CONCURSOS ESPECIALES DE CRDITOS CON GARANTAS REALES

Por Francisco Junyent Bas

I.

Introduccin.

Los principios de concursalidad y concurrencia que resultan de los arts. 21, 32, 125 y 126,
L.C., se proyectan igualmente respecto de los crditos que cuentan con preferencias patrimoniales
para el cobro.
En el concurso preventivo la situacin de los crditos prendarios e hipotecarios se encuentra
atrapada por el fuero de atraccin y la convocacin a verificar, art. 21 inc. 2 y 32 de la L.C.
A su vez, el art. 23 habilita el trmite de las ejecuciones extrajudiciales.
En todos los casos, cabe advertir que el derecho de los acreedores con garantas reales tiene
particular relevancia en funcin del ejercicio del privilegio otorgado por los art. 241 inc. 4to. y 242
inc. 2 de la ley falimentaria.
Cabe siempre definir como juega el privilegio, ya sea, en caso de concurso preventivo, ya
sea, en caso de liquidacin falencial.
Lo dicho da lugar a un cuadro complejo definido, en primer lugar y principalmente, por el
concurso especial previsto por los arts. 126 y 209, L.C., que obra como la regulacin especfica del
concurso particular hipotecario al que se refiere el Cdigo Civil (arts. 3937 y 3938) y del concurso
especial prendario mencionado por el decreto-ley 15.348/46, ratificado por la ley 12.962 (art. 34); y
en segundo lugar por el concurso especial de acreedores privilegiados sobre un buque (arts. 713 a
720 de la ley 20.094) o sobre una aeronave, e igualmente por el juicio de limitacin de
responsabilidad del armador (arts. 561 y 577 de la ley 20.094).
II.

El concurso hipotecario del Cdigo Civil.

El privilegio del acreedor hipotecario1, le otorga un trmite de concurso especial reglado en

el Cdigo Civil.
Por una parte, el art. 3937 determina que "...A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse
a solicitud de los acreedores, un concurso particular para que se le pague inmediatamente con ella.
En este concurso, se pagarn primeramente las costas judiciales que en l se causaren...".
Asimismo, el art. 3938 prescribe que "...Los acreedores hipotecarios no estn obligados a
esperar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad que se juzgue suficiente para el pago de los
crditos que sean privilegiados a los de ellos, y que se restituyan a la masa concursada, lo que
sobrare despus de cubiertas sus acciones...".
Con las normas aludidas, el Cdigo Civil alude a la situacin especial que se crea al
acreedor hipotecario cuando su deudor cae en quiebra. En efecto, el acreedor hipotecario, una vez
declarado en quiebra el deudor, tiene derecho a solicitar conforme al art. 3937 que se abra al
inmueble gravado con hipoteca un concurso particular, para que se le pague inmediatamente con l.
La disposicin indicada, e igualmente el art. 3938, tienen una misma finalidad: evitar que al
acreedor hipotecario la demora en el cobro de su crdito que necesariamente le acarrea para los
otros acreedores del deudor, la declaracin de su concurso como procedimiento de liquidacin
colectiva de bienes y la consiguiente distribucin ordenada de los crditos 2.
1

Daz de Guijarro, E., La formacin del concurso particular a favor del acreedor con privilegio hipotecario o
prendario especial, JA t. 57, p. 686; Llambas, J.J., Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, Editorial Perrot, Buenos
Aires, 1967, t. I, p. 772, n 647.
2
Salvat, R.M. y Argaaras, M.J., ob. cit., t. IV, p. 695, n 3032, texto y nota n 354.
1

As, el legislador nacional anticipa en el Cdigo Civil la regulacin ms especfica que

resulta de los arts. 126 y 209, L.C..
III.

El concurso en la Ley de Prenda.

El art. 34 de la ley de prenda con registro dispone que "la iniciacin del juicio de ejecucin
de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende" 3.
Nos encontramos frente a una disposicin insuficiente que debi haberse complementado
con otras que indicaran el alcance de ese concurso y el procedimiento a seguir en el mismo4. En
opinin contraria, otro autor5 opina, en cambio, que del juego del art. 34 con los arts. 3, 26, 28, 29,
30, 31, 32, 33 y 37 del decreto ley 15.348/46, ratificado por la ley 12.962, surge un sistema claro
que permite desenvolver con toda claridad la conservacin de los derechos que la ley busca tutelar.
Resulta indudable que la norma requiere de una verdadera integracin pues, la forma de
desarrollarse este concurso especial, no est determinada en la ley de prenda con registro, tal como
oportunamente lo observ Fernndez 6.
El vaco legal est perfectamente cubierto por lo que disponen los arts. 126 y 209, L.C.,
cabiendo recordar, una vez ms, que lo establecido por el art. 34 de la ley de prenda con registro no
es ms que el anticipo de lo regulado especialmente por dichas normas concursales.
IV.

El concurso especial de los arts. 126 y 209, L.C.

Los arts. 126 y 209, L.C., regulan de un modo especfico y acabado, el concurso especial al
que aluden, por una parte, los arts. 3937 y 3938 del Cdigo Civil, y por la otra el art. 34 de la ley de
prenda con registro.
Examinamos seguidamente sus caractersticas.
IV . 1) Concepto, naturaleza y finalidad.
El concurso especial, regulado por los arts. 125 y 209, L.C., puede conceptualizarse como el
procedimiento que provee la ley para la ms rpida satisfaccin, dentro de la quiebra, de los
acreedores cuyos crditos estn asegurados con garantas reales, o bien con warrant, a quienes se les
permite actuar mediante una concursabilidad restringida a los bienes objeto de tales garantas e
independiente de la liquidacin colectiva, imponindoles para ello la necesidad de una previa
concurrencia mediante un reconocimiento del crdito (verificacin) que, no obstante, no se yergue
en condicin para el cobro anticipado por parte del interesado de la cuota que le corresponda por la
liquidacin de dichos bienes.
El fundamento jurdico de esta facilidad que se le otorga a ciertos acreedores, que los
distingue claramente -en trminos de concursabilidad y concurrencia- del resto, debe ser buscado en
la particular naturaleza de la garanta que accede a sus crditos.
Esto ltimo es claro tratndose de las garantas que ofrecen la hipoteca y la prenda, dotadas
ambas, en tanto derechos reales, de ius persequendi y ius preferendi.
La finalidad del concurso especial -ha dicho la jurisprudencia- radica en obtener la
realizacin separada de los bienes afectados a garanta, en forma independiente de la liquidacin de
los restantes bienes que integran el activo falimentario 7. Se trata de un procedimiento de
3

El ttulo hbil para que se produzca el efecto de la ley es el certificado prendario debidamente inscripto, sin que sea
menester protesto previo, ni reconocimiento de firma, conf. CNEsp. Civ. Com. Sala III, 7/8/81, "Fidemotor SA c/
Pasquini SA", Rep. LL, XLII, J-Z, p. 1828, sum. 4.
4
Malagarriga,C.C., Tratado Elemental de Derecho Comercial, Tea, Buenos Aires, 1958, t. II, p. 351, n 22.
5
Zavala Rodrguez, C.J., Cdigo de Comercio y leyes complementarias, Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 344, n 371.
6
Fernndez, R.L., Prenda con..., p. 319, n 349.
7
CNCom., sala C, 29/12/94, "Caballero, B. y Ca. S. A. s/ quiebra s/ inc. de conc. esp. prom. por Caballero, Fernando",
LL 1995-D, p. 34.
2

naturaleza voluntaria, entendido ello, como sinnimo de "facultativo" para el acreedor, quien puede
optar entre promoverlo o no, y aguardar en este ultimo caso a que los bienes se liquiden dentro del
marco del concurso general 8. Es decir, una facultad que la ley otorga a los acreedores prendarios o
hipotecarios para que mediante su instrumentacin obtengan de un modo rpido la liquidacin del
bien gravado, sin esperar la del resto de los bienes que componen el acervo falencial 9; pero no ms
que eso, una mera facultad que otorga la ley, de la cual tales acreedores pueden prescindir si el
concurso y el tribunal han sido ms diligentes que ellos, pues si la ley les otorga la opcin de pedir
la subasta, lo es para que puedan ejercitar lo antes posible el cobro de sus crditos privilegiados,
debiendo quedar claro que los bienes gravados no son propiedad del acreedor privilegiado, sino del
fallido, y estn sujetos al desapoderamiento, por lo que pueden ser realizados por el concurso, el
que no puede quedar sujeto a la incuria de aqul 10.
La omisin de solicitar el concurso especial, no altera el derecho del acreedor prendario o
hipotecario a obtener un pago ms rpido, pues tal derecho existe independientemente de que se
solicite o no dicho concurso especial. En efecto, como lo ha decidido la jurisprudencia, resulte
improcedente la pretensin consistente en que el acreedor prendario o hipotecario que no solicit
formacin de concurso especial deba esperar para percibir su crdito a la aprobacin del proyecto
de distribucin del concurso general y a la firmeza de las regulaciones de honorarios a los
funcionarios de la quiebra, toda vez que la facultad de tales acreedores para percibir sus acreencias
antes de la mentada distribucin que pudiera llevarse a cabo con arreglo a lo normado por el art.
218, L.C., deriva del privilegio especial de su crdito (arts. 183 y 241, inc. 4, L.C.).
En consecuencia, si bien el denominado concurso especial previsto constituye un
mecanismo para ejercer una facultad, sin embargo, ello no implica que los acreedores titulares
de crditos con garanta real que no recurren a ese mecanismo pierdan la posibilidad de ejercer
la mentada facultad; ello pues, una vez liquidados los bienes objeto de esa garanta, los acreedores
titulares de la misma, por principio, tienen derecho a percibir sus acreencias con sujecin a lo
previsto por el art. 126, L.C., esto es, cuanto mucho, otorgando fianza de acreedor de mejor
derecho, y previa reserva de los fondos necesarios para cubrir los conceptos sealados por el art.
244, L.C. 11.
V.

2) Legitimados para solicitar el concurso especial.

La ley 19.551 -antes y despus de su reforma por la ley 22.917- determin que los nicos
acreedores autorizados para solicitar la formacin de un concurso especial eran los hipotecarios y
garantizados con prenda con registro.
La ley concursal vigente alude, por una parte, a los "...acreedores con hipoteca, prenda o
garantizados con warrant..." (art. 126), y por la otra, a los "...acreedores titulares de crditos con
garanta real..." (art. 209). Fcilmente se aprecia, que la ltima referencia amplia la anterior; y con
claridad tambin se observa la falta de prolijidad del legislador, quien regulando un mismo instituto,
primero establece una legitimacin restringida a ciertos acreedores, y despus una ms amplia que
incluye otros casos no definidos y que, por tanto, toca al intrprete individualizar.
Analizamos las alternativas de legitimacin.
IV.2.a) Acreedor garantizado con hipoteca inmobiliaria: Ninguna duda puede caber sobre
la legitimacin de este acreedor, que es expresamente mencionado por el art. 126, L.C., y que es
8

CNCom. Sala C, 28/2/95, "Aniarsa SA s/ quiebra s/ concurso especial por Banco del Interior y Buenos Aires (en
liquidacin)"; d. Sala C. 19/9/95, "J. C. Garrido s/ quiebra s/ inc. conc. especial Mariansky, Enrique".
9
CCivil y Com. Rosario, Sala III, 6/8/97, "Magnano, Daniel, quiebra", LL Litoral, t. 1998, p. 708.
10
CNCom. Sala A, 28/12/82, "Gradan SCA s/ quiebra s/ conc. espec. por Marinelli, Mario"; d. Sala C, 31/12/96,
"Felman, Armando s/ quiera s/ concurso especial por Gabis, Moiss y otros"; d. Sala C, 30/8/2000, "Gesagro SA s/
quiebra s/ incidente de apelacin"; d. Sala E, 17/11/2000, "Cooperativa de Vivienda Cre. y Consumo para el desarrollo
c/ Mazzini, Elizabeth Lidia s/ quiebra s/ incidente de venta".
11
CNCom. Sala D, 19/11/2001, "Bordados Industriales SA s/ quiebra s/ incidente de apelacin".
3

titular de un derecho real, por lo que queda aprehendido en los expresos trminos del art. 209, L.C..
Debe tenerse presente, adems, lo que resulta de los arts. 3937 y 3938 del Cdigo Civil.
En caso de pluralidad de acreedores hipotecarios, cualquier est legitimado para pedir la
formacin del concurso especial, pues tal pluralidad no modifica el principio de la indivisibilidad de
la hipoteca. Dicho con otras palabras, si bien la hipoteca es indivisible (art. 3112 del Cdigo Civil),
no lo es la obligacin principal a la cual accede (art. 669 del Cdigo Civil), por cuyo motivo
pudiendo dividirse para ser ejecutada parcialmente por cualquiera de los acreedores, no resulta
imprescindible que la apertura del concurso especial la promuevan conjuntamente todos ellos.
No incide en la cuestin de la legitimacin el orden de la hipoteca. Cualquier acreedor
hipotecario puede pedir la formacin del concurso especial, as sea de segundo o ulterior grado,
aunque no lo hubiera requerido el de primer rango.
IV .2. b) Acreedor garantizado con prenda civil (con desplazamiento): El titular de una
prenda comn, en la medida que lo es de un derecho real (art. 3204 del Cdigo Civil), est
legitimado por el art. 209, L.C., para formar un concurso especial a los efectos de liquidar el bien
que sea su objeto 12.
Cabe observar que, de acuerdo al art. 131, L.C., la declaracin de quiebra suspende el
ejercicio del derecho de retencin. Por tanto, a partir de ese momento, el acreedor no puede invocar
la facultad de retener la prenda que emana del art. 3229 Cdigo Civil, debiendo entregar la cosa
prendada al sndico. Y puesto que se trata de una entrega impuesta por la ley, no se produce el
efecto previsto por el art. 3889 in fine del Cdigo Civil, conservando el acreedor prendario su
privilegio de acuerdo a lo establecido por el art. 241, inc. 5, L.C..
IV .2. c) Acreedor garantizado con prenda comercial (con desplazamiento): No siendo
distinta la naturaleza jurdica de la prenda civil o comercial, el titular que lo fuera de la ltima, al
serlo de un derecho real 13, est naturalmente legitimado para pedir la apertura del concurso especial
previsto por los arts. 126 y 209, L.C. 14. El art. 582 del Cdigo de Comercio aclara que la prenda
confiere al acreedor el derecho de hacerse pago en la cosa dada en prenda, con privilegio y
preferencia a los dems acreedores.
Como es sabido, a diferencia de la prenda civil, en la que el acreedor -en caso de
incumplimiento del deudor- debe necesariamente ocurrir a la va judicial mediante la venta forzada
de la cosa para hacer efectivo su derecho (art. 3224 del Cdigo Civil), en la prenda comercial puede
proceder a la venta sin la intervencin de aquella, es decir, puede hacerla extrajudicialmente (art.
585 del Cdigo de Comercio).
Suspende la quiebra esta ltima facultad concedida al acreedor de una prenda comercial?.
Con relacin al art. 23, L.C., aplicable a la quiebra en funcin de lo previsto por el art. 210,
L.C. 15, la jurisprudencia ha resuelto que aqul precepto no alcanza a los acreedores de prenda
comercial que no posean la facultad de realizar remate extrajudicial por una ley especial, declarando
la improcedencia en caso de concurso de la venta privada mencionada por el art. 585 del Cdigo de
Comercio. En este sentido, se ha hecho mrito de que el precepto concursal ampara especial y
nicamente a los acreedores autorizados a ejecutar extrajudicialmente de acuerdo a los
"ordenamientos legales pertinentes" -segn la expresin utilizada en la Exposicin de Motivos de la

12

Rivera, J.C., Instituciones de derecho concursal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1996, t. II, ps. 186/187; Mosso, G., ob.
cit., ps. 110/111.
13
Si bien el Cdigo de Comercio reglamenta a la prenda comercial como un contrato de garanta, su carcter de derecho
real no es discutible, conf. Zavala Rodrguez, C.J., ob. cit., t. III, ps. 143/144, n 164 y 165, y ps. 152/152, n 174;
Gatti, E., Teora general de los derechos reales, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1984, p. 154.
14
Junyent Bas, F. y Molina Sandoval, C., Verificacin de crditos, fuero de atraccin y otras cuestiones conexas,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 292; Mosso, G., ob. cit. ps. 110/111. En contra, Iglesias, J., ob. cit., p. 251.
15
La remisin que el art. 210, L.C., hace al art. 24 constituye un error. El precepto debe leerse como que remite al art.
23, conf. Grispo, J.D., ob. cit., t. 5, p. 337; Rivera, J.C., Roitman, H. y Vtolo, D., Ley de concursos y quiebras,
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000, t. III, p. 151.
4

ley 19.551-, o sea, por leyes especiales, situacin que no es la de los acreedores indicados 16. En
suma, el acreedor de prenda comercial pierde la facultad que le concede el art. 585 del Cdigo de
Comercio, pero est legitimado para pedir, dentro del concurso general del deudor, el especial al
que se refieren los arts. 126 y 209, L.C..
IV. 2. d) Acreedor garantizado con prenda con registro o sin desplazamiento: En
este
caso, no puede caber duda sobre la legitimacin del acreedor prendario, ya que ella tiene claro
sustento en el art. 34 del decreto-ley 15.348/56, ratificado por la ley 12.962 (texto ordenado por
decreto 897/95), que lo autoriza para formar concurso especial, norma que se complementa
interpretativamente con los arts. 126 y 209, L.C.
IV .2. e) Acreedor garantizado con prenda naval: La ley de la navegacin n 20.094 seala
en su art. 499 que los buques de menos de diez (10) toneladas no pueden ser hipotecados, pero s
gravados con prenda de acuerdo con las normas del rgimen legal respectivo. Este ltimo no es otro
que el establecido por el decreto-ley 15.348/56, ratificado por la ley 12.962 (texto ordenado por
decreto 897/95), es decir, la ley de prenda con registro 17. Al ser ello as, el privilegio que asiste al
acreedor garantizado con prenda naval es el "especial" previsto por la citada ley de prenda con
registro (art. 3), mencionado tambin por el art. 241, inc. 4, L.C.
IV .2. f) Acreedor garantizado con warrant: Tampoco ofrece vacilacin la legitimacin de
este acreedor, que aparece expresamente aludido por el art. 126, L.C.. La ratio de ello se explica
fcilmente, pues la tenencia del warrant, regulado por las leyes 928 y 9643, importa para el tenedor
un derecho de prenda sobre las cosas que en l se indican 18, que cuenta con el privilegio especial al
que se refiere el art. 241, inc. 4, L.C.. Se trata, en consecuencia, de una garanta real, que goza de
los atributos de la persecusin y la preferencia de que estn dotadas las garantas reales -art. 22, ley
9643- 19.
Concordemente, el art. 18 de la ley 9643 establece que la venta de los efectos por falta de
pago del warrant no se suspender por quiebra del deudor, criterio que reitera el art. 68 del decretoley 6698/63.
La legitimacin que acuerda la ley, cabe aclarar, no est condicionada a la existencia del
protesto al que alude el art. 18 de la ley 928, pues rigindose l por lo previsto en el rgimen de
letra de cambio 20, juega lo dispensa establecida por el art. 48, ltimo prrafo, del decreto-ley
5965/63, siendo de aplicacin, eventualmente, lo previsto por el art. 155, L.C.
IV .2. g) Tenedores de obligaciones negociables o debentures: En este caso, corresponde
distinguir las siguientes situaciones.
Si se trata de acreedores titulares de obligaciones negociables o debentures con garanta
especial -hipoteca inmobiliaria exclusivamente 21- se aplican, de conformidad con el art. 152, inc. 1,
L.C., las disposiciones que regulan los derechos de los acreedores hipotecarios, por lo que,
16

CNCom. Sala D, 15/6/79, "Sierra Sin Fin S.A.", LL t. 1980-D, p. 523, con nota de Higthon, F., La Prenda comn en
el rgimen concursal; CNCom. Sala E, 17.5.90, "Maprico S.A. s/ concurso s/ incidente de apelacin por Banco
Mercantil Argentino S.A.".
17
Games, L.M., Concursos especiales y ejecuciones extrajudiciales, Depalma, Buenos Aires, 1996, p. 136.
18
Fernndez, R.L., Tratado de la hipoteca..., t. I, p. 186, n 231.
19
Frvega, F.R. y Piendibene, L.E., El warrant, baco, Buenos Aires, 1996, p. 151, n 70.
20
Frvega, F.R. y Piendibene, L.E., ob. cit., p. 185, n 100.
21
De acuerdo al art. 333 de la ley 19.550 la garanta especial de que pueden ser provistos los debentures solamente es la
hipotecaria (conf. Nissen, R.A., Ley de sociedades comerciales, comentada, anotada y concordada, baco, Buenos
Aires, 1998, t. 5, p. 163). El art. 3 de la ley 23.576 sobre "Obligaciones Negociables", remite a dicho art. 333 de la ley
de sociedades, por lo que tambin la hipoteca sobre bienes inmuebles determinados es la nica admisible. Es decir, se
excluyen las hipotecas sobre buques o aeronaves, porque ellas se consideran realizadas con garanta flotante -art. 326,
prr. 2, ley 19.550- (conf. Villegas, C.G. y Villegas, C.M., Rgimen de obligaciones negociables, Astrea, Buenos Aires,
1992, p. 91).
5

consiguientemente, no hay bice para que soliciten la formacin del concurso especial de acuerdo a
lo previsto por los arts. 126 y 209, L.C.
En cambio, tratndose de obligaciones negociables o debentures con garanta flotante (es
decir, que no afecta derechos, muebles o inmuebles determinados, sino indeterminadamente todos o
una parte de los que posea la sociedad emisora, presentes o futuros), sus titulares cuentan con el
privilegio que, segn el caso, corresponde a la prenda o a la hipoteca (art. 327 de la ley 19.550, el
que remite el art. 3 de la ley 23.576), por lo que su legitimacin para pedir la formacin de un
concurso especial no puede ser negada, pudiendo solamente exigirse -como acertadamente lo
destaca Mosso- que previamente se individualicen y separen los bienes de la universalidad de la que
provienen 22. En la urgencia actuar el fiduciario como liquidador coadyuvante del sndico (art. 152,
inc. 2, L.C.).
Finalmente, el tenedor de obligaciones negociables o debentures con garanta comn, no
est legitimado por las razones que desarrollamos ms adelante.
V. Concursos especiales disferenciales a los previstos por los arts. 126 y 209, L.C.
Cabe efectuar un especial anlisis de acreedores cuyo concurso especial est reglado en los
regmenes correspondientes como son los casos de la hipoteca naval y la aeronutica.
V. 1) Acreedor garantizado con hipoteca naval.- De acuerdo a la ley 20.094, la hipoteca
naval puede recaer sobre buques mayores, es decir, los que posean ms de diez toneladas de arqueo
total (art. 499); sobre buques en construccin (arts. 499 y 502); sobre una parte pro indivisa de un
buque, constituida por el copropietario con el asentimiento de la mayora (art. 500); y sobre
artefactos navales, habilitados o en construccin (art. 514) 23.
En suma, tratndose de un acreedor hipotecario naval, solamente puede demandar la
apertura de un concurso especial para tramitar segn los arts. 553 a 560 de la ley 20.094. Lo
dispuesto por los arts. 126 y 209, L.C., no recibe aplicacin en este caso concreto.
V. 2) Acreedor garantizado con hipoteca aeronutica: Los autores discrepan respecto de la
legitimacin del acreedor garantizado con hipoteca sobre aeronave, en el todo o en una parte
indivisa, en construccin o no, o bien sobre el motor inscripto, segn lo admitido por el art. 52 del
Cdigo Aeronutico.
Iglesias opina que los titulares de hipoteca aeronutica carecen del derecho de peticionar la
formacin de un concurso especial en los trminos de los arts. 126 y 209, L.C., habida cuenta de
que la regulacin de esta garanta en el Cdigo Aeronutico no prev tal beneficio 24. Games y
Mosso, en cambio, se pronuncian afirmativamente confiriendo legitimacin a este particular
acreedor porque: a) es titular de un derecho real; b) no existen disposiciones particulares que
restrinjan la posibilidad, y c) es dado asignarle las mismas facultades que el Cdigo Civil concede
el acreedor de una hipoteca inmobiliaria 25.
Por su parte, Alberti sostiene sus dudas fundados en que el Cdigo Aeronutico no prev la
asimilacin de la hipoteca aeronutica a la inmobiliaria del Cdigo Civil, por lo cual suscita
controversia si el derecho del acreedor es integrado por este ltimo cuerpo legal, o si permanece en
situacin imperfecta por causa del principio que requiere base positiva para la actuacin de
privilegios oponibles a la masa pasiva26.

22

Mosso, G., ob. cit., p. 113. En contra, negando legitimacin a estos acreedores, pero sin advertir el privilegio que les
confiere el art. 327 de la ley de sociedades, se expide Games, L:M., ob. cit., ps. 127/128.
23
Montiel, L.B., Curso de derecho de la navegacin, Astrea, Buenos Aires, 1979, p. 147.
24
Iglesias, J., Concursos, Las reformas a la ley, Depalma, Buenos Aires, 1995, p. 251.
25
Games, L.M., ob. cit., ps. 139/140; Mosso, G., ob. cit., p. 115.
26
Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 669; Grispo, J.D., ob. cit., t. 5, p. 310.
6

VI.
Quid de los acreedores hipotecarios o prendarios con derecho a ejecutar
mediante remate extra judicial.
En la anotacin al art. 23, L.C., se ha examinado con detenimiento cmo opera dentro del
concurso preventivo la franquicia que determinadas leyes otorgan a diversos sujetos para proceder a
la ejecucin privada de los bienes afectados por garantas reales. Tal norma resulta aplicable a la
quiebra segn lo dispone el art. 210, L.C., el que solo por un error remite al art. 24, L.C., segn lo
ya expuesto.
VII.

La carga de verificar los crditos con garantas reales.

El principio de la par condicio creditorum deja a salvo las causas legtimas de prelacin, ya
que no las desconoce, pero de esto no se deriva que quienes se ven beneficiados por ellas se
sustraigan de la carga comn a todo acreedor atinente a la verificacin de los crditos (principio de
concurrencia).
En efecto, del hecho de que desde la perspectiva de una correcta tutela del crdito deba el
ordenamiento mantener la inalterabilidad de las preferencias que eran conocidas -o deban ser
conocidas- por la generalidad de los acreedores antes de la quiebra, no puede derivarse sic et
simpliciter que los beneficiarios de tales privilegios queden marginados, una vez decretada la
falencia, de la carga de verificar sus crditos y la preferencia misma, pues la verificacin es el
nico medio habilitado por la ley para que los restantes acreedores deban soportar los distintos
efectos jurdicos que son inherentes a las causas legtimas de prelacin. Por lo dems, como lo
observa De Semo, la verificacin de los crditos asistidos por alguna causa legtima de preferencia
resulta necesaria a los fines de aventar insidiosas simulaciones en dao a la masa 27.
La formacin del concurso especial no suple ni exime de la carga de verificar el crdito,
justificndose ello, como lo ha indicado la jurisprudencia casi tautolgicamente, porque la
verificacin del crdito es carga expresamente prevista para los acreedores hipotecarios y
prendarios en el citado art. 126, L.C.28. Por lo dems, lo anterior se jusitifica porque -como se veren el concurso especial no se examina la causa de la obligacin, aspecto que es propio e inherente al
trmite de verificacin concursal, y de cuya indagacin tampoco los acreedores hipotecarios o
prendarios pueden pretender sustraerse.
Va de suyo que la verificacin del crdito con garanta real debe realizarse aunque exista
sentencia firme de trance y remate dictada con anterioridad en juicio ejecutivo, ya que tal decisin
no tiene fuerza de cosa juzgada, ni formal ni material, respecto de la quiebra, fundamentalmente por
no existir identidad de sujetos 29.
Qu ocurre si el acreedor prendario o hipotecario no se presenta a verificar el crdito?
La respuesta no es distinta de la que compete a cualquier acreedor que omite insinuarse en el
pasivo: no hay prdida alguna de derecho, siendo de aplicacin las conclusiones expuestas ms
arriba. Y, ciertamente, la ausencia de verificacin tampoco hace perder al acreedor su derecho real
30
, ya que tal omisin no es reconocida por la ley como causa de extincin de la hipoteca (arts. 3187
y sgtes. del Cdigo Civil), la prenda con desplazamiento (arts. 3236 y 3237, Cd. Civ.), la prenda
sin desplazamiento, etc.
Qu ocurre si la verificacin intentada por el acreedor munido de garanta real resulta
desestimada?
27

De Semo, D., ob. cit., p. 261, n 259.

CNCom. Sala C, 29/4/85, "Transporte Automotor Constituyentes s/ inc. art. 203 por Finamerco SA".Vase: Grispo,
J.D., El concurso especial en la ley 24.522, ED t. 192, p. 764; Crdenas, H., Guerra del garante hipotecario verificacin - concurso especial, Zeus, t. 80, ao 1999, p. 13; F.M., El concurso especial para los crditos hipotecarios
en la nueva ley de concursos, LL t. 148, p. 147.
29
Ferrer, P., Derecho del acreedor hipotecario en el proceso concursal, Astrea, 2000, p. 50. Para ms detalle, cabe
remitir a cuanto desarrollamos en el tomo 1, ps. 655, 658 y ss.
30
Brunetti, A., Tratado de quiebras, Porra Hnos. SA, Mxico, 1945, p. 237, n 165.
28

La decisin que recaiga en la verificacin de crditos, que hace cosa juzgada material,
prevalecer sobre la que orden el despacho del concurso especial y en caso de haberse cobrado va
concurso especial, y denegarse la verificacin, deber devolverse lo percibido 31. El sndico puede
promover juicio de repeticin de las sumas cobradas con actualizacin -si procediera- e intereses 32.
Puede promoverse el concurso especial antes de solicitarse la verificacin del crdito?.
No, la solicitud de verificacin del crdito debe estar presentada antes o presentarse
simultneamente con el requerimiento de formacin del concurso especial. No es necesaria que la
verificacin del crdito est resuelta, basta que est presentada. Con lo cual, como lo ha destacado
la jurisprudencia, se puede promover concurso especial aun estando pendiente de decisin la
verificacin del crdito invocado 33. Se trata de una solucin anloga a la establecida por el art. 21,
inc. 2, L.C., aplicable a fortiori en la especie 34.
VIII. La formacin del concurso especial: contenido y documentacin.
El acreedor legitimado debe presentarse al juez del concurso general realizando la rogatoria
correspondiente por escrito. Aunque la formacin del concurso especial no supone la iniciacin de
un nuevo juicio ni requiere formalidades especiales35, no es dudoso que, cuanto menos, la
presentacin debe ser clara, concreta, estar fundada, y contener el requerimiento expreso de venta a
que se refiere el art. 126, segunda parte, tal como lo exige expresamente el art. 209, primer prrafo,
L.C.36.
No se trata de una demanda37, sino de una peticin en la que, adems, debe constar la suma
adeudada, los intereses38 y la identificacin del bien gravado.
Es menester que el escrito vaya acompaado de los instrumentos que fundan el derecho del
acreedor, que no son otros que los que prueban su carcter de titular de un derecho real de garanta
relativo a un crdito insatisfecho.
As, tratndose de acreedor hipotecario, deber acompaarse la escritura pblica hipotecaria
(arts. 1184, inc. 1, y 3128, del Cdigo Civil), aunque bastar la fotocopia del testimonio de la
escritura respectiva debidamente autorizada y legalizada. Es decir, no copia simple, sino primer
testimonio o segundo testimonio judicial. La escritura debe encontrarse debidamente inscripta en el
Registro de Propiedad, pues si bien la inscripcin no es requisito del acto constitutivo de la garanta
real (arts. 3131 del Cdigo Civil), s es necesaria para que nazca el privilegio hipotecario, base sin
la cual el concurso especial no es posible (art. 3934 del Cdigo Civil), y para que el derecho real sea
oponible a los restantes acreedores (arts. 2505 y 3135 del Cdigo Civil), tanto hipotecarios de
distinto grado para postergarlos en el cobro (art. 3136 del Cdigo Civil), como quirografarios para
justificar ante ellos la sustraccin del bien de la liquidacin general.
31

CCivil y Com. Azul, 12/4/95, "12/4/95, "Banco del Sur S. A. en Romano J. A., quiebra", LL Bs.As., t. 1995, p. 1040.
Rouilln, A.N., Reformas..., p. 311, 89.
33
CNCom. Sala E, 31/10/89, "Nogues Baubeau de Secondigne SA s/ quiebra s/ concurso especial por Banco Argenfe
SA"; CNCom., Sala E, 16/2/95, "Anilinas Argentinas S. A., quiebra c. Banco del Interior y Buenos Aires -en liq." .Para
otra opinin, vase: Benlbaz, H., Los banco deben verificar sus crditos hipotecarios y prendarios antes de la
formacin del concurso especial, Rev. de Bancos y Bolsas, ao 1, n 2, abril-junio 1980, ps. 173/184.
34
Rouilln, A.N., Reformas..., ps. 310/311.
35
CNCom. Sala Sala B, 4/11/83, "Banco Santurce SA c/ Elegrafer SA"; Sala C, 16/5/84, "Banco Mercantil Argentino c/
Cattaneo y Ca. SRL".
36
El concurso especial supone una peticin ante el juez de la quiebra tendiente a la obtencin de la venta de los bienes
garantizados con hipoteca o prenda sin desplazamiento, que puede tenerse por promovido, con la peticin dirigida a
preparar la subasta de los bienes inmuebles hipotecados (conf. CNCom., sala C, 17/11/78, "Banco de la Nacin
Argentina c. Bernalesa, S. R. L.", LL 1979-A, 72).
37
Cmara, H., El concurso preventivo..., t. III-B, p. 504. En contra, Argeri, S., ob. cit., t. 3, p. 43, califica a la
presentacin como una demanda.
38
La indicacin de la suma adeudada por capital o intereses, representara para el acreedor un lmite al que tambin
debe ajustarse en el pedido de verificacin de crditos que independientemente debe promover. De ah que, por
ejemplo, si en el concurso especial el acreedor opt por demandar capital ms intereses, por el perodo anterior a la
apertura concursal, la decisin verificatoria dictada con el mismo alcance, es irrevisable pues hay cosa juzgada (CApel.
CC Rosario, Sala I, 8/10/85, "Banco de Crdito Rural Arg., S. A. c. Berestan, Mauricio", Jus, t. 79, p. 3).
32

En caso de prenda comn civil, se requiere la presentacin del respectivo instrumento

pblico o privado de fecha cierta que la documente, sea cual fuere la importancia del crdito (art.
3217 del Cdigo Civil).
Por su lado, tratndose de prenda comn comercial, se requiere la presentacin de
documento escrito del que resulte su constitucin, pues de lo contrario no puede ser opuesta a los
acreedores (art. 581 del Cdigo de Comercio)39.
Si fuera prenda con registro, ser necesaria la presentacin del certificado del contrato
constitutivo de prenda por aplicacin de los arts. 26 y 29 del decreto-ley 15.348/46 (ley 12.962),
con lo que se probar el derecho real y el crdito 40. Esto ltimo es aplicable cuando la prenda fuera
naval, pues el "rgimen legal respectivo" al que se refiere el art. 499 de la ley 20.094, no es otro que
del citado decreto-ley 15.348/46.
Tratndose de warrant se requiere la presentacin del certificado respectivo, con constancia
del endoso a favor del presentante en su caso, debiendo dicho acto cambiario estar registrado si
fuera el primer endoso (arts. 8, 9 y 10 de la ley 9643).
Finalmente, si el peticionante fuera tenedor de un debenture u obligacin negociable, deber
presentar el ttulo respectivo (arts. 335 de la ley 19.550 y 8 de la ley 23.576). En caso de
obligaciones negociables escriturales, es menester la presentacin del comprobante al que alude el
art. 31 de la ley 23.576.
La fianza prevista por los arts. 126 y 209, L.C., no es exigible para proponer la apertura del
concurso especial 41, sino que su eventual exigibilidad aparecer despus conforme se ver.
IX.

Trmite: caducidad de la instancia y tasa de justicia:

El art. 209, primer prrafo, L.C., detalla que con la peticin de apertura del concurso
especial, se forma "expediente separado".
A partir del dictado de la sentencia de quiebra, el acreedor puede directamente proponer la
conversin de la ejecucin en concurso especial, lo cual no exige ritual alguno -salvo el pedido
expreso42- y excusa de la promocin de un nuevo expediente, tanto ms si se pondera que la
documentacin acompaada a la ejecucin individual es normalmente la misma que exige la
apertura del concurso especial 43. Cabe acotar sobre lo expuesto, que es evidente que la
continuacin por el acreedor de su ejecucin individual despus de haberse dictado la sentencia de
quiebra, nicamente tiene sentido si aprecia que ella no quedar firme porque ser dejada sin efecto
por algn motivo (vgr. por prosperar el incidente de oposicin de los artculos 94 y 95, L.C.). Mas
no siendo ese el caso, lo preferible es que solicite la conversin de la ejecucin en concurso especial
segn lo expuesto.
Es un "procedimiento especial", por lo que no se le aplican las normas relativas a los
incidentes genricos (art. 280, L.C.) 44. Como lo ha expresado un fallo, el art. 209, L.C., slo ordena
correr vista al sndico de la solicitud de concurso especial formulada por el acreedor, de modo que
no se instruye incidente alguno, si no que se requiere la opinin tcnica del rgano auxiliar del juez
45
. Es decir, implica un trmite abreviado y simple de ejecucin de crditos garantizados con
39

Sobre la necesidad o no de que el instrumento que documenta la prenda comercial cuente con fecha cierta, remitimos
a los trabajos especializados: Malagarrriga, C., Tratado Elemental de Derecho Comercial, Tea, Buenos Aires, 1958, t.
II, ps. 305/308; Zavala Rodrguez, C.J., ob. cit., t. II, ps. 160/164, n 191; Fernndez, R.L., Cdigo de Comercio
Comentado, Talleres Grficos A. Wolter, Buenos Aires, 1950, t. III, ps. 47/49; Etcheverry, R.A., Derecho Comercial y
Econmico - Contratos - Parte Especial, Astrea, Buenos Aires, 1994, t. 2, p. 231, n 427.
40
Quintana Ferreyra, F. y Alberti, A, ob. cit., t. 3, p. 677.
41
Rivera, J.C., Instituciones..., t. II, p. 190; Quintana Ferreyra, F. y Alberti, A, ob. cit., t. 3, p. 699.
42
Games, L.M., ob. cit., p. 120.
43
Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 671; Iglesias, J.A., Los privilegios en la ley de concurso y los
crditos del concurso, Depalma, Buenos Aires, 1988, separata de la RDCO n 12/2123, n 4, p. 327; CNCom. Sala B,
7/4/72, "Concepcin Arenal SA s/ quiebra", ED t. 43, p. 678.
44
En contra: Grispo, J., ob. cit., t. 5, p. 317.
45
CCivil y Com. Rosario, Sala III, 8/3/96, "Banco Santafesino de Inversin y Desarrollo c. Igelman, Carlos", LL
Litoral, t. 1997, p. 103 y DJ, t. 1997-2, p. 335.
9

hipoteca o prenda, mediante la simple peticin de formacin en el concurso general que tramita por
causa separada 46.
Dentro de la primera etapa, no est previsto el ofrecimiento y rendicin de prueba, por lo
que el expediente solamente contar, como regla, con la documental que arrime el solicitante.
La cuestin tiene relevancia en orden a la caducidad de la instancia, pues si se considerase al
concurso especial un trmite anlogo al de ejecucin de sentencia o de cumplimiento de una
sentencia de trance y remate, no sera susceptible de perimir 47.
La jurisprudencia se ha manifestado en ambos sentidos, y aun ha postulado inclusive una
tercera orientacin.
La opinin mayoritaria acepta que el trmite del concurso especial pueda perimir por
abandono de su instancia48, aun cuando el acreedor solicitante tuviera dictada en su favor sentencia
de verificacin firme. En tal sentido, se ha resuelto que en tanto su promocin y activacin compete
a un acreedor particular, ello supone instancia susceptible de perimir, aun encontrndose firme
la verificacin de la acreencia, a tenor de la regla prevista por el art. 277, L.C., no resultando
elevante la posibilidad de replanteo del concurso especial 49, ya que se trata de un procedimiento
distinto 50.
X.

Intervencin del sndico.

El juez debe examinar la admisibilidad formal del concurso especial, esto es, su ajuste a las
reglas relativas a la exposicin de los hechos y de la pretensin, tempestividad del pedido,
personera invocada, documentacin que corresponde acompaar, etc., pudiendo mandar subsanar
defectos u omisiones.
El trmite ordena correr vista al sndico de la peticin, tal como lo prescribe el art. 209, L.C.
El plazo por el cual se corre tal vista lo debe fijar el magistrado atento el silencio legal,
debiendo normalmente estar a la directiva del art. 273, incs. 1 y 2, L.C., o sea, cinco das hbiles
judiciales. Puede el juez, desde luego, ampliarlo en funcin de las exigencias propias del caso.
El sndico asume el rol de contradictor del acreedor peticionante51.
Cabe destacar que su actuacin no viene dada por razn de su propio inters, sino que
resulta impuesta por la ley en su carcter de rgano del concurso. Se trata del cumplimiento de un
deber funcional52, de orden procesal -como lo destaca Segal-53, y de carcter "necesario" porque la
intervencin sindical resulta obligatoria y no el cumplimiento de una facultad o simple carga
procesal, a punto que su omisin puede aparejar, previa intimacin, las consecuencias previstas por
el art. 255, prrafos 3 y 4, de la ley concursal vigente.
La vista se corre a los fines de que el sndico se expida sobre los ttulos presentados por el
acreedor para acreditar su carcter de legitimado a los fines de demandar la apertura del concurso

46

CCivil, Com. y Laboral, Venado Tuerto, 12/6/96, "Cnzoli, Julio", LL Litoral, t. 1998, p. 1572.
Es bien sabido que la caducidad de la instancia no puede decretarse despus de que queda firme la sentencia
definitiva que soluciona el conflicto que motiv la pretensin procesal sustancial, es decir, cuando queda consentida o
ejecutoriada la sentencia de recada en un proceso al que le pone fin (conf. Fenochietto, C.E., y Arazi, R., ob. cit., t. 2, p.
37, ap. l; Fassi, S.C. y Yaez, C., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, comentado, anotado y concordado,
t. 2, p. 671 y nota 5).
48
CNCom. Sala C, 28/2/95, "Aniarsa SA s/ quiebra s/ concurso especial por Banco del Interior y Buenos Aires (en
liquidacin)"; d. Sala C. 19/9/95, "J. C. Garrido s/ quiebra s/ inc. conc. especial Mariansky, Enrique".
49
CNCom., sala E, 16/2/95, "Anilinas Argentinas S. A., quiebra c. Banco del Interior y Buenos Aires -en liq.-".
50
CNCom. Sala E, 31/10/89, "Nogues Baubeau de Secondigne SA s/ quiebra s/ concurso especial por Banco Argenfe
SA".
51
Quintana Fereyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 680.
52
CCivil y Com. Rosario, Sala III, 8/3/96, "Banco Santafesino de Inversin y Desarrollo c. Igelman, Carlos", LL
Litoral, t. 1997, p. 103 y DJ, t. 1997-2, p. 335.
53
Segal, R.S., Sindicatura concursal, Depalma, Buenos Aires, 1978, p. 237, n 7.13.
47

10

especial54, y tambin para que se pronuncie sobre la procedencia formal y sustancial de la

pretensin, dando cuenta al juez de cualquier motivo que pudiera fundar vlidamente su rechazo.
Mosso entiende, en cambio, que adems de las defensas que pueden derivar del referido
control de regularidad formal, puede el rgano concursal oponer todas aquellas excepciones
formales que le son permitidas por las leyes de fondo y forma, y ejemplifica citando la nulidad de la
prenda o de la hipoteca 55.
El tema es altamente complejo.
As, observamos que si la nulidad de la escritura pblica, no puede alegarse en la ejecucin
hipotecaria, pues tal cuestin excede el limitado mbito cognoscitivo de tal tipo de proceso y
conduce tpicamente a un examen causal56, no parece posible tampoco alegarla en el marco de la
vista al sndico autorizada por el art. 209, L.C., limitada -como se dijo- a las cuestiones que puedan
derivar del examen extrnseco del ttulo, y que no permite mayor sustanciacin ni rendicin de
prueba.
En esta lnea, cabe decir respecto de la nulidad del contrato de prenda, pues si bien ella
puede ser opuesta como excepcin en una ejecucin individual, la invalidez que la sustente no
puede remitir al examen de la causa de la obligacin sino que debe surgir del contrato mismo (art.
30, inc. 6, y ltimo prrafo, del decreto-ley 13.548/46), es decir, debe resultar de la apreciacin
extrnseca del ttulo 57, lo cual, bien se ve, coincide materialmente con lo que autoriza el art. 209,
L.C., de modo tal que sin necesidad de peticionar o auspiciar la nulidad del instrumento, bastar al
sndico observar cules son los vicios que resultan del contrato para lograr eficazmente oponerse a
la formacin del concurso especial.
Con relacin a las restantes excepciones que, segn las leyes de fondo y procesales, son
admisibles en la ejecucin hipotecaria o prendaria, consideramos que no corresponden las
generalizaciones debiendo, como regla, remitir la cuestin al proceso de verificacin de crditos,
salvo que razones superiores impongan una sustanciacin especial antes de decidir el juez sobre la
continuidad del concurso especial.
Tampoco puede el sndico oponer, como modo de resistir la peticin, la ineficacia concursal
del acto del cual deriva el crdito invocado por quien pide la formacin del concurso especial. Tal
cuestin debe ser encauzada por la va y en la forma establecida por los arts. 118 in fine y 119, L.C.,
respetndose los recaudos exigidos y el derecho de contradiccin que preservan, cada una a su
manera, tales normas 58. En su caso, planteada la ineficacia por la va correspondiente (lo que
incluye la reconvencin frente a un incidente de verificacin tarda o incidente de revisin, como lo
hemos admitido en el comentario al art. 119, L.C.), podra el juez imponer al acreedor -previo al
retiro de fondos- una fianza de mejor derecho, para el caso de que la declaracin de inoponibilidad
prospere y pierda frente al concurso su condicin de titular de crdito asistido de privilegio especial
59
.
Sin perjuicio de lo anterior, no es dudoso que est dado al sndico resistir la habilitacin del
concurso especial aduciendo razones impedientes tales como:
54

Debe tenerse presente que la condicin de legitimado est ntimamente conectada a la calidad de acreedor que se
invoca, pero esta ltima solamente se tendr indubitada cuando quede firme la sentencia de verificacin o admisibilidad
que se dicte en los trminos de los arts. 36 y 200, L.C.
55
Mosso, G., ob. cit., ps. 135 y 138.
56
Colombo, C.J., Ejecucin hipotecaria, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1974, ps. 169/170; Hernndez, H., Tratado de
la ejecucin, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1986, t. 2, ps. 93/94; Fenochietto, E. y Arazi, R., ob. cit., t. 3, p. 129,
n 6.
57
La literalidad es el lmite de la causa, dice Domanico, R.L., Las excepciones en el proceso de ejecucin prendaria,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1974, p. 134.
58
En contra, Grispo, J., ob. cit., t. 5, p. 320, donde admite que el sndico oponga la ineficacia de derecho contemplada
por el art. 118, inc. 3, L.C.. Ferrer, P., Derecho del acreedor hipotecario en el proceso concursa, Astrea, Buenos Aires,
2000, p. 72, admite el planteo de inoponibilidad sin especificar a cul se refiere. Vase tambin: C.Civ.Com. Rosario,
Sala 4a., 7/2/01, "Snchez, Osvaldo s/ quiebra", rev. Zeus, del 10/7/2001, p. 7, fallo n 13.311.
59
En el sentido indicado por el texto, vase: S.T.Ro Negro, 24/5/65, "Farragut de Yunes", JA 1965-VI, p. 232 y LL t.
119, p. 286.
11

-la extincin de la obligacin garantizada, ya que ello comporta un modo general indirecto
de extincin de los derechos reales de garanta y del privilegio del acreedor respectivo (art. 3187 y
3236 del Cdigo Civil; 23 de la ley de prenda con registro).
-la caducidad de la inscripcin hipotecaria por el transcurso de veinte aos a partir de su
fecha (art. 3197 del Cdigo Civil), o la caducidad de la inscripcin de la prenda con registro por el
transcurso de cinco aos contados tambin desde su fecha (art. 23, decreto-ley 15.348/46), lo cual
opera de pleno derecho 60, resta oponibilidad al derecho real frente a terceros, subsistiendo
exclusivamente entre las partes 61, y hace cesar el derecho a promover el procedimiento especial
previsto para la ejecucin de la garanta 62.
-la falta de inscripcin, cuando ella es exigida por la ley 63, ya que la slo con la toma de
razn nace el privilegio hipotecario (art. 3934 del Cdigo Civil) o prendario 64.
-el pago inmediato del crdito hipotecario o prendario en los trminos del art. 126, tercer
prrafo, L.C., aspecto sobre el que abundaremos ms adelante.
XI.

Resolucin judicial: contenido y apelabilidad.

El art. 209, segundo prrafo, L.C. dispone que con vista al sndico se examina el instrumento
con que se deduce la peticin, y se ordena la subasta de los bienes objeto de la garanta.
La redaccin de la ley es equvoca, porque el juez ordenar o no la subasta segn
corresponda. Es decir, como lo seala Alberti, la decisin judicial ordenar la venta o la denegar,
con base en la apreciacin o habilidad o eficacia de los ttulos, juzgada sobre las formas extrnsecas
de estos65.
Adems, podra el juez ordenar una medida para mejor proveer antes de tomar decisin.
Para denegar la subasta, no puede hacer el magistrado declaracin sobre la existencia o
exigibilidad del crdito y privilegio invocado por el peticionante, pues ello sera inmiscuirse en
aspectos que deben ser resueltos en oportunidad de dictar sentencia sobre el pedido de verificacin
del crdito, al resolver el incidente de revisin, etc., es decir, en la etapa de reconocimiento de las
acreencias 66. En su caso, como lo ha destacado la jurisprudencia, lo que el juez pudiera resolver, no
har cosa juzgada sobre la existencia definitiva del crdito y su privilegio que tendr que ser objeto
de consideracin definitiva en el proceso de conocimiento de verificacin de crdito, cuya
resolucin s har cosa juzgada por imperativo del art. 37, L.C. 67. A los mismos fines, el examen de
60

La extincin de los efectos de la inscripcin hipotecaria opera de pleno derecho, sin necesidad de solicitud alguna art. 37, ley 17.801- (Borda, G.A., ob. cit., t. II, p. 337, n 1290), pero ello no impide su oposicin como excepcin (art.
597, in fine, del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y normas provinciales concordantes). Lo mismo cabe
decir de la prenda con registro, sostenindose inclusive que la caducidad puede ser articulada no slo por va de
excepcin, sino tambin por va de accin (Farina, J.M., Caducidad de la inscripcin de la prenda en el registro
prendario, LL t. 1994-A, p. 475).
61
art. 3135 del Cdigo Civil; arts. 4 y 19 de la ley de prenda con registro.
62

CNCom. Sala A, 27/4/90, "Sevel Argentina SA c/ Ahlen, Rodolfo F.", con nota de Garca Caffaro, J.L., Es
instrumento pblico el certificado prendario?.
63
Mosso, G., ob. cit. p. 135.
64
CNCom. Sala A, 20/3/69, ED t. 27, p. 468; C.Apel. Rosario, Sala I, JA 1960-III, p. 242; Cmara, H., Prenda con
registro..., p. 316.
65
Quintana Fereyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 681.
66
CNCom. Sala A, 3/3/2000, "Rosenstein, Marcelo Ariel s/ quiebra s/ incidente de concurso especial por Mansini,
Guillermo", donde se dijo que "...siendo que el objeto procesal del concurso especial, consiste en la realizacin
del asiento de la garanta, las cuestiones restantes, relativas a la comprobacin de la existencia, causa y titulo del crdito
deben ventilarse, o bien, en los autos principales, en el marco del periodo informativo previsto en la ley 24522 (art.
200), o bien por va incidental; por ello la exigencia de observar el orden procesal justifica esta separacin y,
contrariamente a lo que sostiene -en la especie- el apelante, la yuxtaposicin o mezcla de objetos procesales diversos
mas bien puede conspirar contra el principio de economa procesal que contribuir a salvaguardarlo; as es como, el
concurso especial difiere esencialmente tambin de la verificacin...".
67
CNCom., Sala B, 21/10/81, "21/10/81, "Banco Casa Coop. Ltda. c. Elfo, S. A.", LL t. 1982-B, 46 y ED, 97-521;
CNCom., Sala A, 5/6/81, "Banco de Oeste c. Togs. S. A., quiebra", LL 1981-C, p. 364; d. Sala B, 12/7/82, "Flamini
Hnos. SA s/ quiebra"; d. Sala C, 7/6/83, "Ca. Financiera Exprinter SA / Yernazian, Ramn s/ ejec. hipotecaria";
12

la causa de la obligacin est vedado al juez, constituyendo ello un aspecto propio de la sentencia
de verificacin del crdito 68.
Sin embargo, debe resolver sobre la denuncia que hubiera efectuado el sndico acerca de la
presencia de irregularidades extrnsecas en los instrumentos presentados, as como sobre las otras
defensas impedientes que dicho rgano del concurso puede oponer (extincin de la obligacin
principal; caducidad de la inscripcin prendaria o hipotecaria; ausencia de inscripcin del
gravamen; etc.).
Denegado el pedido, el acreedor puede interponer los recursos pertinentes 69, ya que la regla
del art. 273, inc. 3, L.C. no rige al no estar en presencia de una situacin regular del proceso 70.
La decisin que admita la formacin del concurso especial, dado el carcter ejecutivo del
procedimiento, debe contener la orden de venta, esto es, contener los elementos necesarios para
realizar el bien; designacin de rematador; orden de efectuar la publicidad; fijacin de la
remuneracin del martillero; previsiones sobre la tradicin de lo rematado; etc. 71.
Esta ltima resolucin es inapelable (art. 273, inc. 3, L.C.) 72, y particularmente lo son las
condiciones de venta fijadas por el juez, pues ello no causa gravamen irreparable 73
No resulta arbitraria ni admite el recurso extraordinario, la decisin que deniega en sede
provincial el recurso de revisin interpuesto por un acreedor prendario respecto de la interlocutoria
que haba declarado mal concedido un recurso de apelacin en el trmite del concurso especial 74.
XII.

Normativa aplicable a la subasta.

Con relacin a cul es la ley que regula el trmite y modalidades de la subasta, opina
Mosso que deben cumplirse los preceptos de los cdigos procesales locales que establecen los
recaudos a cumplir; por lo tanto, cabr llenar las exigencias respecto a pedidos de informes previos,
testimonios de ttulos, lugar, publicacin de edictos, sea, funcionario autorizante, acta, etc.
La jurisprudencia ha destacado que el procedimiento establecido por los arts. 126 y 209,
L.C., es tpicamente concursal, por lo que las reglas propias de la ley 24.522 desplazan, en
principio, a las que son propias del procedimiento de ejecucin hipotecaria o prendaria de los
cdigos procesales locales76. Tal interpretacin est de acuerdo con lo previsto por el art. 278, L.C.
75

XIII. Designacin del martillero.

Es habitual que las partes determinen con anticipacin la persona del martillero que se
encargar de la enajenacin del bien gravado.
La afirmacin precedente se aprecia en los contratos hipotecarios, y el art. 31 del decretoley 15.348/46 establece expresamente que el acreedor prendario puede proponer martillero. Tal
designacin es vlida y, tratndose de la subasta de un bien perteneciente a un sujeto in bonis debe
ser respetada por el juez -art. 31 de la ley de prenda-, siempre que el martillero propuesto por las
68

En contra, aunque admitiendolo como excepcin: Richard, E., Maldonado, C. y lvarez, N., Suspension de acciones
y fuero de atraccin en los concursos, Astrea, Buenos Aires, 1994, p. 105.
69
Argeri, S., ob. cit., t. 3, p. 43.
70
En contra, se ha resuelto que corresponde declarar mal concedido el recurso de apelacin interpuesto contra la
resolucin que rechaza el pedido de concurso especial, toda vez que el art. 209, L.C., no preve la apelabilidad de la
misma. Ello, toda vez que respecto de aqulla rige la restriccin impuesta por el art. 273, inc. 3 y no la previsin del
art. 285, L.C. (CCivil, Com. y Contenciosoadministrativo, San Francisco, 24/9/96, "Corradi S. A., quiebra", LL
Crdoba, t. 1997, p. 330).
71
Quintana Fereyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, ps. 681/682.
72
C.C.C.Rosario, Sala I, 27/12/95, "Fiorito, ngela s/ conc. espec. quiebra Casa Lufft SRL", ED del 17/9/96, p. 8.
73
CNCom. Sala C, 16/4/2002, "Vaneskeheian, Ernesto s/ quiebra s/ incidente de concurso especial por Sinwald
International SA", caso en que se apelaba la decisin del juez de imponer al comprador el pago, conjuntamente con el
saldo del precio, de las expensas comunes adeudadas por el inmueble subastado.
74
CSJN, 2/10/90, "Garaffa, Orlando y Ca. c. Coviar S. A.", LL 1992-D, 649, Jurisp. Agrup., caso 8228.
75
Mosso, G., ob. cit., p. 169.
76
CNCom. Sala E, 22/8/2000, "Semino, Daniel s/ quiebra s/ inc. concurso especial".
13

partes rena los requisitos establecidos por la ley en cuanto a la antigedad en la matrcula y los
determinados en los reglamentos dictados por la cmara de apelaciones respectiva77.
La cuestin es controvertida, tanto en jurisprudencia como en doctrina.
As, por un lado, Cmara, Alberti, Fassi y Gebhardt se pronuncian por la vigencia de estas
clusulas en el concurso especial 78. Por el otro, Di Iorio, Mosso, Rivera, Roitman y Vtolo se
inclinan por la necesidad de dar prevalencia a la ley concursal, propiciando la designacin de
martillero conforme al art. 261, L.C.79.
XIV. Base de la subasta.
De acuerdo a lo previsto por el art. 208, L.C., la venta singular de muebles o inmuebles se
ordena sin tasacin previa y sin base. Esta norma no es de aplicacin estricta al concurso especial de
los arts. 126 y 209, L.C., por lo que bien se ha declarado por la jurisprudencia que es facultativo
para el juez del concurso la fijacin de la base de la subasta 80.
XV.

Publicidad edictal.

Con relacin a esta materia, resulta de aplicacin lo dispuesto por el art. 208, L.C..
XVI. Aprobacin de la subasta y pago del precio.
La aprobacin de la subasta, es decir, el acto mediante el cual el magistrado comprueba si
se han cumplido las condiciones necesarias para su validez, y a partir del cual se suceden diversas
etapas que finalizan con el perfeccionamiento de la venta, configura un recaudo esencial para la
venta de los bienes gravados. Ello es as, porque el acto de la subasta no se perfecciona con la
aceptacin de la oferta por parte del adquirente, toda vez que el martillero acta como auxiliar del
juez, encontrndose la operacin condicionada a la aprobacin pertinente, al pago del precio y a la
tradicin de la cosa.
El incumplimiento de la carga verificatoria no obsta a la aprobacin del remate y pago del
crdito, porque los derechos del concurso quedan debidamente amparados por el empleo de la
fianza -a la cual se har referencia ms adelante- contemplada en la ley 81. En este sentido, la
exigencia de prestar fianza es requerible para el retiro de los fondos, pero no para la venta, la cual
interesa en si misma tambin al concurso -cuyo fin es la realizacin del activo-, aunque el crdito
que la provocase resultara al cabo desechado del pasivo, de modo que el producto haya entonces de
quedar a disposicin de las distribuciones 82.
El pago a cargo del adquirente se realiza segn lo dispuesto por las leyes procesales locales.
XVII. Reserva de gastos.

77

Hernndez, H., ob. cit., t. 1, p. 100;

Cmara, H., El concurso preventivo..., t. 1, p. 613; Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 682; Fassi, S.C.
y Gebhardt, M., ob. cit., p. 308.
79
Di Iorio, A. , Temas de derecho procesal, Depalma, Buenos Aires, 1985, ps. 213/215, texto y especialmente nota n
49; Mosso, G., ob. cit., p. 170; Rivera, J.C., Roitman, H., y Vtolo, D., Ley de concursos y quiebras, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2000, t. III, p. 131. Observamos que la opinin de Rivera podra ser otra, pues en sus Instituciones..., t. II, p.
188, apoya expresamente la postura contraria.
80
CNCom. Sala C, 8/11/83, "Bari SRL s/ quiebra s/ inc. conc. espec. por Banco Nacional de Desarrollo".
81
CNCom. Sala B, 29/4/98, "Saint Gallen SA s/ quiebra s/ incidente de concurso especial por Seguridad Industrial
North SA".
82
CNCom. Sala B, 29/5/97, "Industria Maderera Fueguina Andina SA s/ quiebra s/ concurso especial por Zeneca SA";
d. Sala B, 9/9/97, "Suc. de Slak Israel Mayer s/ quiebra por Dorfman Boris s/ inc. art. 209"; d. Sala C, 21/9/01,
"Bolsas Olavarra SA s/ incidente Banco Comafi SA"; d. Sala E, 29/11/01, "Beloqui y Cia. SA s/ quiebra s/
concurso especial por Zeneca SA".
78

14

El art. 244, L.C., habla de los importes correspondientes a gastos de conservacin, custodia,
administracin y realizacin del bien, efectuados en el concurso. Agrega, adems, los gastos y
honorarios de los funcionarios del concurso. Todos estos supuestos postergan al acreedor
hipotecario o prendario.
La directiva legal lleva a considerar a los siguientes casos como computables a los fines de
determinar la reserva:
XVII. 1) Expensas comunes: Los crditos por expensas pueden calificarse como gastos
de conservacin y/o administracin del inmueble, lo que permite su inclusin en la categora
prevista por el art. 244, L.C.83. De ah que, integrando la reserva legal, quedan a cargo del acreedor
hipotecario si el producto de la subasta resulta insuficiente, segn lo ya expuesto. Obviamente, el
importe a reservar, que eventualmente incidira sobre el acreedor hipotecario, se corresponde
exclusivamente con las deudas originadas por las expensas comunes devengadas con posterioridad a
la fecha del auto de quiebra, hasta la toma de posesin del inmueble por el adquirente en la subasta
84
. Por el contrario, las expensas comnes devengadas con anterioridad a la quiebra no integran la
reserva, y el consorcio acreedor puede verificar el crdito respectivo con el privilegio establecido
por el art.. 241, inc. 1, L.C.. Esto ltimo, claro est, sin perjuicio del derecho del consorcio de
perseguir el pago de las expensas anteriores a la quiebra de quien hubiera adquirido el inmueble en
virtud de lo dispuesto por el art. 17 de la ley 13.512 85, y sin perjuicio del derecho del adquierente
pagador de, a su vez, repetir lo que hubiera pagado del propietario del inmueble en la poca en que
se generaron las deudas. Frente al caso de ser el adquirente del inmueble el propio acreedor
hipotecario, si bien no responde como tal (como adquierente) por las deudas por expensas
posteriores a la quiebra, est obligado por ellas con el alcance del art. 244, L.C., es decir, como
acreedor hipotecario 86.
XVII. 2) Tasa por servicio de agua potable, y por servicio de alumbrado, barrido y
limpieza: En estos casos, tambin procede tener en cuenta los importes devengados a partir de la
sentencia de quiebra hasta la toma de posesin por el adquirente, porque son gastos propios del
inmueble y atienden a la conservacin del bien 87.
XVII. 3) Obligaciones impositivas de orden municipal:Las obligaciones impositivas de
orden municipal, devengadas con posterioridad a la bancarrota, constituyen igualmente gastos del
concurso en los trminos del art. 244, L.C., como lo ha destacado la jurisprudencia 88.
XVII. 4) Honorarios del sndico y de su letrado:En la reserva debe contabilizarse, adems,
los honorarios del sndico y de su letrado, pues se trata de un costo ocasionado al concurso general
por la sustanciacin del concurso especial en beneficio del acreedor que solicit el concurso
especial. No se trata de pagar honorarios por los trabajos de esos profesionales en el concurso
general, sino de un sacrificio del acreedor a favor del desarrollo procedimental autorizado por los

83

CNCom. Sala A, 24/9/98, "Sbisa, Carlos s/ quiebra s/ inc. venta de inmueble"; CNCom. sala B, 30/9/2002, "Surin,
Claudia s/ quiebra s/ concurso especial por Gimnez Zapiola Vivienda".
84
CNCom. Sala C, 10/5/96, "Polinkovsky, Flix s/ concurso s/ inc. art. 203"; Sala B, 22.09.97, "Beretta, Alberto S/
Quiebra S/ Inc. Conc. Especial Por Farres, Jose", Dict. Fiscal N 77654; "Banco De Olavarria Y Cia Srl", Sala C,
23.12.98, Dictamen Fiscal N 80336; Sala A, 13.4.00, "Tecnoceramica Sa S/ Quiebra", Dictamen 83267; Sala B,
29.6.01, "Tresma Sa S/ Quiebra".
85
CNCom. Sala A, 18/6/2003, "Kabakian Krikor, Prez s/ quiebra", LL 15/9/2003, fallo n 106.182.
86
CNCom. Sala D, 24/8/2000, "Hoberman, Adolfo O s/ quiebra", JA 2001-IV, p. 126.
87
CNCom. d. Sala A, 30/8/88, "Edificadora Boedo SRL s/ quiebra"; d. Sala C, 26/8/91, "Moretti Propiedades s/ inc.
concurso especial por Custodia Ca. Financiera"; d. Sala E, 12.5.93, "Rity SA s/ quiebra"; Sala B, 27.4.99,
"Latinoamerica Propiedades SA s/ quiebra s/ concurso especial"; d. Sala C, 10/5/96, "Polinkovsky, Flix s/ concurso s/
inc. art. 203"; d. Sala B, 22/9/97, "Beretta, Alberto s/ quiebra s/ inc. conc. especial por Farres, Jos"; d. Sala A,
21.02.97, "Papel del Tucuman s/ quiebra s/ inc. de verificacion por municipalidad de Lules"; d. Sala B, 25.08.97,
"Transp. Perpen SA s/ quiebra s/ inc. de ventas"; d. Sala C, 23/12/98, "Banco de Olavarra"; d. Sala B, 16.7.99,
"Granata sa s/ quiebra s/ conc. especial por Banco Exterior SA; d. Sala C, 24.5.01, "Perez, Elena Celestina s/ quiebra s/
inc. conc. especial por Ferreiro, Jose"; d. Sala A, 13.4.00, "Tecnoceramica Sa S/ Quiebra", Dictamen 83267; d. B,
29.6.01, "Tresma Sa S/ Quiebra".
88
CNCom. Sala E, 29/11/99, "Cucurullo Larrosa s/ quiebra s/ incidente".
15

arts. 126 y 209, L.C. 89. Al efecto, debe tenerse presente que no corresponde computar en la reserva
la totalidad de los honorarios del sindico y su letrado, sino solo la porcin inherente a las
tareas
vinculadas al bien hipotecado y al crdito del acreedor respectivo 90 o, lo que es lo mismo, a las
diligencias cumplidas sobre el bien prendado 91. De modo, pues, que no existe una automtica o
mecnica relacin entre las pautas conforme a las cuales se deben regular los honorarios de los
funcionarios por la totalidad de las tareas desarrolladas en el proceso concursal y aquellas segn las
cuales se fijarn los honorarios que correspondan a diligencias sobre los bienes asiento de
privilegios especiales 92. Como consecuencia del criterio expuesto, por corresponder a una actividad
extraa al concurso especial, no corresponde computar el emolumento sindical devengado por la
actividad desarrollada por dicho rgano del concurso en orden a la verificacin del crdito
hipotecario o prendario, pues dicha tarea no se ejecuta sobre el bien asiento de la preferencia, ni es
un gasto concerniente a su seguridad, conservacin o administracin, sino que tiende solamente a
determinar la existencia y quantum del crdito pretendido 93. Se ha decidido, asimismo, que resulta
improcedente la pretensin del sndico de que sus honorarios se comprendan en la reserva, cuando
su actuacin se circunscribi a prestar conformidad con la continuacin de la subasta, apelar los
honorarios regulados al letrado de la accionante y oponerse al pedido de levantamiento de la
indisponibilidad de fondos; ello es as, pues ninguna de tales actuaciones se encuentran
comprendidas en las previsiones del art. 244, L.C., siendo que, en todo caso, lo actuado por el
sndico con tal alcance, se vincula ms bien con aspectos relativos a los accesorios del crdito
principal y con aspectos procesales relativos a la realizacin del bien 94.
XVII. 5) Los costos de la subasta: Por ejemplo, los incurridos en la publicidad edictal
propia del remate, que deben ser reintegrados a quien los hubiera sufragado.
XVII. 6) La remuneracin del enajenador (rematador) del bien: Se trata de un gasto
originado en la realizacin del bien, por lo que encuadra sin esfuerzo en lo previsto por el art. 244,
L.C..
XVII. 7) La remuneracin del letrado del acreedor peticionante del concurso especial:
Ello es as, habida cuenta de lo dispuesto por los arts. 3900 y 3934 del Cdigo Civil, y del art. 43,
inc. 1, de la ley de prenda con registro 95. Obviamente, debe tratarse de un concurso especial que
prospera, y en el cual las tareas realiadas por el profesional sirvieron al inters de los acreedores. La
jurisprudencia ha expresado, concordemente, que se debe reservar lo necesario para el honorario del
letrado al pagar al acreedor hipotecario, sin perjuicio de citarlo previamente en los trminos del art.
55 de la ley 21.839 96. La reserva comprende el capital correspondiente al emolumento, pero no los
intereses 97.
89

CNCom. Sala B, 2/7/93, "Morange, Domingo s/ quiebra s/ concurso especial por Gunther, M."; d. Sala E, 4/5/94,
"Euroar SA s/ quiebra s/ inc. de venta de Buques por licitacin"; d. Sala B, 22/10/97, "Laboratorios York SA s/
quiebra s/ inc. de subasta"; CNCom. Sala B, 29/6/2001, "Tresma SA s/ quiebra".
90
CNCom. Sala A, 21.02.97, "Papel del Tucuman s/ quiebra s/ inc. de verificacion por municipalidad de Lules", dict.
fiscal n 76355; Sala B, 25.08.97, "Transp. Perpen SA s/ quiebra s/ inc. de ventas"; Sala B, 16.7.99, "Granata sa s/
quiebra s/ conc. especial por Banco Exterior SA; d. Sala A, 30/8/88, "Edificadora Boedo SRL s/ quiebra"; CNCom.
Sala D, 14/6/2000, "Lapolla, Pedro Norberto s/ quiebra"; Sala B, 29/6/01, "Tresma SA s/ quiebra"; d. Sala B,
28/4/2003, "Juchimiuk Jaworski, Horacio s/ quiebra", LL del 17/11/2003, fallo n 106.537.
91
CNCom. Sala C, 26/6/92, "Conservas Pensacola SA s/ quiebra s/ incidente de subasta de bienes en Rawson".
92
CNCom. Sala A, 11/10/2001, "Kenwood Argentina A s/ incidente".
93
CNCom. Sala A, 29/8/90, "Carro, Rodolfo c/ Caporate, Jos s/ ejecucin"; Sala E, 22.3.94, "Paredes Orpen SA c/
Parado, Anibal s/ quiebra s/ Ejec."; Sala C, 10.5.94, "Porcelana Americana s/ Qbra. s/ inc. enajenacion empresa en
funcionamiento"; Sala E, 12.6.98, "Strin, Ricardo s/ quiebra".
94
CNCom. Sala D, 29/3/96, "Alhadeff, Victorio c/ Muoz, Alberto s/ ejec".
95
Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 688, texto y nota n 48; Baracat, E.J., Costas y honorarios en el
procedimiento concursa, Editorial Juris, Santa Fe, 1997, p. 91, n 13; Mosso, G., ps. 311 y 314.
96
CNCom. Sala E, 8/3/90, "Pusello, Juan Vicente s/ quiebra s/ concurso especial por Banco de Italia y Ro de la Plata.
En contra, sealando que el art. 244, L.C., no abarca los estipendios del profesional que actu como letrado en el
concurso especial, vese: CNCom. Sala C, 3/12/99, "Larrea y Ca. SRL s/ quiebra s/ inc. de concurso especial por
Banco de Olavarra SA".
97
Mosso, G., ob. cit., ps. 324/315.
16

XVII. 8) Los gastos de depsito o de cuidado del bien gravado: Ello es as, porque se trata
de gastos de conservacin o custodia aprehendidos por el art. 244, L.C. 98; aunque la jurisprudencia
ha dado una respuesta diferente al decir que el crdito por depsito de los bienes que integran el
activo de la fallida con posterioridad a la declaracin de quiebra, debe ser subsumido en la
previsin del art. 240, L.C., pero no en la del art. 244, L.C., toda vez que esta disposicin se refiere
a acreedores con privilegio especial 99.
Es de notar que, como regla, el hecho de que un crdito haya sido reconocido como gasto
del concurso en los trminos del art. 240, L.C., no excluye en modo alguno que la acreencia pueda
estar comprendida en la categora delimitada por el art. 244, L.C. 100. Es decir, conceptualmente
puede el crdito quedar aprehendido por las dos disposiciones.
XVIII. Fianza.
La fianza encuentra justificativo en la pretensin del acreedor de percibir su crdito, despus
de practicada la liquidacin, pero antes de producirse la pertinente verificacin, para garantizar la
devolucin de todo o parte de lo percibido en la medida de lo que resuelva el juez en la verificacin
del crdito.
En otras palabras, no se presta en favor de acreedores preferentes sino para garantizar la
devolucin de lo percibido si en definitiva el crdito no es reconocido como tal o por lo menos
con el privilegio invocado. Ello, dado que -conforme lo ya visto- el acreedor hipotecario o
prendario puede provocar la venta del bien asiento de su garanta aun cuando su crdito no se
encuentre verificado o pudiera discutirse su graduacin.
Por ello, tal fianza resulta inexigible cuando el acreedor ha verificado su crdito por
resolucin firme.
XIX. Costas.
En este punto, se advierten tres corrientes jurisprudenciales.
Una primera lnea, entiende que si el acreedor ejerci la facultad legal de requerir un
concurso especial, efectuando los trmites inherentes a la realizacin del bien asiento del privilegio,
las costas de tal actuacin deben ser impuestas al concurso, ms all de la actitud procesal que pudo
haber adoptado el sndico101. El fundamento de ello es el principio general que indica la imposicin
de aquellas al deudor cuya mora determina la actuacin en justicia de su acreedor o cuanto menos
cargarlas al vencido102. A decir de Alberti, esta solucin respeta ms el privilegio real, y se ajusta
al carcter de costa que tiene la remuneracin del letrado del acreedor instante del concurso
especial103.
La segunda corriente, postula que el acreedor es quien debe cargar con las expensas, porque
ellas son necesarias para hacer efectiva la garanta dentro de este sistema especial de ejecucin104, y
porque se trata de un trmite hecho en el inters de aqul105.
As, se ha resuelto que si se realiz la subasta de un inmueble del cual eran condminos el
fallido y su hermano (quien tambin se encontraba fallido) procede que el acreedor con privilegio
98

Quintara Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 688.

CNCom. Sala D, 7/6/93, "Sierras Sin Fin SA s/ quiebra s/ incidente de venta de las sierras cinta".
100
CNCom. Sala A, 19/11/92, "Final SA / quiebra"; Sala C, 29/9/2000, "Grand Forks SA c/ Vignola, Marina Amelia";
CNCom. Sala E, 16/12/96, "Cema SA s/ quiebra s/ incidente de subasta".
101
CNCom. Sala B, 7/2/89, "Caja de Crdito Coop. Prcticos Ro de la Plata Ltda. c/ Chao, Jos s/ concurso especial".
102
CNCom. Sala B, 29/11/91, "Weber y Suez SA s/ quiebra s/ concurso especial por Banco de la Provincia de Buenos
Aires"; d. Sala D, 22/9/2000, "Cedebjon, Jaime s/ quiebra s/ concurso especial por Kirzner, Paul".
103
Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 691.
104
Graziabile, D.J., Reserva de gastos. Artculo 244 de la ley de concursos y quiebras. Distintas cuestiones planteadas,
DJ 2002-3, p. 637.
105
CCivil y Com. Azul, 27/3/97, "Banco de Olavarra c/ Lacoade, Domingo V. y otra", LL BsAs, t. 1998, p. 620;
Hernndez Siri, G., Consideraciones sobre el concurso especial, en AA.VV., Anuario de Derecho Concursa, Ad-Hoc,
Buenos Aires, 2001, p. 163, cap. 4.1.
99

17

especial soporte el pago de los honorarios del sndico y del letrado del acreedor hipotecario, si se
verifica que las tareas realizadas por ambos profesionales han redundado en beneficio objetivo de
ambos procesos falenciales y de sus respectivas masas de acreedores106.
Por ltimo, una tercera posicin sostiene que la tramitacin del concurso especial no genera
costas, ni para el acreedor, ni para el concurso salvo, con relacin a este ltimo, de una injustificada
oposicin por la sindicatura o por el propio fallido.
La regla es, pues, imponer las costas en el orden causado107.
As se entiende que el trmite no genera costas para el acreedor porque las devengadas en
un concurso especial son necesarias para hacer efectiva la garanta dentro de un sistema de
ejecucin particular (art. 3957, Cd. Civil), reconocido como facultad a los acreedores privilegiados
de esta clase y sin que ello importe que, por elegir ese camino de cobro, deban soportar el pago de
las costas de su peculio; por lo dems, las costas devengadas en un concurso especial son, en
principio, los gastos y honorarios que correspondan al propio ejecutante, ya que cuando
correspondiera reconocer honorarios a los funcionarios del concurso y gastos originados
exclusivamente por diligencias sobre los bienes (art. 244, L.C.), ellos se detraern del producto de la
venta del bien gravado 108. En rigor, el acreedor no soporta el pago de los conceptos indicados por el
art. 244, L.C., a ttulo de costas, sino como "contribucin" a los costos del concurso por la ejecucin
que su garanta origin.
Tampoco el concurso especial genera costas con cargo a la masa del concurso general, ya
que si es ello es as respecto del trmite de insinuacin de crditos, que no devenga costas a cargos
del acreedor y en contra del fallido, tambin debe ser as con respecto trmite de los artculos 126 y
209, L.C., que no es ms que un facultad concedida para hacer efectiva la garanta real y no un
incidente en sentido estricto109.
Excepcionalmente, se afirma, la actuacin contradictoria del concursado o del sndico puede
en ciertos casos determinar una concreta imposicin de costas al oponente derrotado110, situacin,
entonces, en la que se abandona la regla de la imposicin de costas por su orden.
XX.

El tercero constituyente.

El Cdigo Civil admite que la hipoteca pueda ser dada por un tercero distinto del deudor del
crdito que se garantiza (art. 3121). Lo mismo ocurre con la prenda comn (con desplazamiento), o
sea, puede otorgarse para garantizar una deuda que no es propia del constituyente (arg. art. 3221,
cit. Cd.), y tambin con la prenda sin desplazamiento o con registro (art. 2, del decreto-ley n
15.348/46, ratificado por la ley 12.962). En estas situaciones, existen tres personas en la relacin:
106

CNCom. Sala B, 9/10/2002, "Eisenstein, Jorge Norberto s/ quiebra s/ concurso especial por ABN AMBRO Bank".
CNCom. Sala A, 8/6/83, "Traafad SA s/ quiebra s/ inc. concurso especial Plan Ovalo SA s/ inc. apelacin"; Grispo,
J., ob. cit., t. 5, p. 325.
108
CCivil y Com. Rosario, Sala III, 8/3/96, "Banco Santafesino de Inversin y Desarrollo c/ Igelman, Carlos", LL
Litoral, t. 1997, p. 103 y DJ, 1997-2-335; d. 18/9/96, "Banco Santafesino de Inversin y Desarrollo SA c/ Futoransky,
N. s/ concurso hipotecario especial"; Cam. 3a. C.C. Crdoba, 8/9/2000, "Banco Torquinst SA s/ concurso especial en
Bourguet, Ariel Jos Walter s/ quiebra indirecta; Cm. Apel. Civ., Com. y Cont. Adm., Ro Cuarto, 24/3/2003,
"Concurso especial hipotecario promovido por Miguel ngel Ale y Roberto Luis Soria en "Romero de Ruz Ma.
Mercedes - s/ concurso preventivo - hoy quiebra". En doctrina, vase: Di Tullio, J., Ejecuciones hipotecarias en los
concursos, RDCO t.
, p.
109
CCivil y Com. Rosario, Sala III, 8/3/96, "Banco Santafesino de Inversin y Desarrollo c/ Igelman, Carlos", LL
Litoral, t. 1997, p.103 y DJ, t. 1997-2, p. 335. Una variante eclctica de esta postura puede verse en un fallo que
resolvi que "... en cuanto a la imposicin de costas, si bien no corresponde imponerlas a la masa de la quiebra cuando
el sindico concursal no se opuso al progreso del concurso especial, no se sigue de la inexistencia de resistencia de dicho
funcionario, la mecnica exoneracin de costas del deudor hipotecario fallido; sino la necesidad de decisin al
respecto..." (CNCom. Sala D, 23/9/98, "Landeta SA s/ quiebra s/ inc. art. 209 ley 24.522, por Ca. Financiera San
Martn SA s/ incidente de apelacin art. 250 CPCC"). Quintana Ferreyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 691.
110
CApel. Concepcin del Uruguay, Sala civil y com., 24/4/96, "Grupo Goldaracena, conc. prev. -hoy quiebra-", LL t.
1997-E, p. 271.
107

18

1) el acreedor hipotecario o prendario; 2) el deudor de la obligacin; y 3) el constituyente de la

hipoteca o prenda -siempre sobre bienes propios- dada en garanta de pago de tal obligacin ajena.
A los fines del concurso especial en estos casos, el tribunal concursa debe ordenar el
secuestro del bien prendado que est en manos del tercero que lo dio en seguridad de la deuda
ajena, o librar oficio al Registro de la Propiedad en caso de hipoteca111.
Ahora bien, el tercero que constituye una hipoteca o prenda por deuda ajena, puede hacerlo
sin obligarse al pago de la deuda o, por el contrario, obligndose personalmente por su cancelacin
112
. Ello da lugar a las situaciones que examinamos seguidamente.
XX.1) Tercero que constituye prenda o hipoteca, sin obligarse personalmente.- La hipoteca
o prenda as constituida, es decir, sin asumir el titular del dominio del bien gravado el pago de la
deuda en forma personal, se rige por los mismos principios que gobiernan a la hipoteca o la prenda
constituida en garanta de una deuda propia, pero con la diferencia de que el constituyente se obliga
nicamente por el monto de la garanta real, es decir, sin obligarse en sus dems bienes por el
remanente de la deuda que el gravamen no llegase a extinguir (como lo expresa la parte final del
citado art. 3121, sin obligarse personalmente).
Esta responsabilidad es propter rem, teniendo una posicin jurdica -conforme conclusin de
la doctrina mayoritaria- anloga a la del "tercero poseedor", es decir, a la de quien ha adquirido el
bien hipotecado o prendado por el mismo deudor sin asumir la deuda contrada por este ltimo.
Aclarado ello, corresponde indagar acerca de lo que ocurre cuando el deudor de la
obligacin quiebra, permaneciendo in bonis el constituyente de la hipoteca o prenda; o cuando, en
el caso inverso, quien quiebra es este ltimo, permaneciendo in bonis el deudor de la obligacin.
i) Deudor de la obligacin fallido y constituyente de la garanta real in bonis.Encontrndose fallido el deudor de la obligacin, tanto l como quienes lo representan no pueden
ampararse en el beneficio del plazo para cumplir la obligacin (art. 572 del Cdigo Civil).
Correlativamente, tampoco puede ampararse en el beneficio de un plazo que ha de considerarse
vencido (art. 128, L.C.), el tercero constituyente de la garanta real a quien, por asimilarse su
condicin a la del tercer poseedor, se le aplica lo dispuesto por el art. 3164 del Cdigo Civil113. As
pues, exigible la obligacin tambin respecto del tercero constituyente de la garanta real, podr
solicitarse la formacin del concurso especial para la liquidacin del inmueble hipotecado por l, a
fin de que all se perciba el crdito y accesorios con la preferencia que engendra el derecho real de
garanta. Es indiferente que el constituyente se encuentre in bonis o que el bien que se sujete al
concurso especial no sea tcnicamente de propiedad del fallido, pues dicho constituyente est
constreido a tolerar el ejercicio de un derecho real que garantiza el pago de una deuda "en" la
masa114. Adems, los acreedores hipotecarios o prendarios estn autorizados a llevar adelante una
verdadera "expropiacin" (as llamada por el art. 3186 del Cdigo Civil) del bien gravado por el
tercero no deudor in bonis, pudiendo pedir la ejecucin y venta como podran hacerlo contra el
deudor mismo (art. 3162 del Cdigo Civil)115, esto es, valindose de la misma va procesal que
podran ejercer contra este ltimo de haber sido l quien hubiera constituido la prenda o la hipoteca
(va que en el caso no es otra que la del concurso especial).
Si la obligacin garantizada con prenda o hipoteca no alcanza a ser cubierta con el producto
de la venta de los bienes gravados, el saldo no puede hacerse efectivo sobre los dems bienes del
tercero constituyente, ya que no hay obligacin personal suya y, por tanto, no responde con el resto
111

Cmara, H., El concurso preventivo..., t. 1, p. 613.

Mariani de Vidal, M., Curso...., t. 3, ps. 181 y 230.
113
Borda, G.A., Tratado...Derechos Reales, cit., t. II, p. 305, n 1240; Garrido, R. y Andorno, L., ob. cit., t. IV, p. 566.
114
En contra, sosteniendo que respecto del dador de la hipoteca in bonis solamente procede una ejecucin individual, se
expiden: Quintana Fereyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 679; Graziabile, D.J., El problema de la ejecucin
hipotecaria en el concurso del tercero hipotecante no deudor. Esbozo de una idea, LL sup. de concursos y quiebras,
9/9/2002, p. 1, espec. cap. II.
115
Insistimos en que el tercero constituyente de prenda o hipoteca que no se oblig personalmente, recibe el tratamiento
del tercero poseedor, por lo que la cita del art. 3162 del Cdigo Civil, resulta perfectamente pertinente.
112

19

de su patrimonio. En su caso, los acreedores de ese saldo debern procurar su cobro, como
quirografarios, en el concurso general del deudor garantizado.
ii) Constituyente de la garanta real fallido y deudor de la obligacin in bonis.- En el
supuesto de un crdito a cargo de un sujeto deudor in bonis, cuya restitucin fuere garantizada con
derecho real constituido por otra persona fallida, queda sujeta sta a la ejecucin del bien gravado
en la ejecucin individual seguida contra el deudor, en tanto lo someti al derecho real aunque no
sea la persona deudora del crdito garantizado. El concurso que incaut ese bien est forzado a
soportar la ejecucin, porque cuando lo aprehendi por efecto del desapoderamiento del titular
constituyente de la hipoteca, hall ya limitado el dominio del fallido116.
Es decir, los acreedores hipotecarios o prendarios estn habilitados para ejecutar
individualmente el bien gravado por el tercero quebrado (no deudor personal de ellos), lo que es
expresin del ius persequendi que asiste a tales acreedores privilegiados117. De existir remanente en
tal ejecucin individual, entrar en el concurso general del constituyente fallido para su distribucin
entre los acreedores quirografarios y dems acreedores privilegiados.
El acreedor prendario o hipotecario, no puede insinuarse en el pasivo de la quiebra del
constituyente, ya que este no es su deudor.
XX.2.) Tercero que constituye la prenda o hipoteca, obligndose personalmente.- Distinta a
la anterior es la situacin del tercero que al constituir la prenda o la hipoteca en garanta de una
deuda ajena, asume l personalmente el pago de tal dbito. En esta hiptesis, se estara frente a una
situacin similar a la del llamado "tercer adquirente"118, es decir, la de quien adquiere el bien
hipotecado o prendado, asumiendo personalmente la deuda del constituyente. Para este caso, se ha
de entender que el tercero, aparte de responder frente a los acreedores prendarios o hipotecarios con
la cosa gravada (sobre la cual ellos pueden ejercer sus respectivos privilegios), responde igualmente
por la deuda ajena como si fuera propia y con todo su patrimonio. En otras palabras, no cubierta la
totalidad de la deuda con el producto de la venta del bien hipotecado o prendado, por el saldo
pendiente responde con todo su patrimonio, extremo que no se presenta -segn lo visto- en el caso
del "tercer poseedor". Por ello, a diferencia de este ltimo, el constituyente -en tanto equiparado a
un tercer adquirente, como se dijo- no puede abandonar el inmueble para liberarse (art. 3172 del
Cdigo Civil). El acreedor tiene, en esta situacin, dos deudores: a) el obligado -cuya deuda ha sido
garantizada por el tercero que constituy la hipoteca o la prenda- y que responde con todo su
patrimonio; y b) dicho tercero constituyente de la garanta real, que por haber asumido tambin l
personalmente el pago de la deuda, responder en la forma indicada, es decir, con todo su
patrimonio, y no solamente con el bien hipotecado o prendado. Frente al acreedor, las obligaciones
de ambos deudores coexisten en un pie de igualdad. No hay relacin de principal a accesorio, ni
principio de subsidiariedad; ninguno puede excepcionarse pretendiendo se dirija primero la accin
contra el otro119.
Caso contrario, si quien quiebra es el tercero constituyente de la hipoteca o prenda, cabe
considerar que al haber asumido personalmente el pago de la deuda, adems de responder como
garante real, responde a ttulo personal, por lo que los acreedores hipotecarios o prendarios podrn
formar concurso especial sobre el bien gravado, y no cubriendo el producto de la venta realizada en
tal concurso el total de la obligacin cuyo pago personalmente asumiera, habrn tales acreedores de
perseguir el cobro -como quirografarios- con el producto de la liquidacin general del patrimonio
desapoderado.
XXI.

Concurso especial y prdida del bien asiento del privilegio.

116

Quintana Fereyra, F. y Alberti, E., ob. cit., t. 3, p. 678.

Graziabile, D.J., ob. cit., loc. cit., cap. IV, aunque con diferencia de matices.
118
Mariani de Vidal, M., Curso...., t. 3, ps. 181 y 230.
119
Greco, R.E., ob. cit., ps. 192/193.
117

20

Producida la extincin por destruccin de la cosa afectada por el privilegio, ste desaparece,
pues no tiene dnde ejercerse120.
Debe tenerse presente, empero, que si el inmueble hipotecado tiene edificios, y estos son
destruidos, la hipoteca subsiste sobre el suelo (art. 3195 del Cdigo Civil), pero no sobre los restos
de los edificios porque han pasado a la categora de cosas muebles (art. 2319 del Cdigo Civil). En
el caso indicado, pues, el privilegio hipotecario tendr como asiento el suelo, y el concurso especial
podr abrirse para proceder a la subasta de este ltimo.
La desaparicin absoluta de la cosa hipotecada o prendada, provoca la extincin del derecho
real de garanta de que se trate (que slo puede tener por objeto una cosa, mueble o inmueble segn
el caso), pero el privilegio hipotecario o prendario puede ser ejercido respecto del valor de la cosa
gravada, indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real (art. 245,
L.C.) 121. De ah que, por ejemplo, en caso de destruccin total o parcial del bien asiento de la
garanta real, el privilegio se traslada a la indemnizacin concedida o debida por tales motivos por
causa de un contrato de seguro de daos. As resulta, adems, del art. 3110 para el caso de hipoteca;
del art. 3, in fine, de la ley de prenda con registro; del art. 26 de la ley de warrants; y es la solucin
que la doctrina hace extensiva para el caso de prenda comn 122. Para estos supuestos, proceder el
concurso especial a los exclusivos fines de la liquidacin y distribucin entre los respectivos
acreedores hipotecarios o prendarios de la indemnizacin debida o abonada por el asegurador. En
cuanto fuere pertinente, habr de ser observado lo previsto por los arts. 84 y 89 de la ley 17.418.
Corresponde advertir, en un similar orden de ideas, que la expropiacin por causa de utilidad
pblica de la cosa prendada o hipotecada, no causa la extincin del privilegio respectivo el que se
traslada a la indemnizacin que corresponde al deudor123.
Por otra parte, si el bien no existe o no puede ser ubicado, lo que suele ocurrir en caso de
prenda flotante, no procede abrir el procedimiento de concurso especial, pues no slo no hay nada
que rematar, sino que adems el crdito ser quirografario por haber desaparecido el asiento del
privilegio124. La inexistencia de los bienes que constituiran el asiento de la prenda flotante -ha
dicho la jurisprudencia- comporta argumentacin cuya concrecin aparece subordinada al ejercicio
por parte del accipiens de la va regulada por el art. 209, L.C.
Extinguido el privilegio por cualquier razn (renuncia; destruccin absoluta de la cosa
asiento de la preferencia -sin posibilidad de trasladarla a la indemnizacin sustitutiva- o su puesta
fuera de comercio; etc.), el acreedor se convierte en quirografario, sin derecho, entonces, de
promover el concurso especial. Su crdito contra el fallido subsiste, pero deben encontrar
satisfaccin en la liquidacin general.
No debe confundirse la extincin o prdida del bien que es base del privilegio, con su
enajenacin a terceros. En efecto, si el bien hipotecado o prendado por el fallido ha sido transmitido
a terceros, no forma parte de la masa liquidable, lo que constituye bice para la formacin del
concurso especial. De ser admisibles, debern promoverse las pertinentes acciones de reconstitucin
patrimonial (revocatoria concursal, ordinaria o pauliana, simulacin, etc.) para reintegrar el bien al
activo y, recin entonces, someterlo al correspondiente concurso especial.
XXII. Pago por el sndico para evitar el concurso especial.
El tercer prrafo del art. 126, L.C., faculta al sndico para requerir autorizacin al juez a fin
de pagar ntegramente el crdito prendario o hipotecario ejecutado por el acreedor con fondos
lquidos existentes en el expediente, cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente
120

Molinario, A.G., Los privilegios en el derecho civil argentino, Valerio Abeledo Editor, Buenos Aires, 1941, p. 242,
n 175; Cordeiro lvarez, E., ob. cit., ps. 57/58, n 23.
121
Adrogue, M., La prelacin de crditos en materia concursal, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1976, ps. 173/174, n 4.
122
Halpern, I., Seguros - Exposicin crtica de la ley 17.418, Depalma, Buenos Aires, 1970, ps. 418/419, n 71; Meilij,
G.R. y Barbato, N., Tratado de derecho de seguros, Zeus, Rosario, 1975, p. 295/296, n 377.
123
Fernndez, R.L., Tratado de la hipoteca..., t. I, p. 89, n 77. Ley 21.499, arts. 22 y 28.
124
Rivera, J.C., Instituciones..., t. II, p. 190.
21

para los acreedores 125. A ese efecto, agrega la norma que el magistrado puede autorizar al sndico
para que constituya otra garanta o disponer la venta de otros bienes.
Es necesario advertir determinadas circunstancias en orden a la interpretacin de la norma.
As, en cuanto a la ratio legis del precepto, se vincula a la necesidad del concurso de no ver
disgregado el patrimonio cesante con la enajenacin del bien objeto de la garanta prendaria o
hipotecaria, teniendo en vista la posibilidad de una enajenacin de la empresa como unidad, o bien
de una enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento del fallido, en caso de
no haberse continuado con la explotacin de la empresa (arts. 204, inc. b y c, y normas
concordantes, L.C.).
Por ello, se prev que el o los acreedores prendarios o hipotecarios sean desinteresados en
forma inmediata, o sea, sin necesidad de recurrirse al concurso especial, el que queda, por tanto,
impedido.
Legitimado para hacer la respectiva peticin es nicamente el sndico, lo que es concordante
con el art. 203, L.C., en cuanto establece que "la realizacin de los bienes se hace por el sndico".
No pueden pedir el pago inmediato los propios acreedores hipotecarios o prendarios, cuyo derecho
se limita a pedir la formacin del concurso especial.
El pago no puede ser ofrecido ni hecho por el fallido, ya que se encuentra desapoderado.
El sndico puede formalizar la peticin antes o despus de la formacin del concurso
especial, pero lo normal ser lo ltimo, por ejemplo, al contestar la vista a la que se refiere el art.
209, segundo prrafo, L.C.. El propio art. art. 126, L.C., as lo supone, ya que alude el pago
inmediato del crdito hipotecario o prendario que ya ha sido ejecutado por el acreedor. En este
orden de ideas, destaca Mosso que aunque la letra de la ley pareciera indicar un concurso especial
ya promovido ("crdito ejecutado"), la norma abarca tal supuesto y, adems, el de crditos por
garantas reales an no demandados de concurso especial pero vencidos y expeditos para ejecutarse
por esta va (arg. a contrario, del art. 195, L.C.); es decir, se comprenden crditos ejecutados o
prximos a serlo pues la tlesis es la misma en ambos supuestos126.
Es de notar que la mera presentacin de la peticin por parte del sndico, no detiene por s
misma el trmite del concurso especial que se encontrase abierto, ya que ninguna norma dispone ese
efecto. Sin embargo, el juez podra as ordenarlo en su carcter de director del proceso (art. 274,
L.C.) y a fin de evitar el avance de un concurso especial que la peticin del sndico evidencia como
innecesario. Para ello, habr de estar a la fundabilidad de la peticin sindical, examinada
preliminarmente.

125

Posibilidad utpica segn Games, L.M., ob. cit., p. 125 y Rubin, M.E., Crditos con garanta especial y procesos
concursales en la ley 24.522, LL 1996-C, p. 1422.
126
Mosso, G., ob. cit. p. 148.
22