAVONI ao
cumprimento de 18 (DEZOITO) ANOS E 8 (OITO) MESES DE
RECLUSO, iniciados em regime fechado e;
b) REGINALDO SUTERO DO NASCIMENTO ao cumprimento de 16
(DEZESSEIS) ANOS E 4 (QUATRO) MESES DE RECLUSO, iniciados
em regime fechado e;
CONDENAR INAJARA CAMPANHA DIAS como incursa nas sanes do
art. 159, 1, do Cdigo Penal, ao cumprimento de 15 (QUINZE) ANOS DE
RECLUSO, iniciados em regime fechado, absolvendo a todos das
imputaes remanescentes, nos termos do art. 386, III e VII, do Cdigo de
Processo Penal.
[...]

J quanto ao paciente, esta foi a fundamentao da sentena

condenatria proferida pelo Juzo da 15 Vara Criminal da capital/SP (Dr. Bruno
Paes Straforini), na data de 29/7/2009 (Processo n. 050.08.078379-1 controle
n. 1.361/08 fls. 41/43 grifo nosso):
[...]
O ru negou a prtica delitiva, afirmando que no teve qualquer
envolvimento com a extorso mediante sequestro aqui tratada.
Todavia, a prova colhida nos autos contraria tal verso.
As vtimas foram regularmente inquiridas e narraram com riqueza de
detalhes o ocorrido. Confirmaram que foram arrebatadas na empresa
em que trabalham e posteriormente encaminhadas a um cativeiro.
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Descreveram as ameaas e agresses sofridas e contataram (sic)
que Walter ficou no cativeiro por dois dias e Wlamir por longos
cinquenta e nove dias. Informaram, ainda, que durante o perodo
descrito na denncia diversas foram as exigncias de compensao
financeira para a libertao dos sequestrados.
Os policiais ouvidos tambm descreveram de maneira minuciosa a
investigao realizada e as interceptaes telefnicas feitas - com
autorizao judicial - e que permitiram a elucidao da autoria delitiva.
A documentao acostada aos autos deixa claro que as conversas
telefnicas interceptadas se referiam extorso mediante sequestro
aqui tratada. Alm disso, como relataram os policiais, o telefone
utilizado pelo ru foi interceptado porque identificada a sua
proximidade com o telefone utilizado para exigir o pagamento de
dinheiro da famlia das vtimas.
Atravs de tal diligncia chegou-se pessoa do ru, que teve como se comprova dos relatos colhidos - intensa participao na
empreitada delitiva.
A pueril negativa do ru frontalmente contrariada pelo depoimento
da vtima Wlamir , que contou que, nos quase sessenta dias em que
ficou acorrentado no cativeiro, era frequentemente agredido, xingado
e espancado por um indivduo que conhecia pela alcunha de
'neguinho'. Disse, por fim, que 'neguinho' era o ru AILTON,
devidamente reconhecido em audincia.
certa, assim, a ativa participao do acusado na extorso mediante
sequestro, tendo ele, segundo verossmil relato da vtima, estado no
cativeiro em diversas oportunidades, tendo, inclusive, a agredido
brutalmente.
Alm disso, ele estava com o comparsa WELLINGTON quando este
negociava o pagamento do resgate com a famlia, deixando clara a sua
importncia na organizao criminosa.
Demais disso, o delito do art. 288 do CP tambm se caracterizou,
uma vez que ntida a grande organizao criminosa formada pelo ru e
seus comparsas, com complexa diviso de tarefas e atribuies para o
fim de reiterada e continuamente, praticar delitos.
Duas foram as vtimas sequestradas pelo ru e sua quadrilha, sendo
claro o desgnio autnomo na prtica de cada um dos crimes. Os
agentes estiveram na empresa das vtimas e l arrebataram os dois,
demonstrando o dolo - autnomo - de praticar dois sequestros e,
posteriormente, as extorses. Ntida, destarte, a existncia de
concurso material de delitos.
[...]

E a pena:
[...]
A pena-base para a extorso mediante sequestro aplicvel espcie (art.
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159, 1, do CP) de 12 (doze) anos, j que os dois crimes perduraram por
mais de 24 horas.
Em relao ao crime praticado contra a vtima Wlamir imperiosa a
exasperao de 1/2 da reprimenda, em razo do longo perodo da privao
de liberdade (59 dias) e em funo das inmeras agresses relatadas pela
vtima, o que demonstra as deletrias consequncias do crime praticado e
as extraordinrias e gravosas circunstncias em que se desenvolveu a
prtica do crime.
A pena-base para o crime de quadrilha ou bando fixada em 02 (dois)
anos de recluso, em funo do seguro relato das vtimas de que seus
integrantes estavam armados.
Na segunda etapa de fixao da pena deve haver aumento de 1/3 da
pena, pois o ru reincidente especfico no delito em anlise.
Pena final em: 16 (dezesseisi) anos de recluso em razo do crime
praticado contra a vtima Walter; 24 (vinte e quatro) anos de recluso em
razo do crime praticado contra Wlamir ; e 02 (dois) anos e 08 (oito) meses
de recluso em funo do delito de quadrilha ou bando.
[...]
Pelo exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido para condenar o ru
AILTON MARCELINO DOS SANTOS, qualificado nos autos, como incurso
nos artigos 159, 1, por duas vezes, na forma do art. 69, e art. 288,
pargrafo nico, todos do Cdigo Penal pena de 42 (quarenta e dois ) anos
e 08 (oito) meses de recluso, em regime inicial fechado.
[...]

Esclarecido o contexto ftico-processual, entendo que razo assiste ao

impetrante.
Como j dito, a insurgncia est fundada na violao do princpio
constitucional da isonomia, porque ao paciente, diversamente dos demais
rus, foi reconhecida a regra do concurso material em relao ao crime de
extorso mediante sequestro (art. 159, 1 (por duas vezes), do Cdigo Penal
Ao Penal n. 050.08.078379-1 Controle n. 1.361/08 15 Vara Criminal da
comarca de So Paulo/SP).
Como sabido, desde que as situaes ftico-processuais sejam
idnticas e no estejam fundadas em motivos de carter eminentemente
pessoal, deve a deciso judicial proferida em favor de um acusado ser estendida
aos demais.
Da fecunda densidade normativa do princpio constitucional da
isonomia extrai-se primordialmente o dever do Judicirio de dar tratamento
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jurisdicional igual para situaes iguais (SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito
Constitucional Positivo. 16 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1999, pg. 221;
BOBBIO, Norberto. Igualdade e Liberdade, traduo de Carlos Nelson Coutinho.

Rio de Janeiro: Ediouro, 1996, pg. 25; CANOTILHO, J.J. Gomes. Constituio
Dirigente e Vinculao do Legislador. Coimbra: Coimbra Editora, 1982, pg.
380; SILVA, Celso de Albuquerque. Do efeito vinculante: sua legitimao e
aplicao. Ed. Lumen Juris, pg. 85). dizer: a mensagem deixada pelo
constituinte no sentido de que o Poder Judicirio deve laborar buscando a
aproximao entre os valores do jurdico e do justo, de tal arte propiciando
que o princpio da igualdade se realize em toda sua plenitude.
O fato de a jurisdio singular realizar-se, em cada caso concreto,
pela subsuno do fato norma no implica a concluso de que, na ausncia de
motivos ponderosos que justifiquem tal diversidade, o jurisdicionado deva se
conformar com a prolao de respostas judicirias discrepantes.
Ora, no h como negar que a deciso que reconheceu, em perodo
anterior dada a priso em flagrante , a regra do concurso formal de crimes aos
demais rus Wellington Theodoro Bernardes, Reginaldo Sutero do
Nascimento, Darcy Javoni e Inajara Campanha Dias tambm deva ser
estendida ao ora paciente.
O caso dos autos tpico: como justificar que, com exceo do
paciente, todos os demais envolvidos (agentes) e aqui destaque para o
condenado Wellington, tido como "lder" e "negociador" da ao delituosa , em
idnticas condies, no mesmo perodo, com atos que compuseram tal
ao criminosa e dela fizeram parte como um "todo" foram submetidos a
concurso de crimes diferenciados? Sob esse foco, em meu sentir, chancelada
est a situao de discriminao, ofensiva ao princpio da isonomia.
Dito de outra forma: fixados os limites na identidade do bem jurdico,
entendo haver homogeneidade das condutas concorrentes, no podendo,
somente a conduta do ora paciente, isoladamente, servir como elemento
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diferenciador, conforme se percebe, alis, sem necessidade de aprofundamento
na prova, pela simples leitura da denncia e das decises hostilizadas.
Outro no foi o entendimento do Ministrio Pblico Federal (fls. 65/67
grifo nosso):
[...]
A ordem deve ser concedida.
Com efeito, os crimes imputados ao paciente e aos corrus foram
narrados na denncia da seguinte forma:
[...]
Consta ainda dos autos que a partir do dia 10 de setembro de 2007,
nesta cidade e Comarca, AILTON MARCELINO DOS SANTOS, vulgo
"Coiote" e "Neguinho", previamente ajustado com as pessoas de
WELLINGTON THEODORO BERNARDES, vulgo "Gordo", "Boca" ou
"Sombra", REGINALDO SUTERO DO NASCIMENTO, DARCY JAVONI e
INAJARA CAMPANHA DIAS, e outra pessoa conhecida apenas como "Rafael
Dias", previamente ajustados e com unidade de propsitos e desgnios,
sequestrou Walter Pistori e Wlamir Pistori, com o fim de obter, para todos,
vantagem como condio ou preo do resgate, mantendo o primeiro como
refm por dois dias e o segundo por cinquenta e nove dias.
Segundo se apurou, o j denunciado WELLINGTON e outros dois
comparsas invadiram, no dia 10 de setembro de 2007, por volta das
20h00min, a sede da empresa TWC Comrcio Servios Importao e
Exportao Ltda., na Av. Engenheiro Eusbio Stevaux, n. 1244, dominaram
todos os presentes, ameaando-os com armas de fogo, amarrando e
trancando os funcionrios em um banheiro e sequestrando Valter (sic)
Pistori e Wlamir Pistori, scios proprietrios daquela empresa e irmos,
levando-os at um cativeiro situado na Rua Etervino Pedro dos Santos, 135
nesta Capital.
No dia 12 seguinte, Walter foi libertado com a incumbncia de
providenciar pagamento de resgate no valor de R$ 2.500.000,00 (dois
milhes e quinhentos mil reais) para livrar o irmo do cativeiro.
(e-STJ fls. 9/10).

Ao proferir a sentena que condenou o paciente, o Magistrado

asseverou: 'Duas foram as vtimas sequestradas pelo ru e sua
quadrilha, sendo claro o desgnio autnomo na prtica de cada um dos
crimes. Os agentes estiveram na empresa das vtimas e l arrebataram
os dois, demonstrando o dolo - autnomo - de praticar dois sequestros
e, posteriormente, as extorses. Ntida, destarte, a existncia de
concurso material de delitos" (e-STJ fl. 43).
Na sentena proferida em desfavor dos corrus - Wellington
Theodoro Bernardes, Reginaldo Sutero do Nascimento, Darcy Javoni
e Inajara Campanha Dias -, contudo, afirmou: "Os crimes devem ser
tidos em concurso formal, tendo em vista que tanto o arrebatamento
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quanto o cativeiro foram em comum em relao s duas vtimas"
(e-STJ fl. 53).
O Tribunal paulista, por sua vez, ratificou as sentenas condenatrias do
paciente e dos corrus, asseverando, nos acrdos, respectivamente:
[...]
No h que se falar em concurso formal, mas concurso material, tendo
em vista o dolo de praticar dois sequestros autnomos e, posteriormente, as
extorses (e-STJ fl. 23).
[...]
As penas, de resto foram muito bem dosadas, com reconhecimento de
todas as circunstncias subjetivas e objetivas dos acusados e dos crimes,
inclusive o concurso formal, tendo em vista que foram duas as vtimas,
considerando tambm que Inajara no estava presente no primeiro
sequestro (da vtima Walter ). (e-STJ fl. 31)

Ora, o paciente e os corrus foram acusados em razo dos mesmos

atos criminosos, como se viu do trecho destacado da denncia - que
afirma o ajuste entre eles para o fim de sequestrar Walter Pistori e
Wlamir Pistori, visando obter, para todos, vantagem como condio ou
preo do resgate -, de forma que inadmissvel a aplicao da regra
do concurso material para um e do concurso formal para os outros,
sem que haja qualquer outra circunstncia ftica ou regra de direito
que justifique o tratamento desigual.
Assim, sem apreciar o mrito dessas decises, afirmando o acerto
ou erro no reconhecimento de um ou outro tipo de concurso de
crimes, necessrio que se reconhea a identidade da situao
processual entre o paciente e os corrus, no que diz respeito
acusao do crime de extorso mediante sequestro.
[...]

Nessa linha de entendimento, fcil, portanto, compreender o sentido

lgico da situao: igualdade de tratamento havia de ser assegurado a todos,
porque todos concorreram para os mesmos crimes mesmos fatos criminosos ,
crimes que foram praticados, segundo apurado nos autos, sob as mesmas
condies, e condies, ento, quanto a todos os rus, tendentes ao
reconhecimento da regra do concurso formal.
Em face do exposto, em homenagem ao princpio da isonomia, a fim de
preservar o tratamento igualitrio entre as partes, no conheo do habeas
corpus , porm concedo a ordem de ofcio, de forma que, relativamente ao ora
paciente, o Juiz do processo refaa o clculo da pena considerando a regra do
concurso formal (Ao Penal n. 050.08.078379-1 Controle n. 1.361/08).
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