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2014

Pontifcia Universidade
Catlica do Paran
Letcia Maria Rutkowski
Salles, revisado,
atualizado e ampliado
por Daniel A. Raizel
Ziemniczak, com a suma
participao dos
Bastardos Inglrios,
sendo estes, os que
realmente montaram
este caderno.

[CADERNO DE DIREITO DO
TRABALHO II]
Caderno da disciplina de Direito do Trabalho II com o Prof. Valdyr Perrini.

Princpio da Irrrenuncialidade
Tera-feira, dia 31 de julho de 2012.

Estamos atrasados com o nosso programa. Teremos que continuar com as aulas
da tera-feira.

Prescrio
Fundamentos: Princpio da segurana jurdica (o direito no protege a quem dorme) fez
com que o ordenamento jurdico estabelecesse um perodo razovel para a propositura de
quaisquer aes. Lapso de tempo em funo do qual se deve exercitar o direito de ao.
Evitar a espada de Dmocles sentava em um lugar da mesa com uma espada
pendurada por um fiozinho em cima do Rei. Esta figura que se chama para representar
a prescrio. Se o credor deixa passar o tempo perder o direito de ao, o que a torna to
somente uma obrigao natural.
Pressupostos: a existncia do direito e a sua exigibilidade. No basta, portanto,
que ele exista, pois enquanto no for exigvel o prazo prescricional no passa a correr.
Exemplo: o que faz adquirir o direito ao salrio? ter trabalhado os 30 dias no
ms. Ao trabalhar os 30 dias ter jus ao salrio, contudo, ser exigvel apenas no 5 dia
til do ms subsequente. A prescrio, portanto, corre a partir do 6 dia til deste ms. Se
neste dia o empregador no pagar poder ser exigvel o adimplemento do salrio ao
empregado. Consuma-se a prescrio com os
A partir de quando se pode exigir o salrio? Artigo 459, 1/CLT1 o pagamento
do salrio no deve ser estipulado por perodo superior ao ms, salvo para os casos
previstos no artigo.

Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho, no deve ser estipulado por perodo
superior a 1 (um) ms, salvo no que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til
do ms subsequente ao vencido.

Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho,


no deve ser estipulado por perodo superior a 1 (um) ms, salvo no que concerne
a comisses, percentagens e gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado,
o mais tardar, at o quinto dia til do ms subsequente ao vencido.

Requisitos: inrcia do titular + decurso do tempo.


Qual o decurso do tempo correspondente ao prazo prescricional do Direito do
Trabalho? Regulamenta-se no Cdigo Civil e se aplica, em sua maior parte, no Direito do
Trabalho. O artigo 189 do CC que prev tudo isto. Trata-se do princpio da actio nata,
ou seja, a partir da violao do direito e de sua exigibilidade se conta o prazo
prescricional.
Mas, qual o prazo prescricional do Direito do Trabalho? Estabelecido no inciso
XIX do art. 7/CRFB. Antes era estipulada em 02 anos at o advento da CRFB/88. Hoje
de 05 anos.
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com
prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at
o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;

Exemplo: Empregado que trabalhara 60 horas extras em FEV/09, no 5 dia til de


MAR/09, o trabalhador deve receb-las. Se o patro no as paga e ele continua
trabalhando e no tenha sido despedido, o prazo prescricional ser contado daqui pra
frente, sendo que o ltimo dia para reclamar estas horas extras o dia 5 de maro de 2014,
atendendo ao prazo prescricional quinquenal. No dia 05 de maro de 2009, quando
deveria receber seu salrio e no o recebe, por haver sido violado o seu direito, de acordo
com a Teoria da Actio Nata, surge o direito de persegui-lo.
Este prazo mais longo quando o sujeito est empregado, geralmente no muito
corajoso, pois no tem estabilidade nem garantia de emprego, portanto, no pode ajuizar
uma ao sem correr o risco de ser demitido. Portanto, o justo seria que a prescrio nem
corresse enquanto est empregado. A prescrio em 02 anos era injusta, pois o empregado
nunca reclamaria neste prazo por medo. Por causa disto que se elasteceu o prazo
prescricional trabalhista para os que tenham o contrato em vigncia.

Entretanto, se o contrato no est mais vigente no necessria uma prescrio


to longa, bastando, to somente, o prazo prescricional de 02 anos. No caso de, em 05 de
maro de 2010, o contrato deste mesmo trabalhador seja rompido, sero contados dois
prazos prescricionais: o que j foi considerado acima e computa-se a partir da
exigibilidade do crdito e outro no mais quinquenal, mas bienal que corre a partir do
rompimento do contrato. Destarte, prescrever o seu direito em 05 de maro de 2012, que
mata todos os crditos trabalhistas. O de cinco anos mata os prazos um a um, mas este
mata, de uma vez, todos os prazos. Desta forma, em 05 de maro de 2012 prescrevem
todos os direitos trabalhistas.
Se ele sair do emprego em 05.03.16, ele ter o ltimo dia para ajuizar a ao mais
os ltimos cinco anos. Ou seja: ele tem o direito de reclamar desde 05 de maro de 2011
at 05 de maro de 2016. Os prazos so simultneos e no cumulativos. O de dois anos
tem como caracterstica fulminar tudo, mas se voc reclama os ltimos dois anos.
A prescrio do rompimento do contrato de dois anos. A da data do ajuizamento
da ao que se contam os cinco anos anteriores a serem exigidos. O prazo para ajuizar
no dos cinco anos, mas sim de dois anos.
Hoje 31 de julho de 2012 e hoje a tarde chega um reclamante ao Prof. Perrini.
Pergunta quando que rompeu o contrato de trabalho? Responde que foi em 1 de junho
de 2010. Danou, pois em 01.06.2012 para reclamar, hoje este prazo j se encontra
prescrito.
Choradinha do prazo: choradinha do aviso prvio. Se foi despedido sem justa
causa e teve aviso prvio indenizado, aplica-se o art. 487, 1, CLT. Caso a conveno
coletiva dele garantia o aviso prvio de 90 dias d pra salvar o cara, pois o prazo
prescricional fulmina o direito em 01.09.2012. Por conta do aviso prvio indenizado, d
pra dizer que o seu aviso prvio indenizado projeta o tempo de servio at 1 de setembro
de 2010, o que leva o prazo prescricional para 1 de setembro de 2012.
Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser
rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia
mnima de:
I - oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior;
II - trinta dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais
de 12 (doze) meses de servio na empresa.

1 - A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o


direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a
integrao desse perodo no seu tempo de servio.
2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o
direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo.
3 - Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os
efeitos dos pargrafos anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos 12
(doze) meses de servio.
4 - devido o aviso prvio na despedida indireta.
5o O valor das horas extraordinrias habituais integra o aviso prvio
indenizado.
6o O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio,
beneficia o empregado pr-avisado da despedida, mesmo que tenha recebido
antecipadamente os salrios correspondentes ao perodo do aviso, que integra seu
tempo de servio para todos os efeitos legais.

A prescrio quinquenal mata ms por ms. Ou seja, se o prazo prescricional no


caso seria de 02 anos e so exigveis os ltimos 05 anos, se prope a ao 01 ano aps o
rompimento do contrato de trabalho sero exigveis os ltimos 04 anos.
Se o contrato foi rompido em 1 de agosto de 2011 e ele procura o Perrini hoje, 31
de julho de 2012, o prazo prescricional dele retroagir 05 anos. Todos os direitos exigveis
a partir de 31 de julho de 2007 podero ser salvos. Caso ele tenha trabalhado 120 horas
extras em 2007, ainda d para cobr-las, pois elas s se tornaram exigveis no 5 dia til
de agosto de 2007. Contam-se cinco anos desta data at o dia 05 de agosto de 2012.
Causas que interrompem ou suspendem a prescrio: muitas delas j esto
sumuladas. So causas interruptivas da prescrio:
1. O ajuizamento de uma ao: (caso tpico) quando o credor entra com a
ao buscando o direito automaticamente a prescrio interrompida.
a. Exemplo: em 03/2008 um empregado trabalhou 90 horas extras. Em
05.04.2008 comeou a contar a prescrio quinquenal para ajuizar esta
reclamatria trabalhista buscando tais horas extras. Em 05 de abril de
2009 ele ajuza a demanda, portanto, a partir da a prescrio fica
interrompida at uma deciso de mrito ou com a extino do processo
sem o julgamento de mrito.
i. No vai a audincia inicial e deixa o processo se extinguir sem
julgamento do mrito. Neste caso a prescrio do direito
5

material recomea a se contar. Se a audincia foi designada


para 05.04.2010 e o empregado no vai. Neste caso e nestas
circunstncias a prescrio fica interrompida at o ltimo ato
do processo para interromper, ou seja, o arquivamento do
processo extinto sem julgamento de mrito, pois ele no foi
audincia. Portanto, volta a contar o prazo prescricional a partir
do zero, pois o prazo que j foi contado no computado, pois
se trata de interrupo.
ii. O empregado, sem o rompimento de contrato de trabalho, tem
at 05.04.2015 para ajuizar a ao. Isto est previsto no art.
202/CC.
1. Interrupo s pode acontecer uma vez:
2. Do despacho do juiz, mesmo que incompetente, que
determina a citao. No processo civil, o juiz que
ordena a citao.
a. CPC manda que do despacho do juiz, mas que
retroage at a propositura da demanda. Aqui no
Direito do Trabalho estril, pois no h
despacho que determina a citao. Ajuza a
demanda e se designa a data da audincia. O
primeiro contato com a petio inicial se d na
data da audincia inaugural. a data do
ajuizamento

da

ao

que

determina

interrupo da prescrio.
3. A prescrio interrompida contado do ato que a
interrompeu ou do ltimo ato a interromp-la.
a. Protesto judicial: do ultimo ato do processo.
b. Ato que constituiu em mora o devedor.
c. Ela recomea a correr da data do ltimo ato do
processo feito para interromper a prescrio.
i. No nosso exemplo 05.04.10.
d. Prescrio bienal:
i. Exemplo: no mesmo caso, o contrato de
trabalho foi rompido em 1 de outubro
6

de 2008 e a ao foi ajuizada em 05 de


abril de 2009. A partir do rompimento
do contrato j no comea a correr mais
a prescrio de 05 anos, que se destina
aos contratos ainda vigentes, mas sim a
de 02 anos. Se o ajuizamento foi em 05
de abril de 2009 e o arquivamento da
ao se deu em 05 de abril de 2010, . O
contrato

rompeu,

portanto,

prescrio que recomea a fluir que lhe


interessa vai ser a bienal. Desta forma, o
ltimo dia para entrar com a ao 05
de abril de 2012. No adianta recomear
a quinquenal, que fulminaria o direito
em

05.04.13.

interrompida.

Ela
Com

tambm
isto,

seria
poderia

reclamar em 05 de abril de 2009 os


ltimos cinco anos, ou seja, at 05 de
abril de 2008. Agora, se ele ajuizar nova
demanda em 05 de abril de 2012, como
ela o prazo para fulminar o direito...
2. Protesto judicial: misto de notificao e medida cautelar. Visa resguardar
direitos, dentre eles a interrupo da prescrio. Pelo protesto, voc o ajuza
dizendo que tem interesse em cobrar determinado direito do empregador, o
juiz manda notific-lo do protesto e a prescrio resta interrompida dentre a
data do ajuizamento do protesto e a data do despacho do juiz mandando-o ao
arquivo.
a. Mas, por que ele existe? Por que no entrar com a ao de uma vez?
i. A ao pode ser complexa: 120 horas-extras para cobrar em
julho de 2007 e tem que fazer uma mega ao cheia de histria
at sexta-feira. Voc no tem estrutura pra isto. Faz um protesto
interruptivo da prescrio. Elenca os direitos que voc pretende
interromper a prescrio. O protesto simplesmente elaborado.

ii. O cara ainda empregado: protestar judicialmente para


interromper a prescrio uma boa, pois assim ele no perde o
prazo nem o emprego. bom para convencer clientes chatos.
1. um processo engraado, pois depois que o juiz manda
despachar ele o manda ao prprio credor. Ele no vai
ao arquivo, mas ao protestante, que fica com ele a fim
de junt-lo ao principal para demonstrar que a
prescrio foi interrompida. Nos autos fsicos o Juiz
mandava devolver o processo a fim de junt-lo na nova
demanda.
a. Gente chata do Banco do Brasil. Sabatina com
vrios advogados. Professor Perrini provou ser
o melhor em razo do protesto, que coincidiu
em faz-lo em julho.
i. Protesto no tem audincia, visa apenas
interromper a prescrio.
ii. OJ 392 SDI I :O protesto judicial
medida aplicvel no processo do
trabalho, por fora do art. 769 da CLT,
sendo que o seu ajuizamento, por si s,
interrompe o prazo prescricional, em
razo da inaplicabilidade do 2 do art.
219 do CPC, que impe ao autor da ao
o nus de promover a citao do ru, por
ser ele incompatvel com o disposto no
art. 841 da CLT.
3. Por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe em
reconhecimento do direito pelo devedor: em algumas circunstncias
(principalmente em Direito Coletivo do Trabalho), voc chama o empregador
para uma reunio na Superintendncia do Trabalho mesa redonda. Nestes
casos, s vezes o empregador vai sem advogado e voc consegue colocar na
ata que ele reconhece que tem o direito, mas no tem como realizar o
pagamento, pois falta caixa. Isto pode ser utilizado depois como forma de

interromper a prescrio, pois o empregador reconhece o direito. Assim, ele


ter que sujeitar-se a isto como uma forma de interrupo da prescrio.
OJ 83 SDI I : Prescrio viagra a prescrio comea a fluir no final da data do trmino do
aviso prvio. (ref. ao art. 4871 CLT)
Smula 294 TST: Tratando-se de demanda que envolva pedido de prestaes sucessivas
decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela
esteja tambm assegurado por preceito de lei.
Smula 268 TST: A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em
relao aos pedidos idnticos.

Princpio da Irrenunciabilidade
(cont.)
1. Ajuizamento ao: interrompe a prescrio.
a. Extingue processo sem julgamento de mrito: em regra, por fora do
arquivamento da Reclamatria pois no compareceu audincia inicial,
haver, a partir do ltimo ato para interromper a prescrio, o recomeo
do prazo prescricional. Esta interrupo s pode ser validamente
verificada uma vez. Caso interrompa de novo e o processo se extinga desta
forma, no h mais interrupo do prazo.
b. Extingue processo com resoluo de mrito: nestes casos, h uma sentena
absolutria (improcedente a ao) como condenatria (procedentes os
pedidos do autor). Nestes casos, ser que o dcredro, titular de direitos
assim, tem direito a executar esta sentena quando ele bem entender ou
ser que recomea a fluir o prazo precricional da prescrio
intercorrente (prazo de dois anos para iniciar a execuo de sentena).
i. Duas solues: ambas so da Constituio de 1967.
1. Smula n. 327 : uma smula antiqussima, anterior a
S[umula 114/TST que diz o oposto, oriunda do STF. Por
ela se estabeleceu que haveria a prescrio intercorrente no
processo trabalhista.
9

a. Para o leigo esta se sobreporia. Contudo, a norma


infraconstitucional aps a Constituio de 1988
deixou de ser matria do Supremo Tribunal Federal
por conta do Recurso Extraordinrio. No mais
uma matria, portanto, do STF. Desta forma, esta
smula de 1970 e pouco no deve nos impressionar.
2. Smula 114/TST: embora a questo executiva no possa
ser levada para c, esta smula mais coerente com a forma
de funcionamento da Justia do Trabalho. Recentemente,
com a alterao do CPC retirando a Execuo de Sentena
para o Cumprimento de Sentena que lhe conferiu mais
agilidade, no processo do trabalho ainda existe a Execuo
de Sentena. H a instaurao de processo autnomo de
Execuo de Sentena aps o trnsito em julgado ou, ainda,
a Execuo Provisria.
a. Diferena: no processo civil ele deve ser requerido,
mas no processo do trabalho no h esta previso.
Destarte, o juiz, de ofcio, manda processar a
Execuo de Sentena Trabalhista.
i. Se for requerida a juntada de clculos e a
parte no o fizer h precluso do direito.
ii. Se ela se aplica de ofcio, qual a justificativa
para aplicar a prescrio intercorrente? Se o
requerente

no

precisa

pugnar

pela

execuo, pois ela corre de ofcio, como


seria

possvel

aplicar

prescrio

intercorrente?
3. Concluso: no se considera a Smula 327.
a. Exceo:

entretanto,

em

determinadas

circunstncias defensvel, mesmo no processo do


trabalho,

possvel

sustentar

prescrio

intercorrente. possvel que a liquidao de


sentena no se d por clculos, mas por artigos de
liquidao (h horas extras, mas no consegue
10

definir quantas so). Desta forma, ele define que


elas sejam fixadas por artigos de liquidao, o que
demanda provas da quantificao destas horasextras, documentos que no se encontravam
presentes ao longo da cognio. Ela se inicia com a
petio de Artigos de Liquidao. Neste caso o Juiz
no pode aplicar de ofcio a execuo necessitando
do exequente. A se aplica o entendimento do STF
uma vez que necessria a manifestao do autor.
2. Suspenso da Prescrio: as causas da suspenso so as mesmas que impedem
a fluncia da prescrio. Ao contrrio da interrupo, que fcil de contar, na
suspenso mais difcil, pois aquele prazo que j fluiu ser computado para todos
os efeitos legais, no podendo ser desprezado.
a. No passou a correr: impede.
b. Comeou a correr: a ela a suspende.
c. Contagem do prazo:
i. Exemplo: mocinha entra em contato com o advogado em 01 de
abril de 2002. O empregado se apaixona e se casa com ela em 01
de abril de 2007. Ela tem uma dvida trabalhista com ela. causa
de suspenso da prescrio da dvida o casamento, portanto, se o
credor se casou com a devedora, mas se separassem judicialmente
em 01 de abril de 2010. Enquanto constando a sociedade conjugal
ficou suspensa a prescrio, contudo, voltou a fluir depois que as
sociedade conjugal deixou de existir. No dia 01 de agosto de 2012
o ex-marido e atual empregado resolve ajuizar a ao trabalhista
cabvel. Estariam prescritos quais dos seus direitos trabalhistas?
Como saber o que est ou no prescrito?
a. Ficou casado por trs anos, perodo de suspenso.
b. Ajuizou a ao em 01 de agosto de 2012.
c. Se no houvesse se casado poderia pleitear tudo o
que fosse exigvel a partir de 01 de abril de 2007.
d. Como estava casado por trs anos adicionam-se os
trs

anos

do perodo anteriormente obtido

(01.04.07)
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2. Abstrai a suspenso da prescrio: se no houvesse, todas


as verbas exigveis antes de 01 de agosto de 2007, data da
propositura da ao, estariam prescritas.
3. Verifica qual o prazo prescricional: no caso, 03 anos.
4. Retroage o prazo obtido ao prazo prescricional: tempo
anterior ao casamento (dois anos e oito meses de fluncia
do prazo prescricional) + tempo depois do casamento (2
anos + 4 meses) = 4 anos e 12 meses, ou seja, o prazo
prescricional.
3. No corre a prescrio: Artigos 197, 198/CC
a. Entre cnjuges:
b. Entre ascendentes de descendentes:
c. Entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores
d. Absolutamente incapazes:
i. Menor de idade: pelo Cdigo Civil (artigo 198, I) a prescrio
comea a fluir a partir dos 16 anos e pela CLT (artigo 440) se d
a partir dos 18 anos. Quando se trata do menor trabalhador, no
restam dvidas de que se aplica a CLT, todavia, como fica se o
sujeito sucessor do trabalhador seu pai trabalhador, mas
falece? Ser que passa a correr a partir dos 16 anos ou ela se
mantm suspensa at os 18 anos? Por mais que seja um crdito
civil por conta da sucesso, ela tem origem trabalhista.
1. Corrente 01: aplica-se o CC a este tipo de suspenso.
2. Corrente 02: aplica-se a CLT. Levemente majoritria.
mais consentnea com a inexperincia deste tipo de
sucessor. No h motivos para deixar de aplicar a CLT para
aquele que no tem tanta experincia. Se ele trabalhasse
teria mais experincia de vida. A sucesso dos direitos
trabalhistas no tal como a do Direito Civil que segue
uma gradao, mas aqui sucessor quem depender dele
atravs da Previdncia Social. Se ele tiver dois filhos
maiores e dois menores e uma esposa, os maiores, se no
forem dependentes, no tero direito a sucesso, mas os
menores sim.
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ii. Artigo 1.791/CC: o direito a sucesso aberta indivisvel. At a


partilha a herana indivisvel e se regulamenta pelas diretrizes o
do condomnio.
1. Juiz disse que estava tudo prescrito, pois a indivisibilidade
prejudica os menores. Desta forma, est tudo prescrito.
Recorreu heroicamente, caiu na pior Turma do Tribunal.
Outra prola: mantm o direito dos menores. Mantm a
sentena por outro fundamento: o esplio deve ser tratado
como pessoa jurdica e contra a pessoa jurdica corre a
prescrio e, assim, est tudo prescrito. o.O Erro de
principiante: xingar o juiz nos Embargos de Declarao.
Cometeu este desatino. Foi at o TST, local em que colou
a tese 10 anos depois.
4. Artigo 199/CC
a. Pendendo condio suspensiva
b. No estando vencido o prazo
c. Pendendo ao de evico:
5. Quando o litgio deve ser submetido ao Comit Intersindical de Conciliao
Prvia (CICOP): a verso trabalhista do Juizado Especial. Artigo 625-D. uma
condio de procedibilidade da ao que levava alguns juzes a extinguir a ao
se no houvesse passado pela CICOP. um absurdo, pois pode ser suprida na
conciliao da Justia do Trabalho. Fere o direito constitucional de ao e,
portanto, foi esvaziada a sua importncia. Hoje os trabalhadores sabem que os
sindicatos que mantm a CICOP no so muito bons. Artigo 625-G, que determina
a suspenso do feito at a concluso do procedimento da CICOP. Artigo 625-F,
que estabelece o prazo de 10 dias para a tentativa de conciliao com o
interessado. Fornecida no ltimo dia do prazo o que se refere ao artigo 625-D.
a. Contratado em 01 de abril de 2002, foi demitido em 01 de agosto de 2011
e props a demanda CICOP em 01 de novembro de 2011 e em 10 de
novembro de 2011 extraiu a negativa de conciliao na CICOP e, enfim,
ajuizou a reclamatria trabalhista em 12 de dezembro de 2011.
i. A reclamatria ajuizada retroage 05 anos. Se no houvesse sido
suspensa a prescrio estariam prescritas as verbas exigveis antes
de 12.12.07. Como houve a suspenso da prescrio entre 01 de
13

novembro de 2011 e 10 de novembro de 2011 (e se no houvesse


feriado neste intermdio), que durou 09 dias, eles devero ser
subtrados de 12 de dezembro de 2007 retroagindo, portanto, ao
dia 03 de dezembro de 2007. Por causa disto, o dies ad quo para a
contagem das parcelas prescritas ser o dia 03 de dezembro de
2007. Esto prescritas, portanto, as parcelas exigveis antes deste
disto esto prescritas as parcelas salariais de outubro de 2007 e no
de novembro, pois so exigveis apenas aps o 5 dia til do ms
subsequente. preciso ter muito cuidado, pois se a prescrio pode
ser decretada de ofcio, se no contar a histria completa encontrarse-o prescritas as verbas de novembro (salrio) e outras antes de
12.12.07.

14

15

Decadencia x Prescriao
.

1. Decadncia: a perda do direito e, portanto, a perda do direito de ao.


a. S h um prazo decadencial na CLT: prazo de 30 dias para ajuizar o
Inqurito Judicial para apurar falta grave do empregado estvel.
Art. 853. Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave
contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar
reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta)
dias, contados da data da suspenso do empregado.
1. Exemplo: um empregado com estabilidade de emprego (dirigente
sindical, etc.) comete uma falta grave. A partir da data da
ocorrncia da falta grave nasce ao mesmo tempo em decorrncia
do mesmo fato gerador a possibilidade de ajuizar o inqurito
policial e o direito de apurar a falta grave. Se ficar impossvel
faz-lo ele ter dois anos para ajuizar a ao. O prazo continua
sendo decadencial, pois o fato gerador do direito e do direito de
ao so os mesmos, entretanto ele no suspendeu o empregado,
o que muda o prazo para dois anos. S que se ele fizer isto na
prtica a sua tese fica muito fraca como ele pode sustentar isto
se nem ele achou grave a ponto de suspend-lo? por isto que o
empregador, diante de uma falta grave do empregado, deve
suspend-lo. A a partir da data de sua suspenso que passa a
contar o prazo de 30 dias. O Juiz pode imaginar que houve perdo
tcito ou que a falta no muito grave.
2. Prescrio: a perda do direito de ao.
a. Exemplo: uma dvida prescrita equivale a uma obrigao natural.
b. O Cdigo Civil no confunde os prazos: artigos 205 e 206 do CC.
i. Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja
fixado prazo menor.
3. Esta distino no resolve o problema.
4. Como diferenci-las na prtica? Para reconhecer, diante de uma dvida prescrita
ou extinta, se um prazo decadencial ou prescricional basta perguntar qual o fato
gerador do direito e qual o fato gerador do direito de ao. Se a resposta for a mesma
(o fato gerador do direito = fato gerador do direito de ao prazo decadencial) tratase de um prazo decadencial. De outra banda, se os fatos geradores so diferentes
ento o prazo prescricional.
a. No Direito do Trabalho, 99,9% dos casos so de prescrio.
16

5.
6.

7.

8.

9.

i. Exemplo: sujeito em 03 de maro de 2012 havia trabalhado 60


horas-extras. Em 05 de abril de 2012 que elas se tornam
exigveis. O fato gerador do direito o fato de ter trabalhado as
60 horas-extras em maro de 2012. Com isto nasceu o seu direito.
J o fato gerador do direito de ao justamente ter deixado de
receb-las no 5 dia til do ms subsequente. Portanto, o fato
gerador do direito e o fato gerador do direito de ao so diversos.
Desta forma, trata-se de um prazo prescricional.
ii. Caio Mrio da Silva Pereira e Orlando Gomes: qual o momento
do nascimento do direito e o do direito de ao? Se forem iguais,
trata-se de decadncia, de outra banda de prescrio. No caso
supracitado fcil de diferenci-los, mas em outros no.
1. Exemplo: uma compra e venda vista tem fatos
geradores diversos, mas ocorrem em momentos
prximos. Embora pelo macete do fato gerador fique
fcil de perceber que os fatos geradores so diferentes,
se for utilizado o critrio do momento do nascimento
dos direitos que se torna mais difcil.
O Cdigo Civil diferencia bem estes dois institutos, mais tcnico.
Diferenas fundamentais:
a. Exceo: aplica-se a decadncia no art. 195 e 198, I, do CC
i. Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao
contra os seus assistentes
ii. Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I contra os incapazes de
que trata o art. 3.
Causas interruptivas, prescritivas e suspensivas, em regra no se aplicam a
decadncia (art. 207/CC), salvo na exceo do art. 208/CC:
a. Art. 207. Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia
as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
b. Art. 208. Aplica-se decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, I.
i. A suspenso da prescrio quele que se torna absolutamente incapaz
tambm se aplica, tanto a prescrio quanto a decadncia.
O Cdigo Civil admite a renncia prescrio, desde que ela j esteja consumada.
Ou seja, pode-se renunciar aos benefcios da prescrio depois que ela j ocorreu. De
outra banda, a decadncia no pode ser objeto de renncia (art. 191, CC + art. 209,
ambos do CC):
a. Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer,
sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar,
tcita
b. Art. 209. nula a decadncia fixada em lei.
Antes da revogao do art. 194 do Cdigo Civil entendia-se que a prescrio
precisava ser arguida, enquanto a decadncia poderia ser declarada ex officio. Hoje
no mais exigvel a arguio da decadncia (art. 210/CC, art. 211/CC). Portanto, a
decadncia legal pode ser arguida de oficio, j a convencional deve ser declarada pela
17

parte que dela se beneficia. J na prescrio ela no precisa mais ser arguida por fora
da revogao do art. 194/CC.
a. Na CLT s h uma causa de decadncia legal, mas temos diversas
decadncias legais que se aplicam no processo do trabalho.
i. O prazo decadencial de 02 anos da ao rescisria.
ii. Os 120 dias para impetrar mandado de segurana se aplica no
processo do trabalho.
iii. Embora o nico caso previsto na CLT de decadncia legal seja o de
30 dias comum transplantar prazos do Direito Civil para c.
iv. Decadncia convencional: a que ajustada pelas partes. bem
comum no mbito do direito coletivo do trabalho. H situaes em
que o empregador institui Planos de Demisso Voluntria (PDV) e
elege no prprio regulamento da empresa que o institui um prazo
decadencial para que o empregado faa esta opo.
1. Exemplo: o empregador quer demitir alguns empregados com
salrios significativos, mas no quer ter problemas com isto.
Diante disto ele prev um Plano de Demisso Voluntria para
que os empregadores optem por sarem, se quiserem,
mediante uma indenizao. melhor do que demitir de outra
forma, mais civilizado.
10. Esta revogao se aplica na esfera trabalhista?
a. No se aplica: a prescrio deve ser, no Direito do Trabalho, vista com
restries, pois limita o Princpio da Irrenunciabilidade que a regra. Portanto,
preciso ter cautela com a aplicao deste instituto.
11. Questes de Direito do Trabalho sumuladas e orientaes jurisprudenciais do TST:
a. Smula 362. Prescrio trintenria.
trintenria a prescrio do direito de reclamar do FGTS
i. O FGTS, por fora de lei especial e por ser um dinheiro cobrado das
empresas e antes de ser liberado ao empregado forma um fundo na CEF,
ele tem prescrio de 30 anos.
1. Exemplo. Em 07 de agosto de 2012 todo o fundo acumulado at
julho de 1982, mas o de agosto de 1982 ainda no est prescrito.
a. As horas-extras estando prescritas e sendo o FGTS acessrio,
ambos esto prescritos.
b. Contudo, pode ser cobrado o FGTS das horas-extras que
ainda no foi pago.
ii. Limite: prescrio bienal. Ou seja, pode cobrar os ltimos 30 anos de
FGTS desde que ajuze a demanda no prazo de 02 anos do rompimento
do contrato de trabalho.
b. Smula 206.
i. A prescrio trintenria s incide sobre as parcelas pagas. Aquelas
que no foram pagas j estariam prescritas. Se ele no pedir as
horas extras em 05 anos (se o contrato estiver vigente) elas

18

prescrevem e da no d de pedir, tambm, o FGTS, pois o


acessrio segue a sorte do principal.
ii. Isto incentiva a torpeza do patro.
c. Smula 268.
i. meio bvio, mas alguns confundiam e, portanto, o TST sumulou.
ii. Horas-extras + adicional noturno em 01 de fevereiro de 2002. No
dia 1 de junho de 2003 deixou arquivar a ao. Vimos na aula
passada que vamos recontar aqui a prescrio, se o contrato j
estiver rompido, interessa-nos a prescrio bienal. A quinquenal s
se concretizaria depois, mas no se aplica. Teria at 1 de junho de
2005 para reclamar as verbas que ainda no estivessem prescritas
em 1 de fevereiro de 2002. Ela retroage at 1 de fevereiro de
1997. Como houve a interrupo da prescrio j volta do zero.
iii. Novidade da Smula 268: interrompida a prescrio em 01 de
fevereiro de 2002 apenas das verbas pleiteadas nesta ao. Se
descobrir outras verbas (adicional de periculosidade, por
exemplo), em 01 de junho de 2005 voc a pede. Assim, est
prescrito este adicional de periculosidade. A interrupo da
prescrio s interrompe em relao s verbas que estavam
formuladas na primeira ao, para as outras no h interrupo.
1. Se o reclamante no comparece audincia inicial
interrompe-se o prazo prescricional do dia da propositura
da demanda at o ltimo ato, no caso, o arquivamento.
Assim, passou a contar do zero tudo o que no estava
prescrito. portanto, em 01 de junho de 2005 pode-se pedir
todas as verbas desde 01 de fevereiro de 1997.
a. O que queriam? Que todas as verbas pedidas na
ao + as que no foram pleiteadas.
d. Smula 156.
i. Da extino do ltimo contrato de trabalho comea a fluir o
prazo prescricional do direito de ao em que se objetiva
ii. Acessio temporis: a soma dos perodos descontnuos de trabalho.
Est prevista no art. 453 da CLT.
1. Exemplo: Sujeito trabalhou em uma empresa no perodo
compreendido entre 01 de abril de 1997 at 01 de julho de
2005. Pediu demisso e foi recontratado em 1 de
novembro de 2005 e trabalhou at 1 de dezembro de 2010.
Temos dois contratos de trabalho com vigncias diferentes.
Se for considerado formalmente que houve dois contratos
de trabalho s possvel reclamar do segundo se voc
ajuizou a demanda em 1 de dezembro de 2011. Assim voc
retroage a prescrio quinquenal at 1 de dezembro de
2006, data do incio do perodo de direitos exigveis. Com
esta smula foi dada uma sobrevida a esta discusso.
19

2. Se o contrato de trabalho foi rompido por falta grave,


aposentadoria ou despedido sem justa causa com
recebimento da indenizao legal ento este rompimento
foi vlido e no incide o fenmeno da acessio temporis. Se
a pessoa voltar a trabalhar l o novo contrato no guardar
nenhuma relao com o contrato anterior.
3. Contudo, se o pedido de demisso ou a despedida injusta
sem o recebimento de indenizao legal a caracteriza-se a
acessio temporis. O segundo contrato de trabalho, portanto,
ser considerado a continuao do primeiro.
importantssimo para efeitos do art. 468/CLT, pois
comum que ele volte ganhando menos, portanto, ou
bilateral ou unilateral a alterao de contrato de trabalho
lesiva.
4. Clculo da multa: importante a acessio temporis. Se ele
foi despedido sem justa causa ter direito liberao do
FGTS e ganhar os 40% que lhe so devidos. Ora, se ele
pode liber-lo com mais 40% e o rompimento do contrato
no foi vlido, alm do FGTS referente ao 2 contrato
dever ser liberado todo o FGTS do fundo anterior
acrescido de todo o fundo de garantia que ele auferiu
trabalhando na empresa. Se a demisso foi fictcia, mesmo
que sem justa causa mediante recebimento de indenizao,
ainda assim tem direito de receber as verbas.
iii. Art. 453/CLT.
e. Smula 308/TST:
i. Cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao e no do rompimento
do contrato
ii. Inciso II: no interessa mais. Discusso se a prescrio aplicar-seia a partir da CF/88 ou no. O entendimento predominante foi que
o que no estava prescrito prescreveria em 05 anos.
f. Smula: prescrio total e parcial. Ficaro para a aula normal.
6. Orientaes jurisprudenciais:
a. OJ 375: Auxilio doena, auxilio por invalidez
i. A suspenso do contrato de trabalho em virtude da percepo do
auxlio-doena ou da aposentadoria por invalidez, no impede a
fluncia da prescrio quinquenal, ressalvada a hiptese de
absoluta impossibilidade de acesso ao Judicirio.
ii. Exemplo: trabalho em Telemarketing no HSBC em 01 de abril de
2001. Em dois anos ficou travado, no dia 01 de abril de 2003 e
ficou com o contrato de trabalho suspenso at o dia 1 de abril de
2006 mediante auxlio-doena. Ao voltar demitido em 1 de abril
de 2010. Sustentava-se que quem tem doenas est fragilizado
emocionalmente. Embora deixe de trabalhar no tem
20

discernimento suficiente para ajuizar uma ao ou que deva saber


que deve ajuiz-la. Com isto ele deixa de faz-lo. Por isto, rompido
o contrato de trabalho em 2010 a ideia que estes trs anos do
auxlio-doena fariam com que a prescrio tambm ficasse
suspensa. Ele teria, normalmente at 01 de abril de 2012 para
reclamar, mas como ficou suspenso o prazo ele se prorroga para 1
de abril de 2015 para faz-lo. Se nesta data ele ajuizar a demanda
contar como se no houvesse a prescrio, retroagindo at 1 de
abril de 2010 e depois volta mais trs anos. Ou seja, todas as verbas
exigveis desde 1 de abril de 2007 no estariam prescritas. Este
era um entendimento bem forte. Entendia-se que o auxilio-doena
sempre suspendia a prescrio.
iii. A smula altera o entendimento de maneira favorvel ao
empregador, pois determina que no h a suspenso da prescrio
sempre. Ou seja, quando fez a percia para provar a doena
ocupacional necessrio demonstrar tambm a questo emocional.
Geralmente as doenas como LER e DORT vem acompanhadas de
problemas emocionais a fim de enquadrar a pessoa no art. 3, ou
seja, como absolutamente capazes. Com isto possvel se justificar
que o sujeito no tinha discernimento de per si buscar a ajuda do
Judiciiro. No necessrio, contudo, a interdio, mas sim que na
Percia se demonstre a diminuio do discernimento. Mas aqui
temos muita deficincia dos mdicos do trabalho para faz-lo, pois
no tem preparo para tanto.
1. Se houver um processo de interdio em trmite ele vale
como prova. Alis, a prpria interdio traz presuno
absoluta da falta de discernimento.
b. OJ 129: insignificante.
i. A prescrio extintiva para pleitear judicialmente o pagamento da
complementao da penso e do auxlio-funeral de 02 (dois)
anos, contados a partir do bito do empregado.
ii. bvio.
c. OJ 392: o protesto judicial medida aplicvel no processo do trabalho por
fora do art. 769 da CLT, sendo que o seu ajuizamento, por si s,
i. Na Justia do Trabalho h a interrupo em decorrncia do
protesto, mas aqui no h o despacho que determina a citao do
ru, mas sim a designao de audincia inicial com a citao
promovida direto pelo Diretor da Secretaria. O Juiz s tem
conhecimento da inicial na audincia. Como o protesto judicial no
tem audincia ele segue o mesmo critrio citado imediatamente
o emrpegador do protesto e o Juiz s toma conhecimento dela
depois que o empregador foi citado.

21

ii. O protesto se aplica no processo do trabalho como fator


interruptvel da prescrio. Tanto se aplica que h outra sumula
que versa sobre o protesto judicial, a OJ 370.
d. OJ 370: o ajuizamento do protesto judicial dentro do binio posterior
Lei
e. OJ 344: o termo inicial do prazo prescricional para o empregado pleitear.
i. Exemplo: em julho de 1987 (planos econmicos do Governo
Sarney 26,05%), em fevereiro de 1989 (plano Bresser, Governo
Sarney 26,6%) e abril de 1990 (plano Collor 84,32%) foram
geradas enormes confuses econmicas. Foram retidas poupanas,
salrios, etc.
a. Entendeu-se que parte dos percentuais do FGTS era
direito dos trabalhadores. Nisto entrava com uma
ao contra a CEF, que mandava fazer a correo
da tua conta do FGTS. A Justia do Trabalho
reconheceu que no havia direito adquirido. J a
poupana e a correo do FGTS foram tidas como
devidas. A Justia Federal passou a dar at o
Governo promulgar a Lei Complementar 110.

22

Prescriao parcial x Prescriao total


1. Prescrio Parcial: Advm de verbas previstas em lei. (adicionais noturnos,
insalubridade, etc) e que ocasione prejuzo sucessivo ao empregado. Podendo pedir,
da data do ajuizamento da ao, o perodo de 5 anos anteriores, partindo da data do
ajuizamento.
2. Prescrio Total: no poderia reclam-las todas, pois j houve o decurso do prazo
de 05 anos. Indiretamente h dispositivos de lei que vedam a aplicabilidade desta
modalidade prescricional, pois no tem substancia jurdica. A no ser que seja uma
vantagem indenizatria. Advm de alterao contratual. Pode cobrar at 05 anos da
leso do direito.
a. Ela tambm goza de garantia legal.
3. Smula 294/TST:
a. Quando o direito lesado est previsto em lei a prescrio ser sempre parcial.
De outra forma os direitos estabelecidos em contrato sofrem prescrio total.
4. Exemplos:
Modalidades prescricionais
Prescrio Total
Prescrio Parcial
Entendimento frgil. Os bancos Infringe Lei ( Regulamento de empresa,
deixavam suprimir os pagamentos acordo ou conveno coletiva)
estabelecidos em contratos. O TST
criou esta smula, que um monstro
jurdico, pois deixa de considerar a
irredutibilidade da remunerao (art. 7,
VI) e a alterao de contrato de trabalho
lesiva (art. 468) e que a gratificao
ajustada mesmo que na seja por
escrito, mas ao menos tacitamente tem
a natureza jurdica de salrio, desde que
seja adimplida com habitualidade
(art.457/CLT).
Exemplo: Trabalha em um Banco que
lhe concede uma gratificao semestral
a cada dia 1 de janeiro e 1 de julho,
alm dos 13 salrios estabelecidos por
fora de lei. Em 1 de julho de 2005 o
empregado, esperando a gratificao
que lhe foi prometida, deixa de recebla. Neste caso, se est diante de um
direito que no encontra supedneo em
lei, mas sim de um ajuste contratual.
Desta forma, se no foi recebida a

Exemplo: em 01 de abril de 2002


comeou a trabalhar. Entre 30 de junho
de 2005 e 10 de agosto de 2007 o
empregador deixou de pagar as horasextras por falta de verbas. Em 10 de
agosto de 2012 foi ajuizada a demanda.
Ser que ele pode cobrar as horas extras
referentes a isto? No interessa se o
prazo de 05 anos j decorreu, pois sobre
o pagamento das horas-extras devidas
est previsto em lei sofre prescrio
23

gratificao que sempre recebida, a parcial, pois viola o art. 7,


partir da houve a alterao do pactuado XIII/CRFB. Ou seja, prescrevem
e a prescrio, segundo entendimento da apenas as horas-extras
Smula 294/TST, passa a ser total.

5. Concluso: a distino entre estas modalidades prescricionais muito frgil, pois


mesmo que no estejam garantidos expressa e diretamente os direitos estabelecidos
em contrato eles gozam de garantia constitucional e de lei infraconstitucional. Desta
forma, no se aplica esta modalidade prescricional.
6. Smula 168/TST: dizia que a leso de direito individual que atinge prestaes
peridicas devidas ao empregado teria apenas a prescrio parcial. Ela tratava da
questo de forma juridicamente correta. Tinha mais substncia jurdica.
7. Regras especficas: Smulas nas quais o TST trata de questes especficas sem
observar a regra geral.
a. Smula 373/TST: pedido de diferena de ajuste semestral aplica-se a
prescrio parcial. A gratificao congelada suprimiria o direito dele, pois a
leso se elasteceria pelo tempo. Caracteriza-se a leso de direito da mesma
maneira. O empregador que paga os proventos sem atualizao sofre a
prescrio total.
8. Regras especficas:
a. Smulas 326 e 327: complementao de aposentadoria. Sabe-se que os
benefcios que se concedem aos funcionrios que esto na ativa no so
estendidos aos aposentados. Com isto mngua a fonte de renda. Estas empresas
de fundos de aposentadoria so, em geral, muito ricas. A complementao da
aposentadoria pode sofrer tanto a prescrio total quanto a parcial, conforme
se percebe a seguir:
i. Prescrio total: se o funcionrio no recebe nada dos fundos de
aposentadoria, sofre prescrio total. o que se depreende da leitura da
smula 326:
A pretenso complementao da aposentadoria
jamais recebida prescreve em 02 (dois) anos contados
da cessao do contrato de trabalho.

ii. A FUNCEF ou a PREVI no pagam nada.


iii. Prescrio parcial: se ele recebe a complementao da aposentadoria,
mas a menor, neste caso incide a prescrio parcial. Neste caso a
complementao de aposentadoria j recebida, mas na planilha no
foram computadas as horas-extras recebidas. Entra com uma
reclamatria buscando as diferenas desta complementao para que se
computem as horas-extras. Alguns, em sede de contestao, diszem que
para ser parcial preciso que, por algumas horas-extras, o sujeito
24

receba. Se na planilha ele no recebe por nenhuma no cabe as horasextras. Pode pedir a complementao, mas apenas as dos ltimos cinco
anos. um detalhe que pode causar um imenso prejuzo ao trabalhador.
Portanto, deve-se pedir o reflexo destas horas-extras na aposentadoria.
A pretenso a diferenas de complementao de
aposentadoria se sujeita prescrio parcial e
quinquenal, salvo se o pretenso direito decorrer de
verbas no recebidas no curso da relao de emprego
j alcanadas pela prescrio, poca da propositura
da ao.
iv. Exemplo: Recebe, mas a menor, pela regra geral deveria incidir a
prescrio total, pois contratual. Contudo,
v. Lembre-se que se o contrato de trabalho cessou incide a prescrio
bienal e no a quinquenal.
vi. Exemplo: O Banco do Brasil e a CEF estabeleceram fundos de
aposentadoria para auxiliar os empregados aposentados.
b. Smula 275, I e II: desvio de funo x enquadramento. prescrio parcial.
Desvio de funo: prescrio parcial:
I- na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana
as diferenas salariais vencidas no perodo de 05 (cinco) anos.
Enquadramento: prescrio total, contada da data do enquadramento
II - Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio total,
contada da data do enquadramento do empregado. (ex-OJ n 144 da SBDI-1 inserida em

Desvio de funo
Fulano trabalha numa
ii.
empresa com um
quadro de carreiras
organizado.
Esta
empresa contrata o
sujeito
como
telefonista, mas num
dia o advogado fica
com caxumba e,
posteriormente este
pede demisso. Ao
descobrirem que o
fulano formado em
Direito o colocam no
lugar
dele,
mas
continuam o pagando

Se voc j preencheu
os requisitos para ser
advogado,
mas
continua
como
telefonista, mas est
em desvio de funo,
pois j lhe foram
solicitados servios
tpicos de advogado.
A h tanto o
enquadramento
quanto o desvio de
funo. Deve-se ter
em
mente
a
prescrio de cada
uma: smula 275.

Enquadramento
Exemplo: Na PUC
pode ser professor
auxiliar,
assistente,
adjunto ou titular. Para
ser adjunto e titular ele
precisa ter doutorado.
Para ser assistente
precisa ter mestrado e
para ser auxiliar no
precisa ter nada, s a
graduao.
Os
melhores
avaliados
progridem, ou seja, o
assistente e o adjunto
recebem 40% e 30%

25

como se telefonista
fosse. O advogado
recebe R$: 8.000,00 e
o telefonista R$:
1.500,00.
Pode
ajuizar reclamatria
requerendo
as
diferenas salariais.
Ou ento no concurso
da empresa sicrano
preenche todos os
requisitos
para
advogado,
mas
continua trabalhando
como
telefonista.
Neste caso ele pode
entrar com uma ao
exigindo
o
enquadramento como
advogado. Se j
houver
sido
despedido no adianta
mais
pedir
o
enquadramento, mas
pode
pleitear
os
salrios que lhe foram
sonegados desde a
data em que j possua
os requisitos para ser
promovido at a data
da propositura da
ao. Aqui ocorrem
coisas
que
se
caracterizam
de
formas
diferentes,
pois o enquadramento
e o desvio de funo
so coisas diversas.

de aumento, cada uma


com 10 vagas e

a. Smula 06, IX/TST: equiparao salarial.


b. Equiparao salarial: sujeito que presta servios idnticos, de mesma
perfeio tcnica, de mesma produtividade, no mesmo local, para o mesmo
empregador que tem direito a receber salrios iguais ao outro, desde que a
diferena entre o paradigma e o paragonado no passe de dois anos. Os ltimos
cinco anos podem ser reclamados, pois a prescrio parcial.
c. IX - Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as
diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o
26

ajuizamento. (ex-Smula n 274 - alterada pela Res. 121/2003, DJ


21.11.2003).
Smula 373 TST: Gratificao semestral congelada. Prescrio parcial, se
ainda pagando a valor nominal e, quando suprimida, total. Incongruncia do
trato da regra e exceo.
I - Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se
o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder
retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.
(ex-OJ n 45 - Inserida em 25.11.1996)
II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o
empregador reduzir o valor da gratificao. (ex-OJ n 303 - DJ 11.08.2003)
7. Orientaes jurisprudenciais do TST:
a. OJ 404/ Smula 452: diferenas salariais. Planos de cargos e salrios.
Prescrio parcial. Cabe nas promoes no recebidas em cargo que fez
jus elas.
i. O TST no sabe o que quer... Contraria smula de 2005. parcial
tambm para a promoo, que parecida com o reenquadramento.
Se voc usa a 275 possvel sustentar que total, mas se voc
sustenta que uma mera inobservncia parcial. A OJ no tem a
jurisprudncia to cristalizada quanto a smula.
ii. Tratando-se de pedido de pagamento de diferenas salariais
decorrentes da inobservncia dos critrios de promoo
(20.09.2010).
b. OJ 242: era compatvel com o teor da Smula 76 (revogada) que garantia
a incorporao das horas-extras no salrio para todos os efeitos legais
depois que o acara tivesse trabalhado por certo tempo com elas.
i. Embora haja previso legal para o direito hora extra (...).
ii. Exemplo: comeou a trabalhar em 01 de junho de 2000 sempre
com 02 horas-extras por dia. Em 01 de junho de 2008 elas
deixaram de ser pagas. At pode suprimir o trabalho, mas no o
recebimento das horas-extras. Assim sendo a partir da ltima data
que deveria ser contado prazo prescricional.
c. Smula 291: no h mais o direito de incorporar ao contrato de trabalho
as horas-extras para sempre, mas sim h o direito a uma indenizao
correspondente ao valor mensal recebido a ttulo de horas extras
multiplicado pelo nmero de anos adicionado a frao igual ou superior a
06 meses que trabalhou as horas extras:
i. Valor mensal de horas-extras x nmero de anos . Sendo assim, ele
ganhando dois mil reais multiplicado por oito anos igual a 16 mil
reais a ttulo de indenizao. Decorreu de um equilbrio.
ii. Uma coisa suprimir as horas-extras depois. O dinheiro
incorporou no oramento dele. Considerou o seu salrio com as
27

d.

e.

f.
g.

duas horas-extras. Quando o patro o manda parar de trabalh-las


ele sofre um baque. A sumula anterior o estimulava a manter o
trabalhador trabalhando pelas horas extras, pois ele poderia at
suprimir o trabalho, mas no as horas extras. Era, portanto, um
estmulo, pois no faz sentido pagar e no trabalhar. Como o
trabalho excepcional uma exceo, pois faz mal e todos devem
trabalhar o limite legal que se criou a smula 291 que no deixa
o cara a ver navios nem lesa o empregador. A prescrio aqui
tambm de 05 anos e, portanto, total, pois no um prejuzo que
se renova, mas sim a prescrio total. Esta ltima OJ no faz mais
o menor sentido, pois s se aplicava luz da Smula 76.
OJ 242: PRESCRIO TOTAL. HORAS EXTRAS. ADICIONAL.
INCORPORAO. Inserida em 20.06.01
i. Embora haja previso legal para o direito hora extra, inexiste
previso para a incorporao ao salrio do respectivo adicional,
razo pela qual deve incidir a prescrio total
OJ 129: A prescrio extintiva para pleitear judicialmente o pagamento
da complementao de penso e do auxlio-funeral de 2 anos, contados
a partir do bito do empregado. Quanto penso, semelhante sumula
326 e 327 TST, sendo a prescrio parcial.
OJ 83: A prescrio comea a fluir no final da data do trmino do aviso
prvio. Art. 487, 1, CLT.
OJ 39 ??

28

Relaao de emprego
Tera-feira, dia 12 de agosto de 2014.

1. Caractersticas da relao de emprego: importante conhecer o que a justifica,


pois s os que trabalham como empregadas que tem os direitos estabelecidos na
CLT.
a. EC/45: ampliou-se a competncia da justia do trabalho. Todos os contratos
que envolvem prestao de trabalho humano passaram a ser julgados por esta
Justia: empreitada, prestao de servios autnomos e a parceria rural. Em
todas estas prestaes de servio no h a figura da subordinao.
b. Elementos: subordinao jurdica, no eventualidade, onerosidade e
pessoalidade.
8. Subordinao jurdica: o mais importante, trata-se do lado da relao de
emprego que tem como outro lado da moeda o poder diretivo. Encontra-se
presente o carter autoritrio das relaes de emprego, que concede vantagens ao
trabalhador, mas que mantm o comando da atividade produtiva nas mos do
empregador, sendo este o responsvel por coordenar e direcionar as prestaes de
servios. Caracteriza-se o poder diretivo justamente com o empregador, dentro
dos limites da lei e do contrato, poder comandar a prestao de servios como
melhor entender, at mesmo porque ele quem assume os riscos da atividade
econmica. Portanto, se o empregador assume os riscos e quer tenha prejuzos ou
lucros tem o dever de honrar com os compromissos legais necessrio que tenha
uma prerrogativa em troca. Ou seja, so dois lados da mesma moeda: h a
subordinao jurdica caracterizada pela sujeio do trabalhador ao poder
diretivo patronal, pela prestao de servios ao empregador, que, por sua vez,
assume os riscos da atividade. O famigerado carimbo de atrasado nas fichas dos
professores da PUC. Estabelecimento de horrio de trabalho, etc. Princpio da
Prevalncia Real sobre a Forma. Vide o art. 3 da CLT:
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica
que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante
salrio.
Pargrafo nico - No haver distines
relativas espcie de emprego e condio de
trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico
e manual.
i. O empregado, em tese, alugaria a sua fora de trabalho por um determinado
nmero de horas em troca de um pagamento. Neste momento ele est
subordinado vontade do empregador que, em decorrncia do poder
diretivo a ele inerente, determina as atividades que devam ser realizadas.
29

Entretanto, devem ser atendidos os limites da lei e do contrato de trabalho


pactuado. Nestes casos aplica-se o pargrafo nico do artigo 456:
Art. 456. A prova do contrato individual do trabalho
ser feita pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito e suprida por
todos os meios permitidos em direito. (Vide DecretoLei n 926, de 1969)
Pargrafo nico. A falta de prova ou
inexistindo clusula expressa e tal respeito, entenderse- que o empregado se obrigou a todo e qualquer
servio compatvel com a sua condio pessoal.
Entretanto, se voc telefonista e te mandam fazer
arquivo enquanto no h ligaes tal servio
compatvel com a sua condio pessoal.
b. Trata-se de subordinao jurdica, e no tcnica ou econmica, mas h
casos de outras subordinaes, que so muito comuns na relao de
emprego. O empregador, por possuir tal condio, geralmente mais
qualificado:
i. Subordinao econmica: conquanto quase sempre esteja
presente (ele depende do salrio recebido para sobreviver)
tratando-se de uma relao de hipossuficincia, ela no est
necessariamente presente. Se fizer uma vistoria dos automveis
dos tributaristas da PUC claro que eles no dependem
economicamente da PUC. No h dependncia do emprego para a
sobrevivncia.
ii. Subordinao tcnica: em regra os professores de instituies de
ensino superior tem autonomia tcnica. Trata-se da liberdade de
ctedra, que bem evidencia esta autonomia tcnica que possui o
professor universitrio. Esta subordinao tcnica percebida na
cassao da carteirinha da OAB em casos do EOAB. Pode
conviver com a subordinao jurdica que identifica a relao de
emprego.
1. Empregador coloca um capataz ao lado do peo,
controlando o horrio de trabalho, etc.. A subordinao
jurdica fica bem evidenciada.
2. Quando o trabalho se refina a subordinao jurdica tornase bem mais sutil e h mais liberdade de ao, at o ponto
de ser tanta que esvoaa o vnculo de emprego. Neste caso
e nestas circunstncias, algumas catacteristicas definem
esta subordinao:
a. Possibilidade de recusa de clientela.

30

b. Mdico, mesmo sendo empregado de Hospital, tem


liberdade de horrio. O mdico pode recusar
atendimento de pacientes. Neste caso ele no
subordinado ao hospital. Caso seja subordinado ao
hospital ele tem que atender, quer queira quer no.
uma caracterstica muito sutil na relao de
trabalho do mdico.
c. Advogados associados so paus para toda obra,
sendo subordinados do Advogado Scio. Mas
uma fraude enorme, pois h a subordinao
jurdica. No h possibilidade de recusa de
clientela.

i. No eventualidade: tem dois elementos (critrios) de aferio


1. Essencialidade: Critrio primordial: a atividade essencial ao
funcionamento da empresa? Se sim, precisa do empregado se no
a empresa no funciona, preenche-se o requisito da no
eventualidade. Contudo, se for negativa a resposta, ele poder
funcionar mesmo sem este tipo de trabalhador. Em princpio pode
ser considerado eventual.
2. Critrio secundrio: tempo de trabalho do funcionrio na
empresa. Se for significativo estar-se- diante de uma hiptese de
no eventualidade. No interessa se uma atividade fim ou
atividade meio.
a. Exemplo: pode uma Universidade funcionar sem Professor?
No. Pronto, preencheu o requisito da no eventualidade.
No confunda isto com a atividade fim e atividade meio:
i. Exemplo: limpar os blocos da Universidade
essencial ao desenvolvimento da atividade. Em
que pese seja uma atividade meio ela essencial
para as atividades do empregador.
ii. Exemplo: ser que uma escola precisa de um
eletricista para funcionar? No, pois os
problemas eltricos so espordicos e, portanto,
no imprescindvel ao funcionamento da
escola ter um eletricista. Desta forma no se
preenche o primeiro critrio. Contudo, se ele
fica de planto pelo Bom Jesus h dois anos
esperando ocorrer algum problema, ele, por
estar em um determinado tempo naquela
empresa, ele preenche o critrio da no
eventualidade. Entretanto, se ele atende a vrias
31

escolas e terceirizado ele no se enquadra na


no eventualidade. Portanto, ele, ao consertar o
sistema eltrico da escola.
iii. Pergunta: uma diarista presta servios
eventuais, pois o trabalho no essencial ao
funcionamento de uma casa e ela no vai todo
dia? certo? No, est duplamente errado: o
fato de na sua casa voc poder no ter uma
pessoa para realizar todos os afazeres
domsticos, isto no implica em dizer que elas
no so essenciais ao funcionamento da casa. O
fato de o empregador realizar as atividades no
descaracteriza a no eventualidade, pois a
atividade essencial ao funcionamento do
negcio. Do mesmo modo se ela a exerce a um
tempo considervel se caracteriza a no
eventualidade. Em suma, tecnicamente a
atividade da diarista no eventual.
iii. Lei 5859/72: no fala na no eventualidade, mas na continuidade:
Art. 1 Ao empregado domstico, assim considerado
aquele que presta servios de natureza contnua e
de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no
mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta
lei.

1. A distino da diarista e empregada tem causa na falta de uma


legislao adequada para esta relao de emprego. No interessa o
nmero de vezes trabalhadas.
iv. Lei 11788/2008: estagirio. Art. 1 conceitua o estgio e exclui os
lazarentos da gama dos trabalhadores (lamentvel), estipula que
deve ser supervisionado e preparado para um trabalho produtivo.
O artigo 3 estipula os requisitos que esses coitados devem
observar para no caracterizar vnculo de emprego.
2 - se desvirtuado, caracteriza-se vnculo de emprego (mentira,
isso nunca ocorre na vida real), exceto nos casos de aplicao da
smula 363 TST (rgos e empresas pblicas), recebendo no caso,
somente o FGTS e as diferenas salariais.
i. Onerosidade: o contrato de trabalho pressupe uma contraprestao
pecuniria, sob pena de se configurar a escravido. No h contrato de
trabalho gratuito. Entretanto, h atividades que so feitas com outras
finalidades seno a onerosa, tais como o trabalho voluntrio.
32

1. Torcedor fantico de uma torcida organizada. Costurar uma mega


bandeira. Este um trabalho voluntrio e no h o interesse de, em
determinado momento, buscar o recebimento de uma remunerao.
2. Voluntariedade compulsria: igrejas.
v. O contrato de trabalho pressupe a remunerao ou a sua
expectativa. Contudo, ela no precisa advir do prprio
empregador, mas pode ser adimplida por terceiro.
1. Exemplo: h garons que no recebem salrio fixo do
empregador, mas apenas a gorjeta. H onerosidade sim,
pois a gorjeta integra a remunerao nos termos do art.
457/CLT e das Smulas 354:
Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do
empregado, para todos os efeitos legais, alm do
salrio devido e pago diretamente pelo empregador,
como contraprestao do servio, as gorjetas que
receber. (Redao dada pela Lei n 1.999, de
1.10.1953)
1 - Integram o salrio no s a importncia
fixa estipulada, como tambm as comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para
viagens e abonos pagos pelo empregador.(Redao
dada pela Lei n 1.999, de 1.10.1953)
2 - No se incluem nos salrios as ajudas de
custo, assim como as dirias para viagem que no
excedam de 50% (cinqenta por cento) do salrio
percebido pelo empregado.(Redao dada pela Lei n
1.999, de 1.10.1953)
3 - Considera-se gorjeta no s a importncia
espontaneamente dada pelo cliente ao empregado,
como tambm aquela que fr cobrada pela emprsa
ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer
ttulo, e destinada a distribuio aos empregados.
Smula n 354/TST: Gorjeta - Base de Clculo Aviso-Prvio, Adicional Noturno, Horas Extras e
Repouso Semanal Remunerado
As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de
servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes,
integram a remunerao do empregado, no servindo
de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio,
adicional noturno, horas extras e repouso semanal
remunerado.

33

2. Exemplo: Mdico que subordinado ao hospital, mas


recebe seus proventos do SUS e dos Planos de Sade. Aqui,
mesmo ele no recebendo nada diretamente do
empregador, est presente a onerosidade.
9. No onerosidade: pressupe o recebimento de uma remunerao. Se esta
remunerao vier em forma de salrio, e vier diretamente do empregador, ai top,
no tem o que contra argumentar.
Se h atividade tpica que pressupe remunerao, mas no receber, a
jurisprudncia tem entendido que h o vnculo mesmo assim. Ex: Crente pastor
e seus assistentes.
10. Pessoalidade: Pessoalidade: a prestao de servios personalssima. Ao
contratar um trabalhador isto se deve as suas condies pessoais, tcnicas, etc..
No possvel substitu-lo, por vezes, por outro.

Contratos afins
Segunda-feira, dia 18 de agosto de 2014.
So aqueles contratos que no sofrem uma subordinao jurdica, sendo feita de maneira
mais livre pelo prestador de servio.

Contratos de Prestao de Servios Autnomos


o No possui subordinao jurdica e poder ser feita de maneira mais livre,
o profissional tem certa autonomia no cumprimento do contrato.
o Ex: Advogado, dentista
Empreitada
o De um lado h o dono da obra, e do outro, o empreiteiro, o objeto esta
justamente de uma obra certa (casa, galpo, estrada, etc.). Se for como
empregado (com subordinao), h direcionamento quanto ao horrio,
quem ele poder subsidiar, etc.
Parceira Rural
o Contrato tambm de forma autnoma para prestar servio em um terreno
e remunerao ser fruto daquilo que foi produzido ou criado
(agropecuria no geral) e metade vai pra cada lado ou conforme estipulado
em contrato. No direcionamento do proprietrio, apenas h a conferncia
do resultado, com ampla liberdade ao parceiro rural.

Uma espcie de contrato de trabalho que no h subordinao jurdica porm h a garantia


dos seus direitos trabalhistas do trabalhador avulso. H quase todos os requisitos de
subordinao jurdica, porm no h a pessoalidade. um trabalho de capatazia
(carregamento, descarregamento, conferentes, OGMO, estiva). Regulamentado pelo
art. 7 XXXIV da CF.

34

Conceituando o que o empregado e por excluso, podemos determinar que


o empregador.
Empregador admite o empregado e assume os riscos da atividade econmica. No o que
se falar em risco vinculado ao lucro.
1. Poder diretivo: a contrapartida do empregador em assumir os
riscos da atividade econmica. Ele abarca tambm o poder
disciplinar, que o principal elemento caracterizador do vnculo de
emprego. Est dentro do ius variandi do empregador, este
caracterizado e delimitado pelo contrato de trabalho. Ele pode
direcionar o horrio das atividades, o montante dos salrios, as
atividades e suas caractersticas.
2. Dupla funo: isto no cola. No porque voc foi
contratado para atender uma finalidade, caso tenha que
realizar outras atividades compatveis, no se trata de dupla
funo. Voc contratado por uma jornada determinada na
qual todas as atividades compatveis com a sua funo
podem ser exigidas de voc. a velha sabedoria popular:
manda quem pode e obedece quem tem juzo. A pessoa
continua fazendo o que faz e realiza outra coisa ainda. se
ela est no mesmo patamar das outras, no h dirieto a
nada, contudo, se for mais qualificada e complexa a sim
h direito ao aumento salarial.
3. Desvio de funo: desvia a funo para algo que no plano
de cargos e salrios tem uma remunerao diferenciada.
1. Constitui o vnculo no qual o trabalhador encontra-se subordinado
ao empregador. Caso falte este requisito pode-se estar diante de
outro contrato de prestao de servio que tambm seja chamado de
emprego.
a. Contudo, isto no implica
em dizer que a pessoa pode
ser chamada para atender
a uma funo mais
complexa pelo mesmo
salrio:
Art. 450 - Ao empregado chamado a ocupar, em
comisso, interinamente, ou em substituio eventual
ou temporria, cargo diverso do que exercer na
empresa, sero garantidas a contagem do tempo
naquele servio, bem como volta ao cargo anterior.

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Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de


igual valor, prestado ao mesmo empregador, na
mesma localidade, corresponder igual salrio, sem
distino de sexo, nacionalidade ou idade.
1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste
Captulo, ser o que for feito com igual produtividade
e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja
diferena de tempo de servio no for superior a 2
(dois) anos.
2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero
quando o empregador tiver pessoal organizado em
quadro de carreira, hiptese em que as promoes
devero obedecer aos critrios de antiguidade e
merecimento.
3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes
devero ser feitas alternadamente por merecimento e
por antiguidade, dentro de cada categoria
profissional.
4 - O trabalhador readaptado em nova funo por
motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo
rgo competente da Previdncia Social no servir
de paradigma para fins de equiparao salarial.
11. Exemplo: Coordenador de Curso de Graduao exige maior dedicao do
empregado do que a de Professor. Por este motivo ele deve receber um aumento
em seu salrio. No se trata de dupla funo, mas de cargo mais complexo e
tecnicamente mais qualificado. A justo pleitear um aumento salarial.
a. Poder disciplinar:
i. Em todos os contratos de prestao de servios que no sejam
da CLT no h a subordinao jurdica, que coloca o
trabalhador no estado de sujeio.
1. No h leis que regulamentem a participao de lucros.
a. Pela evoluo histrica do direito do trabalho, que nasceu da
reao do capitalismo contra as filosofias extremadas
(anarquismo, socialismo) surgidas em decorrncia das
condies precrias de trabalho. Foi criado este ramo para
garantir condies mnimas de vida ao trabalhaodr, mas que
salvaguarde a forma de produo capitalista.
36

2. Cuidado: nas prestaes de servio supra no h subordinao. Em


que pese a disposio da EC/45 no so atribudos os direitos de
empregado estabelecidos pela CLT, sendo o seu diploma regulador
o CC e leis esparsas, pois a extenso da competncia da Justia do
Trabalho no estende tambm os direitos do empregado para estes
contratos especficos.
H limitao das sanes disponveis do empregador, onde o empregador em relao ao
empregado:
Emite advertncia, que pode ser verbal ou escrita.
Supeno de at 30 dias, conforme o art. 474 CLT.
Demisso por justa causa, conforme o art. 482 CLT. meio taxativo, devido alnea
b: Incontinncia de conduta ou mau procedimento. Aplicar justa causa ser muito
mesquinho, pois o empregado vai entrar na justia e vai cobrar tudo que o empregador
no forneceu. A sucesso de atos desidiosos culminam em justa causa, faltas reiteradas.
Rigor excessivo a falta da proporcionalidade entre a conduta do empregado e a
punio adotada.
A punio do empregador no pode pesar como uma guilhotina prestes a cair na cabea
do empregado, pois se no for imediato, caracteriza o perdo tcito. Necessita inclusive
o conhecimento do autor.
Para cada irregularidade praticada pelo empregado, h uma sano especfica, chamado
de unicidade de aplicao non bis in idem. H o exaurimento disciplinar quando
houver duas penalidades por uma s conduta.
Exerccio do poder disciplinar prerrogativa do empregador, o magistrado no pode
alterar a sano imposta, possvel apenas:
Reputa que no houve extrapolamento e a sano valida
Houve extrapolamento e entende que a sano invlida, e devolve os dias de
salrio que foi suspenso. Se for despedida de justa causa, ser demitido sem justa causa e
com direito a todos os direitos assegurados.

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Subordinaao x Poder Diretivo


2. O poder de sujeio do empregado ao empregador. um lado da moeda da relao
de emprego.
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou
coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.

a. Riscos da atividade econmica: tem como caracterstica ter de adimplir os


dbitos trabalhistas independentemente de lucro. Se ele assume estes riscos
e paga a conta, nada mais lgico do que permitir que ele direcione as
atividades do empregado. O conceito de empregador o torna o antpoda do
empregado, ou seja, a subordinao tem o poder diretivo, que dirige a
rpestaa de servios.
b. Empregador propriamente dito aquele que pratica uma
i. Admite;
ii. Assalaria;
iii. Dirige.
c. Empregador por equiparao: aquele que contrata o empregado, mas
no visa necessariamente o lucro, no se submete aos riscos da atividade.
Tal conceito encontra supedneo no 1 do artigo 2:
i. 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de
emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as
associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem
trabalhadores como empregados.

a. Carter personalssimo;
b. Prestao de servios no eventuais;
c. Onerosidade.
2. Poder disciplinar: trata-se da possibilidade do empregador dispor de sanes para
constranger o empregado a atuar nos limites daquelas ordens que lhe foram
determinadas. O poder diretivo se sujeita aos limites da legalidade e do contrato de
trabalho. Casos estes limites sejam transpostos o empregado pode exercer o seu ius
resistentiae, contudo, se ele desobedecer a uma ordem legtima ele comete uma falta
grave (vide as hipteses do artigo 469/CLT). Manda quem pode, obedece quem tem
juzo. Mas o poder disciplinar submete-se a uma srie de limites:
a. Limites do poder disciplinar:
i. Restrio s medidas disciplinares: o empregador s pode utilizar
as seguintes medidas disciplinares e de maneira proporcional
gravidade do fato, sob pena da sano ser nula em razo do rigor
excessivo devendo, portanto, atender ao princpio da
proporcionalidade.
1. Advertncia:
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a. Verbal:
b. Escrita:
2. Suspenso: at 30 dias em vista do art. 474 CLT.
3. Despedida por justa causa: a despedida por justa causa, por
vezes, s aplicvel depois de uma srie de outras
advertncias. Em outros casos a coisa muda. Art. 482/CLT.
Exemplo: amiga do professor Perrini que deu ordens para
a empregada lavar os cachorros com um pouco de creolina
diluda. Infelizmente ela usou um balde de creolina para
lavar os cachorrinhos recm-nascidos.
Exemplo 2: o empregado que perde um nibus para ir ao
trabalho comete uma falta grave, especificamente a desdia,
contudo, ele no pode ser despedido por justa causa. Ele
deve receber, na primeira ocorrncia, receber uma
advertncia, depois uma suspenso e, em ltimo caso, a
despedida por justa causa.
b. Imediatidade: a punio deve ocorrer imediatamente, sob pena de
acarretar o perdo tcito. Note que o prazo para tanto varia de acordo
com o tamanho da empresa.
ii. Perdo tcito impede a punio superveniente.
iii. Unicidade de aplicao da sano: Non bis in idem: para cada
ato praticado pelo empregado deve corresponder a uma nica
punio.
iv. Proporcionalidade: entre a conduta do empregado e a punio
adotada, sob pena de se caracterizar o rigor excessivo.
a. Ex: art. 484 e, da desdia (preguia,
vagabundagem) for eventual, a punio for
despedida por justa causa, h rigor excessivo, a
pena pela vagabundagem deve ser graduada.
v. Exerccio do poder disciplinar prerrogativa do empregador:
o juiz no pode alterar a sano. Ou ele decide que a sano
vlida, ou ele entende que houve extrapolamento de algum dos
limites e anula a porra toda.
a. Ex: minorar suspenso, no pode agravar.

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Hipoteses de Justa Causa:


Artigo 482/CLT
1. Improbidade: qualquer ato desonesto.
a. Apropriao indevida: segundo o entendimento corrente, ao faltar com o dever
de honestidade pratica um ato muito grave e no se fala em graduao de pena.
No possvel adverter, sub... um ato de desonestidade per si revestido de
tamanha gravidade que reconhecida, em regra, a pertinencia da demisso. A
menos que reconhea o princpio da insignificncia.
i. Furtar um bife x subtrair numerrios.
ii. conveniente que o empregador, ao despedir o empregado, tenha uma
prova muito robusta da falta grave, pois, se ficar fragilizada possvel
que o juiz no reconhea a improbidade. Portanto, deve diligenciar a
existncia e a autoria do fato para poder demiti-lo.
vi. Exemplo: sindicato dos bancrios. onde mais se comete
improbidades. Era comum que em determinado momento
houvesse a subtrao de numerrios, a concesso de cheque
especial para todos os parentes, etc.. h uma srie de formas a
cometer a improbidade. O Banco sabe que precisa de prova
inequvoca para mandar embora (especialmente o BB e a CEF) e,
portanto, diz que o Banco muito compreensivo e que a situao
financeira do empregado est coimplicada e, portanto, diz que vai
perdoar, mas vai descomissionar e transferir a pessoa para uma
cidade menor. Mantm o emprego, mas pede um favorzinho: pede
pra escrever direitinho tudo o que voc roubou, afinal de contas, o
Banco vai ser legal com ele, por que no fazer isto? Vai a
declarao para o Inspetor do Banco que resolve despedir com
justa causa. A chega no escritrio e descobre que no h defesa
pra isto. D pra tentar o perdo tcito, a imediatidade, este tipo de
coisa. O Banco fica com a faca e o queijo na mo. Moral da
histria: se o empregado roubou no deve admitir nem sob ameaa
de morte.
2. Incontinncia de conduta: qualquer conduta sexual do empregado que possa
acarretar em um comprometimento nas atividades.
a. Geralmente com conotao sexual. o legtimo tarado, sem vergonha,
n cego. Este desregramento sexual pode acontecer no ambiente de
trabalho, mas a doutrina admite que ele possa ocorrer tambm fora
deste ambiente.

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i. Exemplo: caixa do Bradesco violenta menor na sauna. Em


situaes extremas como esta pode refletir dentro do ambiente
de trabalho.
b. O que se entende por incontinncia de conduta varia com o tempo.
i. Anos 50: beijos lascivos.
ii. Hoje: hehe (putaria mesmo).
c. Se forem namorados pode haver uma advertncia. Mera libidinagem
ocasional pode ser caracterizada como desdia. (Trepada escancarada
no mera libidinagem apenas para fins informativos).
3. Negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do
empregador, e quando constituir ato:
a. Ato de concorrncia: oferecer o mesmo servio que a empresa ou
fazer algo semelhante mais em conta.
i. Exemplo: empresa de mudanas e o funcionrio tem um
caminho. Em um determinado dia algum quer levar um piano
para matinhos e ele diz que o irmo cobra menos para fazer o
mesmo servio oferecido.
ii. No precisa ser do mesmo bem ofertado pela empresa.
b. Ato prejudicial ao servio: discusso muito interessante quando o
contrato de trabalho estabelece a clusula de exclusividade. Em
princpio ela deve ser vista com reservas, pois uma coisa no poder
praticar outras atividades quando se est diante de uma situao em
que a exigncia lhe dada no horrio de trabalho.
i. Exemplo: caracteriza falta grave firmar compromisso com uma
empresa no horrio de trabalho previamente estabelecido em
empresa diversa.
ii. Exemplo: Vender Natura ou qualquer coisa durante expediente.
4. Condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha
havido suspenso da execuo da pena: se no houve sursis o e o sujeito
sofreu a pena de priso ele precisar deixar de exercer as suas atividades
laborais. Mesmo que a condenao no tenha nada a ver com o trabalho
exercido lcito ao empregador ensejar o rompimento do contrato de trabalho.
5. Desdia: a preguia e, em alguns graus, chega a perturbar o bom andamento
do trabalho. A preguia normal e natural pode ser deixada de lado, agora se
for preguioso de verdade, aquele peso morto do ca**ralho, ele causar um
prejuzo empresa e, portanto, poder ser despedido por justa causa. Como
ela, em regra, no to gravosa e se caracteriza com o atraso no incio do
trabalho(chega atrasado e ainda vai dar uma cagada), aquele que no exerce a
sua atividade no tempo razovel e for demitido de cara se caracterizar o rigor
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excessivo. A desdia, por vezes, no a priori to grave, mas a sua reiterao


que a agrava.
a. Rigor excessivo: caracteriza-se na imposio de uma sano
sobremaneira gravosa em face da falta praticada.
i. Como pode agir o empregador em face da desdia?
1. 1 atraso: ganha uma advertncia.
2. 2 atraso: suspenso menor.
3. 3 atraso: suspenso maior.
4. 4 atraso: despedido por justa causa. possvel tratar
a desdia como uma falta grave.
ii. No cumprimento das ordens patronais, atraso.
1. Exemplo: ALL exige que os seus maquinistas no
dirijam.
6. Embriaguez habitual ou em servio: em determinadas situaes ela pode,
de fato, ser considerada uma falta grave. Contudo, esta previso desconsidera
o fato de o etilismo ser uma doena e ningum pode ser demitido apenas por
uma doena. Em que pese ela no seja muito tolerada ela uma doena.
Demitir por causa do alcoolismo pode ser visto como uma falta grave indevida
e a justa causa pode at mesmo ser revertida.
a. O que pode fazer o empregador com o alcolatra?
i. Encaminhar o sujeito para uma terapia coletiva
(Alcolatras annimos): l explicam para ele aquilo que ele
nunca quer reconhecer, ou seja, no tem cura.
7. Violao de segredo da empresa: se o sujeito tem acesso a informaes
sigilosas ele tem o dever de no divulg-las, pois, se o fizer, cometer uma
falta grave. evidente que se dentre estes segredos h atos ilcitos eles no
podem ser punidos.
a. Exemplo: fbricas de cigarros que inseriam uma srie de outras
substncias que viciam os usurios. Sim, faz mal, mas ai tem que
denunciar de forma annima.
8. Ato de indisciplina ou de insubordinao: a subordinao uma das
caractersticas essenciais do contrato de trabalho, na medida em que ele via
direcionando a sua prestao de servios. Ao desobedecer a ordem do
empregado, pode-se incorrer na insubordinao ou um ato de indisciplina.
a. Ato de insubordinao: a desobedincia direciona-se a uma ordem
direta do empregador.
b. Ato de indisciplina: a desobedincia recai sobre as regras gerais
estabelecidas pelo empregador todos os empregados e que,
indevidamente, deixada de lado.
c. Consequncia: comete-se uma falta grave em qualquer das situaes
supramencionadas. s vezes uma ordem dada diretamente ao
empregado uma coisa banal e desobedecida.
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i. As faltas podem ser bem graves:


1. Exemplo: ficar 15 minutos no banheiro quando fixado
o tempo de 10 minutos para tanto.
2. Exemplo 2: distribuio dos EPIs para os empregados
sob pena de punio na no utilizao. Isto pode
aumentar o risco dos outros trabalhadores.
ii. s vezes os atos de indisciplina no so to graves:
1. Exemplo: o Professor Perrini nunca faz chamada.
Portanto, a justificativa para se fazer chamada a mais
estranha: um dia um aluno cometeu um crime e ao final
foi absolvido no jri. Mas no era melhor ir
testemunhar em juzo e dizer que no fez chamada no
dia e que, portanto, no h provas de que estaria na
universidade.
9. Abandono de emprego: dois elementos o caracterizam o elemento objetivo
(no comparecimento ao trabalho) e o elemento subjetivo (inteno de no
retornar ao trabalho). Esta conjugao de elementos que caracteriza o
abandono de emprego.
a. Elemento objetivo: o sujeito simplesmente quita, para de trabalhar.
b. Elemento subjetivo: trata-se do aninus abandonandi, que consiste em
declarar que no pretende retornar ao trabalho ou o comportamento
concludente.
i. Nem sempre resta evidenciado, portanto, a doutrina permite
que a falta por mais de 30 dias da presuno relativa do
abandono de emprego. relativa (iuris tantum), pois ele pode
no ter efetivamente abandonado o posto de trabalho. O
emprego nem sempre fica garantido para ele, mas a demisso
por justa causa por conta do tempo de abandono transforma-se
em uma resciso sem justa causa.
1. Exemplo: ganhou na Mega Sena e vai a trabalho para
dizer ao empregador.
c. Smulas que tratam do abandono de emprego:
i. Smula n. 32: presume-se o abandono de emprego se o
trabalhador.
1. O sujeito ficou doente. Os 15 primeiros dias da molstia
sero pagos pelo empregador, (tempo suspenso)desde
que ele leve um atestado mdico ele. Depois ele entra
com uma licena previdenciria. No incio eles so
tolerantes e a pode ficar at 6 meses. A depois disto o
INSS, por no poder ter um dficit muito grande, pode
dar alta para o sujeito que ainda no est recuperado.
Com isto, cessado o benefcio previdencirio, ele pode
recorrer para uma percia mdica para ficar licenciado
43

por mais tempo. Nestes dois, trs meses ele fica no


limbo. A rigor ele deveria tornar s atividades, mas
ainda se sente doente. Neste caso ele deve comparecer
empresa com um atestado do mdico particular
contrariando a declarao da Previdncia, notificando a
empresa de que ele recorreu daquela deciso e, neste
meio tempo, ele fica no limbo at que a Percia d o seu
parecer. Se ele avisou o empregador no h que se falar
em abandono de emprego e no receber os proventos
nem do empregador ... Claro, se venceu o recurso e ele
foi novamente licenciado ele pode discutir isto.
comum que as pessoas no saibam que devem agir
assim.
ii. Smula 73: a ocorrncia de justa causa.
1. Recebido o aviso prvio o empregado tem duas opes:
ou indeniza o aviso prvio e vai computar este tempo
de servio para todos os efeitos legais mesmo no
estando a trabalhar ou ento o empregador manda
cumprir o aviso prvio. Este cumprimento acarreta na
possibilidade de cometer uma falta grave neste perodo.
a. Exemplo: o empregado, em aviso prvio, chega
atrasado ao trabalho, subtrai numerrios, etc.,
exceto abandonar o emprego, no mximo pode
deixar de receber o aviso prvio, mas no pode
caracterizar uma falta grave.
b. Exemplo 2: se cometer falta grave no ltimo dia
do aviso prvio, perde todas as garantias
trabalhistas salvaguardadas at ento.
iii. Smula 62: o prazo de decadncia do direito do empregador
de ajuizar inqurito em face do empregado que incorre em
abandono de emprego contado a partir da data em que
pretende o retorno.
1. Exemplo: sujeito estvel que deixa de comparecer ao
trabalho por 30 dias presume-se o abandono de
emprego, mas ainda no passa a contar o prazo
decadencial para a instaurao de inqurito. Ele apenas
corre aps a tentativa de retornar ao emprego, pois a
partir da que passa a correr o prazo.
10. Ato lesivo da honra e da boa fama praticado no servio contra qualquer
pessoa ou ofensas fsicas nas mesmas condies, salvo nos casos de
legitima defesa prpria ou de outrem:
h a agresso fsica ou moral ao colega apenas dentro do ambiente
de trabalho.
44

Ofensa fsica ou mora contra o empregador em qualquer lugar.


i. Exemplo: indstria que possua uma associao recreativa na
qual os empregados almoavam. Um deles provoca um e, por
isto, d uma sinucada na cabea dele. SAMU e tudo mais.
Tenta defender o colega idiota, pois ali no era ambiente de
trabalho.

11. Ato lesivo da honra e boa fama praticado no servio contra qualquer
pessoa ou ofensas fsicas nas mesmas condies, salvo nos casos de
legitima defesa prpria ou de outrem:
agresso contra o empregador ou superior hierrquico.
12. Prtica constante de jogos de azar: mais um tipo de vcio, deve ser tratado
que nem a embriaguez.

45

Rescisao Indireta
Segunda-feira, dia 25 de agosto de 2014.

1. a outra face da moeda do art. 482/CLT. Trata-se das faltas graves do empregador.
2. Podem acarretar o rompimento do contrato atravs da resciso ou despedida indireta.
Antes de falar dos termos utilizados para descrever a conduta do empregador de
presso exagerada sobre o empregado (bullying, assdio sexual) a CLT j falava das
situaes em que o empregado se sentia forado a pedir a despedida indireta.
3. Observa-se o princpio da pacta sunt servanda.
4. O empregador tem que agir de forma imediata, sob a pena de configurar como
perdo tcito.
Se houver um abuso por parte do empregador, o empregado no exigido de forma
imediata em relao ao abuso, h uma tolerncia para organizar a vida e
posteriormente rescindir.

Abuso do poder direitivo/disciplinar


Descumprimento das obrigaes contratuais

5. O seu poder diretivo e disciplinar se limita ao disposto no contrato e na lei, e pode


exigir do empregado as atividades que sejam compatveis com o contrato ajustado e
est limitado para exigir e direcionar a conduta do empregado aos limites legais que,
ao ultrapass-la, pode cometer faltas graves, que esto previstas no artigo 483/CLT.
Art. 456 nico: A falta de prova ou inexistindo clusula expressa a tal
respeito, entender-se- que o empregado se obrigou a todo e qualquer servio
compatvel com a sua condio pessoal.
Art. 198 CLT: h regulao a respeito do limite de fora a ser exercida pelo
homem no trabalho. 60kg individualmente.
Art. 390 CLT: h regulao a respeito do limite de fora a ser exercida pela
mulher no trabalho. 20 -25kg para trabalho ocasional.
Durao Jornada
Art. 61 CLT: em face de fora maior pode-se extender o horrio do limite
legal ou convencionado para atender ou concluir tais servios inadiveis.
a) Hipteses do art. 483/CLT:
a. Servios alheios s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons
costumes, ou alheios ao contrato (I):
i. Servios alheios s suas foras: em verdade nenhum dos
pesos est bem posto, pois tudo depende da constituio

46

fsica da pessoa. A distino por sexo no resolve a


questo.
b) Assdio moral: Exige-se de trabalho com rigor, ofensas, ironias, postura
sarcstica do empregador em relao ao empregado.
Rigor excessivo (II): o av do assdio moral.
ii. Exigir de um empregado maior cumprimento de meta ou
chama muito a sua ateno em pblico, chacoteio, etc.
caracteriza o rigor excessivo.
iii. Alguns juzes entendem que um determinado indivduo deve
ser mais mal tratado do que os outros. Nesta perspectiva atentar
contra todos os empregados no caracteriza o rigor excessivo.
Portanto, na produo de prova testemunhal deve ficar clara
a individualizao do rigor excessivo.
iv. mais comum na forma vertical (hierrquica), porm h na
forma horizontal (entre os prprios colegas de trabalho).
a. Assdio sexual: troca de vantagens por favores sexuais. Assim
como o assdio moral, deve ser uma atitude reiterada, para se
configurar.
1. Art. 198/CLT: peso mximo por empregador para
carregar.
2. Art. 390/CLT: peso mximo a ser carregado por
empregada mulher carregar.
ii. Defesos por lei:
1. Levar drogas.
iii. Contrrios aos bons costumes;
iv. Alheio ao contrato: lembre-se do art. 456 nico2.
c) Perigo manifesto de mal considervel:
i. Trabalho insalubre sem EPIs, etc.
d) No cumprimento do contrato
Remunerao, jornada e local de trabalho e funo.
e) Correr perigo manifesto de mal considervel
f) Praticar ato lesivo da honra e boa fama em relao ao empregado pelo
empregador.

Art. 456. A prova do contrato individual do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em direito. (Vide
Decreto-Lei n 926, de 1969)
Pargrafo nico. A falta de prova ou inexistindo clusula expressa e tal respeito, entender-se- que o
empregado se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal.

47

i. Ofensa fsica, salvo legtima defesa prpria ou de outrem:


tanto faz se dentro ou fora do ambiente de trabalho. Se ele
bate no empregado fora do ambiente de trabalho possvel
buscar a resciso indireta do contrato de trabalho.
ii. (1): o empregado poder suspender a prestao dos
servios ou rescindir o contrato, quando tiver de
desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a
continuao do servio.
iii. Servio militar, em situaes especficas, motivo para a
resciso indireta do contrato de trabalho.
g) Empregador reduzir seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma
a afetar sensivelmente a importncia dos salrios.
i. Parar de passar tarefas ao empregado: o salrio ser diminudo,
tornando insuportvel o prosseguimento da prestao de servios,
o que acarretar na possibilidade de rescindir o contrato
indiretamente sob a alegao do descumprimento das obrigaes
contratuais por parte do empregador. Entretanto, elas deve se
referir as obrigaes substanciais do contrato: salrio, local e
jornada de trabalho.
1. A reduo do salrio caracteriza uma alterao
substancial do contrato de trabalho.
2. A alterao do local de trabalho caracteriza uma
alterao substancial do contrato de trabalho.
3. A alterao da jornada de trabalho tambm carac
ii. Se a alterao for pequena estar abarcada pelo ius variandi do
empregador (mudar de andar, sair de Curitiba para So Jos dos
Pinhais, mudar o turno da noite para o dia, desde que no afete as
outras atividades do empregado). Para caracterizar a resciso
indireta preciso que o descumprimento contratual seja muito
grave e compatvel com a pena mxima do empregador, qual seja
esta modalidade de resciso. Note que esta a pena mxima e
nica ao empregador.
b. Se o cara trabalha com salrio fixo, independente do que acontea
com o empregador, este deve manter o pagamento (havendo lucro
ou no do empregador)
c. Se por comisso, o salrio restringe-se extenso das vendas
realizadas, pelas peas ou determinado tipo de trabalho exercido.
Entretanto possvel que o empregador propositalmente possa
colocar o empregado numa rea que que receba menos por fazer
menos ou vender menos, na inteno de prejudica-lo.
Formas de posicionar-se nas hipteses do art. 483 CLT:

48

Obedecer e posteriormente pedir indenizao por danos morais e materiais;


Jus resistentiae: agir com desobedincia, porm h certas coisas que esto
dentro do ius variandi do empregador;
Pedir tutela inibitria que pode ser antecipada, se presente os requisitos, ou
definitiva, e esperar ouvir testemunha e etc.
o ex: art. 659 , IX CLT: conceder medida liminar at deciso final do
processo, em reclamaes trabalhistas que visem a tornar sem efeito
transferncia disciplinada pelos pargrafos do art. 469 da CLT.
Resciso Indireta: com a cessao da prestao de servios com a interpelao
ao empregado (h casos que pode interpelar e parar de trabalhar imediatamente),
de forma extrajudicial atravs do Cartrio ou pelo correio.
o Notificao extrajudicial atravs do Cartrio de
Ttulos e Documentos;
o Telegrama com cpia confirmatria de inteiro
teor + AR;
Dificilmente algum desconfia do Carteiro.
Com base na letra d e g3, faz-se a interpelao, pode
usar a regra geral, com a cessao do trabalho ou continua
trabalhando. O no recolhimento do FGTS pode ser
entendido como grave ou no, portanto bom seguir
trabalhando por via das dvidas.

Por vezes pedido por erro de direito, quando o sujeito pede demisso induzida em
erro. Quando favorvel, o erro transformado em resciso indireta. Porm rejeitada tal
tese. Se houver acordo, quando invocada tal teoria, advm o valor + liberao do FGTS
(quando no for justa causa)

h) Culpa recproca: art. 484/CLT.


Leva a reduo da indenizao (que no
existe mais), mas todas as verbas rescisrias (smula 14/TST) aviso prvio, 13 e
frias proporcionais.
i) Fato do prncipe (factum principis): encontra previso no art. 486/CLT. Trata-se
do rompimento do contrato por determinao do Poder Pblico, seja em um lugar
que funcionava como estacionamento que fechado para que se feche uma rua ou
quando Jnio Quadros proibiu a comercializao do lana perfume atravs de
Decreto. O que determina o pagamento da indenizao ser o ato estatal que
determina o rompimento do contrato e quem se responsabiliza pelo pagamento da
indenizao o empregador. Contudo, se foi o Estado quem deteminou o
encerramento das atividades elem quem deve indenizar.
a. Exemplos:
3

O empregador ultrapassa os limites contratuais e legais, exercendo o poder disciplinar e diretivo de forma inadequada, ainda pode
deixar de cumprir as obrigaes contratuais. Nestes casos ele pode comunicar o empregador que ele est considerando-se vtima
da chamada despedida indireta.

49

1.
2.
3.

4.

5.

i. Bingos do Requio.
Efeitos da resciso indireta: so os mesmos da despedida injusta.
Ele precisa demonstrar que tentou e que rompeu o contrato desta maneira.
Procedimento: comunica o empregador e deixa de comparecer ao emprego. No se
pode caracterizar o animus abandonandi porque voc comunicou o empregaodr. A
ajuza uma ao judicial para que se reconhea uma das hipteses do art. 483/CLT.
A depender da discusso judicial e da comprovao deste fato, uma vez demonstrado,
e o Juiz reconhecendo a demonstrao de uma das hipteses tpicas da resciso
indireta, condenar o empregador a pagar todos os direitos inerentes da resciso
injusta.
a. E se ele entender que no esto presentes os requisitos? Ele considera a
comunicao como um mero pedido de demisso, pois se voc o fez e
deixou de comparcer o contrato estar rompido atravs da modalidade de
rompimento contratual denominado pedido de demisso.
i. um grande problema, pois as verbas rescisrias so pequenas e
iguais as que receberia de qualquer maneira.
b. Continuar trabalhando e enviar a notificao mais seguro, pois se no
restar conhecida uma das hipteses do art. 483/CLT ele ir apenas reputar
o contrato como prosseguindo e deixa-se de considerar to somente o
contrato de trabalho. Ao contrario, se ele sai do emprego e o pedido de
resciso indireta que fundamenta a ao julgada imporcedente ele
acabar recebendo as verbas do pedido de demisso. Contudo, se voc faz
o pedido de demisso e continua a trabalhar mesmo com a ao em trmite
voc quer ser demitido. Assim sendo, voc estar provocando o
empregador. A mais seguro, pois assim sero devidas todas as verbas
rescisrias.
Se o descumprimento relacionar-se com um aspecto no substancial do contrato de
trabalho estar diante de uma hiptese de ... ao pedir a resciso indireta do contrato,
pois o juiz, com fundamento no Princpio da continuidade, manter o contrato de
trabalho, pois prevalece o prosseguimento do contrato em detrimento do pedido de
resciso indireta.
Deve haver proporcionalidade entre o rompimento do contrato e a gravidade da falta.
Se a pena for to somente perifrica no ser possvel pleitear a resciso indireta do
contrato de trabalho, pois haveria a uma espcie de rigor excessivo do empregado
em face do empregador. Tome cuidado.
a. Antigamente se entendia que o no recolhimento de FGTS pelo empregador
no ensejava a resciso indireta do contrato de trabalho. Hoje se entende que
sim.
b. O non bis in idem no permite
c. Fundamento do perdo tcito: a imediatidade tambm vista com
reservas por parte na resciso indireta. O empregador deve agir
imediatamente em face da falta grave. O decurso do tempo caracteriza o
perdo tcito, pois o empregador pode a qualquer momento substituir o
empregado e, portanto, justifica-se esta previso. J em relao ao
50

empregado de uma empresa que atrasa periodicamente os salrios, neste


caso e nestas circunstncias este acaba estando em uma situao na qual h
uma falta gravssima do empregador que permite a resciso indireta. No
interessa se ele pede hoje ou daqui a trs anos, salvo a prescrio, pois no
se caracteriza o perdo tcito, pois ele no tem a versatilidade de substituir
o contrato de trabalho quando bem quiser. Contudo, se ao incio do contrato
de trabalho houve uma falta grave (atraso de salrios) que no se mantm
durante o resto do contrato no se justifica a resciso indireta do contrato de
trabalho.
j) Grupo econmico: caracteriza-se pela vinculao de empresas atravs de um liame
de subordinao ou de coordenao e mesmo que no exista, se duas empresas se
renem para determinada atividade empresarial j se caracteriza. Urbano e rural. O
conceito se amplia a partir do disposto no art. 3, 2, da lei 5.889/93 atravs do qual
a doutrina e a jurisprudncia passaram a entender que possvel vislumbrar a
existncia de grupos econmicos tambm em empresas ligadas por coordenao. O
Godinho vai mais alm: o mero consrcio empresarial, que no pressupe um liame
deifinito entre empresas, mas mera unio de esforos para atingir um fim comum j
seria suficiente para levar a esta finalidade, qual seja a solidariedade ativa e passiva.
i. O grupo econmico urbano exige liame de subordinao
mais atividade econmica (aquela diferenciao tocante ao
lucro). Contudo, este conceito, por ser muito estreito, foi
alargado pela jurisprudncia e pela doutrina (art. 3, 2 da
lei 5.889/93).
b. Subordinao: art. 2, 2/CLT. a vinculao entre diversas
empresas ou porque uma delas est sujeita administrao e
controle de outra, grupo financeiro, comercial.
i. Consequncia: solidariedade entre as empresas vinculadas.
c. Coordenao: autonomia entre empresas (art. 3, 2, da lei
5.889/93).
i. Consequncia: reconhecimento do empregador nico
(nomenclatura doutrinria). A solidariedade ativa e
passiva, o que se estende para os grupos por coordenao e
at mesmo aos consrcios. Admitem at mesmo quando
uma das empresas ou as duas no visam ao lucro, ou seja,
no tem fins econmicos. Mas porqu? No concordo com
isto.
ii. Se a Odebrecht se unir com a BRPR atravs de um
consrcio empresarial para duplicar determinada rodovia,
os empregados contratados para aquela obra podem
responsabilizar de forma passiva solidariamente as duas
empresas. Isto se deve a ampliao do conceito de grupo
econmico.

51

k) Teoria do Empregador nico: dupla solidariedade. Smula 129/TST. Art.


9/CLT. uma garantia extraordinria de direitos ao trabalhador, mas tem alguns
desdobramentos que facilitam a defesa.
a. Solidariedade Ativa: o empregador pode cobrar dos empregados
atividades dentro da jornada de trabalho e atendidos os limites
legais e contratuais. Em suma, todas as empresas integrantes do
grupo econmico tm poder disciplinar e diretivo sobre o
empregado. Vide smulas 93,
a. Vender seguros do HSBC Seguros dentro
da jornada no Banco HSBC. No h novo
vnculo de emprego. Contudo, se for
ajustado no contrato que ele dever receber
salrios de cada uma das empresas
supramencionadas a h mais de um vnculo
de emprego. Todas as verbas do contrato de
trabalho, sero disponibilizadas.
b. Contrato como Coordenador do ensino
mdio e outro como professor noite
possvel deixar de caracterizar a hora-extra.
Isto fraude CLT. Em que pese sejam dois
contratos diversos, esta se volta a fraude da
jornada extraordinria. Neste caso e nestas
circunstncias aplica-se o disposto no art.
9 da CLT. Se cada um destes contratos
tiver a durao de 04 horas t ok, mas se um
deles tiver 08 horas a no d, pois h o
limite de 08 horas de trabalho por dia, sob
pena de pagar horas-extras. Por fora do
empregador nico a ideia que se
caracterize um nico contrato de trabalho.
uma via de duas mos. Ao figurar o grupo
econmico com o empregador nico ento
na realidade possvel que cada uma das
empresas d pitaco no trabalho. O
pagamento de comisso pela venda de
papeis de outro banco leva a integrao
destes valores ao salrio.
b. Solidariedade passiva: lcito cobrar de uma ou de mais
empresas. uma escolha do credor. Smula n. 205/TST
(revogada, mas importante).
a. Ao ajuizar a ao era necessrio cobrar e j
relacionar todas as empresas integrantes do
grupo econmico para possibilitar o direito
de defesa. Neste caso, se no fossem
52

inseridas todas as empresas na fase


cognitiva no seria mais possvel cobr-las.
Com isto limita-se a solidariedade passiva.
muito importante colocar todas no polo
passivo mesmo em face da revogao da
smula n. 205/TST. mais fcil provar na
fase cognitiva. s vezes no imaginamos a
importncia de citar todas as empresas
integrantes do grupo econmico.
ii. Empregador nico: obrigao de prestar servios a cada
uma das empresas, estando presentes os requisitos
caracterizadores da equiparao salarial de empregados da
outra empresa com todas as caractersticas do art. 461/CLT
poder requerer a equiparao salarial. por isto que voc
tem que ter um bom momento de conversa com o seu
cliente no momento do relatrio sob pena de no detectar
estes detalhes importantes.
1. O Positivo criou o Direto, cursinho para as classes
c e d.. Para o empregado no h discriminao de
rtulo, no interessa, pois no est dentre as
excludentes de equiparao salarial. O professor de
matemtica d a mesma aula no Direto do que o do
professor do Positivo. possvel pedir a
equiparao salarial, desde que presentes os
requisitos. Entre empresas diferentes, desde que
pertenam ao mesmo grupo econmico, possvel
pedir a equiparao salarial.
iii. Princpio da continuidade: acessio temporis. Por conta da
tese do empregador nico se aplica ao grupo econmico.
Quando h a unicidade contratual? O sujeito vem
trabalhando, pede demisso, fica uns dias fora do contrato
de emprego e volta a trabalhar depois deste. Se fizer isto
com o mesmo empregador aplica-se o art. 453/CLT e se
considera como um nico vnculo de emprego. Se ele foi
recontratado com salrio menor ou trabalhar em um lugar
diverso, ao se considerar um nico vnculo de emprego
pode-se sustentar um adicional de ... e aplica-se tambm o
art. 468/CLT. Se ele for,a o final, demitido, poder liberar
o FGTS + 40% dos dois perodos.
c. Sucesso empresarial: ao definir o vnculo de emprego que uma
das caractersticas de ser personalssimo em relao ao
empregado. Ao contrat-lo queremos que ele faa os servios, mas
em relao ao empregador o contrato raramente personalssimo.

53

l)

m)

n)

o)

Se voc empacotador de produtos de uma empresa no interessa


quem o seu patro. Artigos 10 e 448/CLT.
i. Se a empresa for vendida, comprada ou outros, os novos
responsveis pela empresa respondem pelos dbitos
trabalhistas de toda a empresa, mesmo dos que j
houvessem sido demitidos.
ii. Aquisio de bens corpreos ou incorpreos: alm da
aquisio necessrio o prosseguimento das atividades.
1. Bens mveis:
2. Bens incorpreos: fica mais difcil caracterizar a
sucesso.
a. Nome de fantasia, clientes, etc..
iii. Prosseguimento nas mesmas atividades.
Efeitos:
a. Conforme o art. 461 CLT, pedir a equiparao salarial;
b. Acessio temporis (unificao de perodos contratuais contnuos e
descontnuos, tal qual estabelecido pelo art. 453 CLT). A regra que
a unicidade contratual, tanto pra readmisso da mesma
empresa, ou outra empresa do mesmo grupo econmico.
i. Cabendo excees:
1. Despedida com justa causa
2. Despedida sem justa causa e houver recebido
indenizao legal
3. Qualquer rompimento fictcio - desonestidade de
pobre.
4. Aposentadoria voluntria que tenha representado
efetivamente o afastamento do emprego.
Smulas: 205 revogada contedo ainda vlido :
a. O responsvel solidrio, integrante do grupo econmico, que no
participou da relao processual como reclamado e que, portanto,
no consta no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser
sujeito passivo na execuo
Smula 93: integra a remunerao do bancrio a vantagem pecuniria por
ele auferida na colocao ou venda de papis pertencentes ao mesmo
grupo econmico, em horrio e local de trabalho com o consentimento
tcito ou expresso, garantindo todos os efeitos legais.
Smula 129: A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo
grupo durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia
de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
a. : bancrio o empregado de empresa de processamento de dados
que presta servio a banco integrante do mesmo grupo econmico,
exceto quando a empresa de processamento de dados presta
servios a banco e a empresas no bancrias do mesmo grupo
econmico ou a terceiros.
54

b. Smula 14: Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato

de trabalho (art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50%


(cinqenta por cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro
salrio e das frias proporcionais.

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Terceirizaao
Tera-Feira, dia 26 de agosto de 2014.
Entendem como uma distoro do capitalismo.
Locao de mo-de-obra:
Locadora de mo-de-obra a prestadora de servios ex.: empresa de vigilncia
Locatria de mo-de-obra a tomadora de servios ex.: banco
O trabalhador est presente em ambas negociaes e, por bvio, se fode.
A terceirizao, em regra, ilegal, mas h duas permisses legais:

Lei 6019/ 74 art. 1 e 2. Regulamentao tmida de trabalho temporrio para


necessidades extraordinrias (natal, pscoa, licena-maternidade,etc)

Art. 1 - institudo o regime de trabalho temporrio, nas condies


estabelecidas na presente Lei.
Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa,
para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e
permanente ou ao acrscimo extraordinrio de servios.

Lei 7102/ 83 vigilante bancrio.


Smula 331 TST pela aplicao da doutrina dominante, a regra a ilicitude, e a exceo
vlida apenas e to somente nas hipteses acima. Com a banalizao de locao de mo
de obra, e a princpio ilegais, havendo proliferao muito grande, TST regulou a questo,
de forma jurisprudencial.
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo
diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019,
de 03.01.1974). Fortaleceu a regra da ilegalidade;
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de
emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da
CF/1988). No gera vnculo de emprego com a administrao pblica;
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei
n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados
ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao

Vigilantes e serventes no tem vnculo com a tomadora de servios


se exercerem atividade meio atividade fim da empresa.
direta.

IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a


responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que
haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem
subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa
no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao
do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como
empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes
trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes
da condenao referentes ao perodo da prestao laboral.

Atividade fim ilcita,


56

o
o

mas para atividade meio, lcita, desde que no haja subordinao e


pessoalidade.
Atividade lcita e locao regular, a prestadora de servios tem a responsabilidade
principal e a empresa tomadora, a subsidiria. Instaurando os institutos da culpa
in vigilando e culpa in illigendo
Culpa in vigilando: aqueles que tm obrigao de vigiar tornam-se
civilmente responsveis pelos atos daqueles que deixam de vigiar
adequadamente.
Culpa in ilegendo: Quando sua empresa contrata um funcionrio e esse
funcionrio age em seu nome, sua empresa se torna responsvel pelas
aes desse funcionrio. Se ele errar, a empresa responsvel pelo erro
dele
Atividade ilcita e locao de mo de obra, a responsabilidade solidria, de
ambas as empresas. 1927 e 1942 CC

57

Remuneraao

formada por dois crculos concntricos:

remuneratrias

salariais

Indenizatrias: recebidas por fora do rompimento do contrato (rescisrias) e


aquelas recebidas ao longo do vnculo de emprego para viabilizar o trabalho. Quais verbas
ele recebeu porque trabalhou?
Remuneratrias:
Terceiros: remuneratrias que no so salrios.
Empregador: salrios.
As verbas indenizatrias no integram nem o salrio nem a remunerao para
efeito do clculo de outras verbas. No formam a base de clculos dos direitos
trabalhistas. J as verbas remuneratrias integram os salrios para efeitos de verbas
trabalhistas.
No se verifica o rtulo, mas a natureza delas. Tenha em mente o princpio da
prevalncia da realidade sobre a forma. s vezes ela tem uma roupagem indenizatria,
mas remuneratria.
As verbas indenizatrias podem ser:
58

a) Em espcie:
a. Ajuda de custo: uma verba indenizatria, pois um auxilio
do empregador ao empregado para enfrentar as despesas do
trabalho. Volta-se a viabilizar a prestao de servios do
empregado, sendo recebidas para trabalhar. Aqui se
caracteriza, por vezes, o pagamento salarial indireto.
i. Exemplo: vendedor viajante que mora em Curitiba, mas
tem que ir ao norte do Paran para vender seus
produtos. Dever ser indenizado pelas despesas com
combustvel, hospedagem, alimentao, etc..
b. Dirias: so consideradas verbas indenizatrias as dirias,
desde que no excedam a 50% do salrio. Recebe-se um valor
por dia para enfrentar as despesas com hospedagem. Elas no
so computadas nem no salrio nem na remunerao para se
contar outras verbas.
1. Por que 50%? Para coibir a tendncia que o
empregador pode ter de camuflar verbas
salariais sob a roupagem de indenizatrias. Ao
ultrapassar 50% presume-se a fraude.
i. Se a diria superestimada e
corresponde a um valor maior do
que normalmente se gasta isto
no ocorre por bondade do
empregador, mas sim para
descarregar na diria algumas
verbas tipicamente salariais.
2. Art.
457/CLT:
Compreendem-se
na
remunerao do empregado, para todos os
efeitos legais, alm do salrio devido e pago
diretamente
pelo
empregador,
como
contraprestao do servio, as gorjetas que
receber.
1 - Integram o salrio, no s a importncia
fixa estipulada, como tambm as comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias
para viagem e abonos pagos pelo empregador.
b) In natura: so prestaes que no so pagas em dinheiro, mas em bens
da vida que so dados pelo empregador ao empregado a fim de
possibilitar o trabalho dele.
a. Ex:
i. Ao ser contratado como Carteiro pelos Correios se
ganha um uniforme para o trabalho. Pea de vesturio
disponibilizada a fim de identificar os Carteiros dentre
os demais, viabilizando o exerccio da atividade.
59

ii. Funcionrio do MacDonalds. O fornecimento do


uniforme no uma remunerao, mas sim para
viabilizar o exerccio das atividades.
iii. Lojas de calados chiques que exigem que as
vendedoras usem um determinado tipo de calado.
iv. Plataforma da PETROBRS na qual o sujeito tambm
levado de avio de Campos-RJ e viaja plataforma,
na qual dorme. Isto viabiliza o exerccio das atividades.
Verbas salariais so recebidas em contraprestao dos servios, portanto,
so recebidas em decorrncia do trabalho. Sempre considere que os salrios
possuem esta natureza! O artigo 457 diz que so verbas de natureza salarial as
seguintes:
PEDI ABONO GRFICO ADICIONAL
a) Percentagens: qualquer percentagem da receita bruta, lquida, vendas de setor
incluem-se na figura de salrio, comisses, pois so percebidas como
contraprestao aos servios prestados.
a. Comisses: uma referncia muito especfica, pois elas incidem sobre
as vendas realizadas pelo empregado.
b. Exceo: participao nos lucros (art. 7, XI/CRFB). a nica que
no se caracteriza como verba de natureza salarial, pois muito raro o
empregado receber a participao nos lucros e, portanto, a CRFB quis
incentivar os empregadores a faz-lo deixando de consider-las como
sendo salrios, pois sairia prejudicado e sentir-se-ia inibido de dividir
seus lucros.
b) Dirias que excedem a 50% do salrio: veja o item acima. As dirias de at
50% so presumidas como indenizatrias e no salariais, contudo, se h fraude
cabe ao empregado comprov-la (princpio da prevalncia da realidade
sobre a forma e art. 9/CLT).
Quando a esmola grande, o santo desconfia.
a. Aqui a presuno se inverte: se as dirias excedem a 50% diz o
legislador que se presume que esta tem natureza salarial.
i. Minoritria: a presuno absoluta (iuris et iuris).
ii. Majoritria e jurisprudncia: a presuno relativa (iuris
tantum) e admite que o empregador v ao Judicirio e
demonstre que na verdade, mesmo excedente da metade do
salrio-base, tem carter indenizatrio.
1. Exemplo: Um engenheiro-jnior da Renault que vai
para Paris. Se as suas dirias no puderem ultrapassar
R$: 3.500,00 ele no ter um hotel compatvel com ele
em Paris para se hospedar. Neste caso a empresa pode
sustentar que, por conta das especificidades, foi
60

c)

d)

e)
f)
g)

necessrio, mas adequada que a empresa tambm lhe


d uma ajuda de custo. O empregado no tem que
comprovar que gastou o dinheiro da hospedagem com
ela. Se poltica da empresa pagar a diria possvel
demonstrar que os preos parisienses so incompatveis
com o salrio dele.
Abonos: formas de reajuste salarial. Ao invs de estabelecer um reajuste
salarial eles pedem um abono que pode ser mensal ou fixo (plus salarial na
data-base).
Gratificaes: um plus salarial quitado em face do advento de uma situao
especfica no relacionada com labor em situao mais adversa que o normal.
A situao especfica que enseja o pagamento da gratificao pode ser uma
funo de maior responsabilidade (gratificao de chefia, gratificao de
caixa, tesoureiro, que exigem maior responsabilidade). Pode tambm no ser
em decorrncia da maior responsabilidade, mas pelo decurso do tempo
(anunio, quinqunio, etc.) que visa premiar o empregado pelo tempo de
empresa. Incide imposto sobre ela, pois no indenizatria. Prmio pelo
alcance de metas, gratificao natalina (13 salrio), etc..
a. Gratificao x adicional: Se ele for por conta de uma situao adversa
ser um adicional.
b. Art. 457.
c. Ajustadas: precisa da habitualidade. As convencionais so
consideradas gratificaes apenas se ajustadas, mesmo que
tacitamente. Se forem pagas por mais de duas vezes j caracteriza o
ajuste tcito.
Fixo: ...
Comisses: incide sobre as vendas realizadas. Pegar do 1 item acima.
Adicionais: uma vantagem recebida em contraprestao a trabalho realizado
em condies especialmente adversas. Todas as funes penosas deveriam
render o pagamento de um adicional denominado adicional de penosidade.
a. O art. 7, XXIII/CRFB prev os seguintes adicionais:
i. Adicional de penosidade.
1. Ainda
no
foi
regulamentado
por
lei
infraconstitucional.
ii. Insalubridade: atividades que colocam em risco a sade do
empregado.
1. Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho traz o
rol de atividades que exigem o adicional de
insalubridade em diversos graus. A base de clculo
continua a ser o salrio-mnimo nacional, sobre o qual
incidem os percentuais.
2. Art. 192, CLT.
iii. Trabalho perigoso: pe em risco a vida do trabalhador.

61

1. Estas portarias estabelecem igualmente as hipteses nas


quais o sujeito faz jus ao adicional, especificamente
quando trabalha com inflamveis, explosivos ou com
eletricidade.
a. O vigilante bancrio tambm corre risco de
morte. Ser que ele tambm no teria direito ao
adicional de periculosidade? No, pois no h
previso legal, mas existe por vezes um
adicional na Conveno coletiva destas
categorias.
b. Art. 193/CLT.
i. Inflamveis ou explosivos (art.
193/CLT), com base de clculo no
salrio base.
ii. Eletricitrios tem o direito ao adicional
de periculosidade em decorrncia da Lei
n. 7.369/85, regulamentada pelo
Decreto n. 93.412/86. Esta lei j no
to restritiva como a CLT, pois prev
como base de clculo 30% sobre o
salrio recebido pelo empregado. A
fonte legislativa diferente. Deveria ser
aplicado este critrio tambm aos
previstos no item i por extenso. No
existe uma justificativa tica para isto.
c. Que tipo de sistema eltrico que acarreta a
periculosidade?
i. Sistema eltrico de potncia (para os
engenheiros). Ao se transformar a
eletricidade do poste para a empresa os
engenheiros o chamam de sistema
eltrico de consumo, que, na cabea
deles, afasta a periculosidade. Os juzes
entendem que no o sistema eltrico
com o qual ele trabalha que confere o
adicional de periculosidade, mas sim o
exerccio de atividade nestes moldes.
No interessa como ele corra o risco de
morrer, mas sim correr este risco.
iv. Adicional de horas-extras: 50%.
v. Adicional noturno: 20%. A CLT considera entre as
22h00min/05h00min. um trabalho mais estressante.

62

Salario in natura
Segunda- feira, 01 de setembro de 2014

Remunerao

Indenizatria
Salrio

Contraprestao ao servio prestado em pecnia ou in natura paga pelo empregador ou


por terceiro = Remunerao 4
Contraprestao ao servio prestado em pecnia ou in natura paga pelo empregador =
Salrio recebido diretamente do servio prestado5.
Remunerao e Salrio so as parcelas pelo trabalho do empregado.
Verbas recebidas em pecnia ou in natura:

Viabilizar prestao de servios : parcelas para trabalhar


(remuneratrias) pagas por terceiros ou diretamente do
empregador.
Gorjetas6
Pontos hoteleiros7
Honorrios advocatcios8
Via de publicidade
Direito de arena (direito de imagem)
Ajuda de custo e dirias.

Compensar ruptura contratual

Os riscos admitidos pelo empregador, ele paga por ajuda de custo ou dirias.
Todas as verbas que calculo com base salarial, abrange todas as garantias.
6
Geralmente de 10%, e paga diretamente ao garom, mesmo que proporcionado pelo trabalho de
outros envolvidos (cozinha, recepo, etc).
7
Dividido de acordo com os pontos respectivos funo de cada profissional.
8
Legislador no faz conceito de remunerao e salarial para fins de distino de forma exemplificativa no
art. 457 CLT e reforada pelo art. 76 CLT. Godinho leciona que admite o atual conceito tcnico, porm
amplia a remunerao, pois incluiria gorjetas e pontos hoteleiros, mas quanto ao restante delas, acaba
sendo mais por motivos econmicos do que jurdicos e tcnicos. (viso de juiz sobre o assunto). Admite a
sumula 354 e ao princpio expansionista circular do salrio.
Art. 4, VII garante o salrio mnimo, ampliando as necessidades a serem satisfeitas pelo salrio.
5

63

Tanto salrio, remunerao e verba indenizatria, pode vir in natura.


Conceituao tradicional: repousa no artigo 457/CLT.
O que significa salrio in natura? Ele se contrape ao chamado salrio em
espcie (recebido em pecnia). O salrio in natura recebido como contraprestao ao
servio prestado em bens da vida como, por exemplo, alimentao, habitao, vesturio,
lazer e transporte. A pergunta que se faz para perceber se a verba tem natureza salarial
se o sujeito recebe tais bens como contraprestao aos servios prestados ou para
trabalhar. Se receber porque trabalhou ento se trata de verba salarial. Em contrapartida,
se recebeu para trabalhar o bem tem natureza indenizatria.
Salrio in natura pode ter carter de verba indenizatria, para fins de viabilizar
a prestao de servios.
Pode ser habitao:
Se o sujeito trabalha em um imvel rural de acesso difcil de sorte que ele
precisa morar no imvel para prestar os seus servios. Desta forma, como a habitao
recebida para viabilizar a prestao de servios, no se trata de salrio in natura.
O diretor da Volvo ou da Renault no precisa de uma casa no Jardim Social
para prestar os seus servios, portanto, se ganhar uma se trata de salrio in natura.
Exemplo: entregador de pizza recebe uma motocicleta para entregar as pizzas
no delivery; ele no recebe a moto porque trabalhou ou porque trabalha, mas sim para
viabilizar a prestao de servios. Desta forma, trata-se de salrio in natura.
Fundamento legal: artigo 458/CLT.
Exemplo: a Phillip Morris dava aos seus empregados dois pacotes enormes
de cigarros aos seus empregados mensalmente como salrio in natura. O cigarro uma
droga nociva, portanto, no.
Exemplo 2: na Brahma os empregados ganhavam durante o almoo uma
cerveja. Tal doao jamais poderia ser considerada um salrio in natura.
Valores das prestaes in natura no podem exceder as parcelas integrantes
do salrio mnimo (1): se ele aufere um salrio mnimo h um percentual dele para cada
uma das necessidades bsicas do trabalhador estabelecida em Decreto. O salrio in natura
corresponde a estes percentuais se a pessoa auferir um salrio mnimo. Caso ela receba a
maior se aplica o real valor do benefcio.
Esprito do salrio in natura: contratar um executivo para uma multinacional
com valor de mercado de R$: 20.000,00, mas pagar um valor menor em espcie para ele,
mas em troca lhe concedendo benefcios in natura a fim de compensar o salrio mais
baixo. Neste diapaso, em alugueis mensais ele gastaria em torno de R$: 6.000,00 e com
o seu carro gastaria R$: 4.000,00. As prestaes in natura integraro os salrios para todos
64

os efeitos legais. Ao calcular 13 salrio no se calcula com base em R$: 10.000,00, mas
em R$: 20.000,00, pois quando o empregador paga salrios in natura ele paga salrios em
espcie menores.
O mesmo raciocnio aplicado para os salrios em espcie se aplicam aos
salrios in natura.

Verbas salariais
Verbas salariais: perfeitamente possvel conceder outras verbas salarias que
no estejam especificamente no 1 do art. 457
So verbas, para trabalhar?
Ento so indenizatrias, tanto dirias quanto ajuda de custo, mas a caracterstica
indenizatria deve ser analisa sob a luz do princpio da realidade sobre a forma.
possvel que o empregador pague um adicional, mas uma ajuda de custa falsa, no tem
tal natureza na prtica, e tal fraude pode ser muito bem montada.
Ex: cara trabalha em Curitiba, mas ao pagar diz que todo evento (restaurante)
realizado, paga, traz a nota q o empregador paga, recibo de tanque de combustvel. H o
acordo do salrio fixo e um limite de 2k de ajuda de custo. Parece uma boa, mas uma
fraude. Deve ser realizada somente se for compatvel com a atividade realizada.
Ex: o mesmo vale para dirias, mesmo no viajando ou precisando, o trabalhador
recebe, mas apenas para evitar pagar demais verbas indenizatrias, h o desvio de
finalidade.
So verbas, porque trabalhou?
A pessoa que olha isto de fora faz um raciocnio diverso deste, imaginando
que o empregador a Madre Teresa de Calcut: alm dos salrios o empregado recebe o
valor do aluguel e do carro. Como que o empregado pode reclamar destes benefcios?
Como que pode querer que estes benefcios integrem o seu salrio. Pense: tudo isto sai
barato para o empregador, pois ele ao alugar diversas casas ou por possuir tantas outras
fica fcil conceder aos empregados tudo isto. Entretanto no assim que as pessoas
normalmente veem. Existe todo o entedimento doutrinrio e legal a fim de restringir a
fixao destas parcelas in natura.

PEDI ABONO GRAFICO ADICIONAL9


Percentagens

MACETE DO PROF.

65

Dirias exc. 50% do salrio10


Abonos
Graficaes
Fixo
Comisses
Adicionais: de Horas extras, noturno, periculosidade e Insalubre
Percentagens
Todos percentual e inclusive de valor fixo, pode estar ligada a outras variantes e
ter natureza salarial, conforme aquela prevista no art. 7, XI CF: participao dos lucros,
resultados, desvinculada da remunerao e, expecionalmente , participao na gesto da
empresa, conforme definido em lei (Lei 10.101) e quem recebe o lucro so os acionistas.
Se uma parte do lucro for aos trabalhadores, vai haver um maior estmulo ao trabalho e
consequentemente, maior o lucro a vir ser recebido pelos acionistas, incentivada mesmo
dispositivo constitucional.
Aplica-se diversas regras, como a irredutibilidade, expansionista circular do salrio.
uma restrio ao art. 457, pois h incentivo ao trabalhador.
Comisses
Integram o salrio, pois pressupem um percentual da produtividade do
empregado ou de um grupo de empregados.
Comisso a contraprestao proporcional extenso da produo da atividade
obreira.
Pode ser percentual ou de valor fixo:
ex: recebo 15 reais por sapato vendido, ou 10% de cada venda realizada.
Art. 466 CLT: o pagamento de comisses e percentagens s exigvel depois de
ultimada a transao a que se referem, e no prejudica em caso de demisso11
As comisses devem integrar nos repousos semanais remunerados, por fora do
que o art. 7 c e d da Lei. 605/49 estabelece:
c: para os que trabalham por tarefa ou pea, o equivalente ao
salrio correspondente s tarefas ou peas feitas durante a semana,

10

Se excedem 50%, h uma presuno da natureza salarial. uma presuno absoluta, porm a relativa
pouco aceita. ius tantum, que admite prova em contrrio e iuris at iuris, que no admite.
11
Por fora do 1 e 2 do mesmo art. 466 CLT.

66

no horrio normal de trabalho, dividido pelos dias de servio


efetivamente prestados ao empregador;
d: Para o empregado em domiclio, o equivalente ao quociente da
diviso por seis da importncia total da sua produo na semana.

Smula 354 TST: adotou o conceito mais restrito de remunerao. Restringiu as verbas
que tem como base de clculo a remunerao, considera apenas as verbas que tem o
Princpio Expansionista Circular do Salrio como base o salrio:
HORE ANA
Horas Extra
Repousos
Adicional Noturno
Aviso prvio
FEDE FUNDO -> verbas que consideram a remunerao como base de clculo
Frias
Dcimo Terceiro Salrio
Fundo de Garantia (FGTS)
Smulas e OJs:
Smula 63: A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre
a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais
eventuais.
Smula 293: insalubridade . A verificao mediante percia de prestao de servios em
condies nocivas, considerado agente insalubre diverso do apontado na inicial, no
prejudica o pedido de adicional de insalubridade.
Smula 228: O adicional de insalubridade devido a empregado que, por fora de lei,
conveno coletiva ou sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este
calculado. foi cancelada (?)
Com essa alterao, o adicional de insalubridade passa a ser calculado sobre o salriobase, enquanto remunerao fixa percebida pelo empregado, salvo critrio mais vantajoso
previsto em acordo coletivo, e no mais sobre o piso salarial de uma determinada
profisso ou categoria de trabalhadores.
Smula 47: Trabalho intermitente. O trabalho executado, em carter intermitente, em
condies insalubres, no afasta, s por essa circunstncia, o direito percepo do
respectivo adicional.

67

12

Smula 248: A reclassificao ou descaracterizao da insalubridade, por ato da


autoridade competente, repercute na satisfao do respectivo adicional, sem ofensa a
direito adquirido ou ao princpio da irredutibilidade salarial.
OJ 171: Para efeito de concesso de adicional de insalubridade no h distino entre
fabricao e manuseio de leos minerais.
OJ 172: a empresa condenada a pagar adicional de periculosidade e de insalubridade
obrigada a adicion-la na folha de pagamento every fucking ms.
OJ 173: exposio ao sol e ao calor, cu aberto, no insalubre, a no ser que extrapole
o limite da NR15.
Smula 448 (OJ 4): I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo
pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a
classificao da atividade insalubre na relao oficial elaborada pelo Ministrio do
Trabalho.
II A higienizao de instalaes sanitrias de uso pblico ou coletivo de grande
circulao, e a respectiva coleta de lixo, por no se equiparar limpeza em residncias e
escritrios, enseja o pagamento de adicional de insalubridade em grau mximo, incidindo
o disposto no Anexo 14 da NR-15 da Portaria do MTE n 3.214/78 quanto coleta e
industrializao de lixo urbano.
Smula 278: A realizao de percia obrigatria para a verificao de insalubridade.
Quando no for possvel sua realizao, como em caso de fechamento da empresa, poder
o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
OJ 103 : O adicional de insalubridade j remunera os dias de repouso semanal e feriados.
Pela smula 340 TST, feita a apurao das comisses recebidas de jornada
extraordinria.

12

referncia maior base de dados para elaborao deste caderno, em consonncia com informaes
prprias, aleatrias. Dedicao especial ao talito e Lubs, no excluindo todos os envolvidos.

68

Explicando a sumula 340 TST - Calculo de hora extra:


Trabalhador:

recebe R$ 2,200 de salrio


horas trabalhadas, sendo 40/semana = 220
2200/220= 10

Acresce 50% = 15,00


80horas extras trabalhadas = 80 x 15,00 = 1200,00.

R$ 1200,00 o valor da hora extra.

Calculo de comissao:
Trabalhador

R$ 3000,00 o valor s de comisso


Trabalhou 300 horas
Divide-se o total das comisses, pelo total das horas
3000/300 = 10

Para calcular a hora de trabalho por comisso, multiplica-se por 5%


80horas so extras, portanto:
10 x 50% = 5,00
E por fim:
80 x 5 = 400.
Vendas por zonas, tratado pelo art. 2 2 c/c 1 da lei 3.207/57. Trazer um cara
de outro lugar e por no outro possvel? Sim, desde que se preserve a
irredutibilidade da remunerao.
Clusula star de credere: um plus pago ttulo de comisses voltado para
responsabilizar solidariamente o vendedor pelo inadimplemento. uma clusula
no permitida, apenas com profissionais autnomos.

Abonos
Adiantam melhorias salariais, e abonos integram o salario para todos os fins legais.
69

Gratificaes
Parcela contraprestativa paga para o empregado em decorrncia de um evento ou
circunstncia tida como relevante para fora de contrato de instrumento normativo
Assiduidade : obrigao do empregado, mas existem determinadas pocas, que o
empregador gratifica tal atitude.
Prmios para metas tambm so usadas como gratificaes.
Aplica-se o art 129 CC quando o empregador complica a vida do empregado para atingir
a meta.
Gratificaes por tempo de servio:

Anunios
Quinqunios
Art. 62 CLT:

ADICIONAL
Contraprestao recebida em face da prestao de servios em condies particularmente
adversas;

Adicional noturno: 20%


Hora extra: 50%
Transferncia: 25%
Insalubridade: varia de acordo com a extenso e com a NR15, EPI13 e EPC14.
o Mnima: 10%
o Mdia: 20%
o Mxima: 40%
No pode apenas levar em considerao a prova exclusivamente pericial,
vai ser preciso fazer conjugao da prova pericial com testemunhal.

Periculosidade:
Gratificao Produtividade/ Tempo de servio: smula 225 TST apenas e to
somente a caracterstica de ser um plus salarial em razo de uma situao que o
empregador reputa como relevante. No gera reflexos no repouso semanal
remunerado.
Adicional por Tempo de Servio: S bancrio e especfico
Comissionista: horas extras smula 340 paga-se o adicional de horas extras
13Salrio: smula 253 c/c 264 c/c 45 TST uma gratificao que a lei reputa
importante o fato do indivduo ter trabalhado o ano todo e prestar servio em
dezembro. A gratificao semestral um percentual do salrio, portanto no

13
14

Equipamento de proteo individual


Equipamento de proteo coletivo

70

clculo da gratificao semestral, via de regra computado a hora extra.


Expansionista do salrio
o Ex: Vamos imaginar que temos um sujeito que recebe R$ 1000 ms + R$
500 de hora extra
o 1000+500 = 1500
o *12 (meses trabalhados durante o ano)
o *2 (semestres)
o 1500*12= 18000
o 1500*= 3000
o Mas no clculo do 13 salrio, considera tanto o salrio base, horas extras
e gratificao
o Totalizando = 18000+3000 = R$21000,00 (base de calculo pelo
duodcimo que serve para base de clculo para gratificao natalina e 13
salrio)
o 21000/2 (semestres, para fins de gratificao) = R$ 1750,00
Smula 318 dirias: se o empregado mensalista, tem que ver qual o seu salrio
base. Cujo valor no pode ser maior que a metade do salrio base. At 50%
verba indenizatria, acima disso, deixa de ser.
o Ex: R$ 1800,00
o Quanto recebeu de dirias no ms todo?
Umas 10 vezes, logo: 50*10= 500,00
Sumula 91 TST: adicional de hora extra e noturno distinguidos, mas se fizer
cagado, quem paga mal, paga duas vezes. Salrio complesivo, deve-se portanto
distinguir cada verba salarial.
Salrio utilidade: smula 258 TST
o Recebe R$ 1000,00 mas se for necessrio a moradia prxima ao local de
trabalho, verba indenizatria, caso no for, soma-se como valor locatcio.
Patro geralmente calcula o menor gasto possvel para o empregado,
portanto 1000+500 (moradia) paga-se menos ao indivduo, uma vez que
ele poderia receber 1500 com vantagens in natura. No uma bondade do
patro o valor locatcio, tudo esquema.
o Lei (FHC) que golpeou de morte a ideia do salrio in natura com a insero
do 2 deste artigo ao excluir deste salrio diversas situaes:
I Vesturios, equipamentos e outros acessrios utilizados no local
de trabalho: no precisava dizer, pois tais bens nunca integram o
salrio uma vez que se trata de verbas indenizatrias.
II Educao em estabelecimento de ensino de terceiros
compreendendo o valor da matricula, anuidade, livros e material
didtico: at a promulgao desta lei se voc fosse um estabelecimento
de ensino que concedesse uma bolsa de estudos aos empregados esta
integraria os seus proventos para todos os efeitos legais. O raciocnio
71

feito aqui que lamentavelmente vivemos em um pas muito carente


de educao. Justamente para incentivar que o patro a pagar a
educao de seus empregados os valores correspondentes no sero
considerados salrios in natura. Abstrai-se aqui que os salrios em
espcie fiquem mais baixos.
III se ele ganha o transporte para ir trabalhar, mesmo que no seja
necessrio para viabilizar a prestao de servios.
IV assistncia mdica, hospitalar e odontolgica:
V seguro de vida.
VI previdncia privada:
(3): a habitao certamente mais cara que a alimentao. At
25% do salrio contratual que se pode considerar como salrio in
natura e para a alimentao 20%. uma via de duas mos, pois
permite ao empregador descontar at 25% dos salrios para habitao
e, do mesmo modo, 20% dos proventos a ttulo de alimentao. O
desconto salarial a caracterizao de que no se trata de parcela in
natura, pois se o empregador paga os salrios em espcie mas desconta
tudo o que foi explanado certo que no se trata de salrio in natura.
Se, por ventura, forem descontadas do salrio as verbas habitacionais
e alimentcias se descaracteriza a gratuidade da prestao, deixando
de existir uma parcela in natura. O que ocorre que se o desconto
simblico:
Se um aluguel no Jardim Social custar R$: 6.000,00 e forem descontados
dos salrios R$: 500,00, restando clara a diferena dos valores, caracteriza-se a parcela in
natura. o melhor entendimento doutrinrio, mas cuidado, os Juzes tm uma antipatia
ao salrio in natura, pois pune o empregador altrusta.
Salrio in natura conjuga um contrato de trabalho com outro de comodato.
comum o salrio in natura na alimentao: a empresa fornece e desconta
dos empregadores R$: 1,00, sendo que vale R$: 15,00. Esta diferena tambm
considerada parcela in natura. Sobre a alimentao h uma interpretao da lei que
instituiu o plano de alimentao do trabalhador (PAT) igualmente distorcida e voltada
justamente para caracterizar (lei 6.321/76).
Art 3 No se inclui como salrio de
contribuio a parcela paga in natura , pela empresa,
nos programas de alimentao aprovados pelo
Ministrio do Trabalho.

72

Esta lei em seu artigo 3 diz que no se considera contribuio, pois h um


programa de alimentao ao trabalhador ao qual pode aderir a empresa e que tem como
finalidade subsidiar os alimentos do trabalhador. A fim de incentivar este subsdio, o valor
do ticket no integra o salrio contribuio para efeito previdencirio e em momento
algum diz que esta no integra a remunerao in natura no efeito legal, mas a
jurisprudncia faz uma interpretao ampliada e diz que se ela for fornecida no PAT no
ir integrar os salrios para nenhum efeito legal. ntida a m vontade do juiz e do
doutrinador com estas verbas.
O salrio in natura tem uma sistemtica prpria no que se refere ao
trabalhador rural (5.889/;73). possvel descontar at 20% os salrios pelo fornecimento
de morada e 25% a ttulo de alimentao sadia e farta. exatamente o contrrio do que
estabelece a CLT ao empregado urbano.
Art. 9 Salvo as hipteses de autorizao legal ou deciso judiciria, s podero ser
descontadas do empregado rural as seguintes parcelas, calculadas sobre o salrio
mnimo:
a) at o limite de 20% (vinte por cento) pela ocupao da morada;
b)at o limite de 25% (vinte por cento) pelo fornecimento de alimentao sadia e
farta, atendidos os preos vigentes na regio;
c) adiantamentos em dinheiro.
1 As dedues acima especificadas devero ser previamente autorizadas, sem o
que sero nulas de pleno direito.
2 Sempre que mais de um empregado residir na mesma morada, o desconto,
previsto na letra "a" deste artigo, ser dividido proporcionalmente ao nmero de
empregados, vedada, em qualquer hiptese, a moradia coletiva de famlias.
3 Rescindido ou findo o contrato de trabalho, o empregado ser obrigado a
desocupar a casa dentro de trinta dias.
4 O Regulamento desta Lei especificar os tipos de morada para fins de
deduo.
5 A cesso pelo empregador, de moradia e de sua infra estrutura bsica, assim,
como, bens destinados produo para sua subsistncia e de sua famlia, no integram o
salrio do trabalhador rural, desde que caracterizados como tais, em contrato escrito
celebrado entre as partes, com testemunhas e notificao obrigatria ao respectivo
sindicato de trabalhadores rurais. (
No que se refere ao trabalhador domstico (11.324/06) so vedados os
descontos a ttulo de alimentao bem como para habitao. Estabeleceu-se que no se
trata de salrio in natura, mas sim de indenizao. Ela deveria poder ser considerada
como tal, mas no se deve permitir o desconto, pois atualmente no to comum se ter
73

empregadas que morem no local de emprego, contudo este o entendimento


predominante da doutrina e da jurisprudncia. No possvel descontar, mas, se fornecer,
no integra a remunerao para todos os efeitos legais, a no ser que a empregada more
numa casa separada
O prprio lazer pode integrar os salrios in natura.
Exemplo: Se voc trabalha na CVC voc pode ganhar anualmente uma
viagem que se encontre no catlogo deles.
Lei do vale-transporte estabelece que este no pode ser considerado salrio in
natura. Para tanto, o transporte deve ser prestado de outra maneira pelo empregador.

+ SMULAS DO TST

Smula n. 17: adicional de insalubridade.


Houve uma ao ajuizada pela Federao das Indstrias com liminar
deferida pelo Gilmar Mendes. Com isto a jurisprudncia voltou atrs e se fixou que ser
base de clculo ....
Smula n. 39: os empregados que operam em bomba de gasolina tem direito
ao adicional de periculosidade.
Ela se restringe ao inflamvel, explosivo e sistema eltrico. Como a bomba
de gasolina inflamvel por excelncia aquele que trabalha com ela faz jus ao adicional
de periculosidade.
Smula n. 47: trabalho em condies insalubres em carter intermitente.
Se o sujeito trabalha com carregamento de carne entrando no frigorfico e dele
sai ele trabalha em carter intermitente, pois ele entra e sai do frigorifico. Por isto no se
afasta o direito ao adicional, pois isto macula a sade do individuo.
Smula n. 80: a eliminao da insalubridade pelo fornecimento de aparelhos
protetores exclui a percepo do adicional.
Se a pessoa trabalha em local barulhento, mas usa a EPI mais adequada o
empregado no perceber o adicional de insalubridade. A depender do barulho e da
proteo se pode descaracterizar a figura da insalubridade.
Smula n. 101: integram o saliro pelo seu valor total e ... as viagens ...
enquanto perdurarem as viagens.
A pegadinha esta: se o sujeito ganha R$: 3.000,00 por ms e passou viajando
05 dias recebendo uma diria de R$: 100,00, se analisar o valor total (R$: 500,00) no
74

excede o valor do salrio. O que as pessoas passaram a pensar que se pega os R$:
3.000,00 e dividir por 30 dias e cotejar o valor da diria com a do salrio dia. Contudo, o
TST no permite este raciocnio, pois a diria deve ser vista em razo do salrio mensal.
Smula n. 132: adicional de periculosidade pago em carter permanente
integra o clculo de indenizao e de horas extras.
ISe ela de 30% do salrio-base ela entra na base de clculo das horas-extras.
II hora de sobreaviso:
a hora que o trabalhador espera para trabalhar (art. 244/CLT). Foi inserida
para os ferrovirios e se utiliza por equiparao s outras categorias. A base de clculo da
hora de sobreaviso no.
Smula n. 139: o adicional de insalubridade integra a remunerao para todos
os efeitos legais.
Est no conceito de salrio do art. 457/CLT.
Smula n. 132: o fato de constar do recibo de .. no basta por si s .
Princpio da prevalncia da realidade sobre a forma: no interessa o que est
escrito no recibo, mas sim o que ocorre na realidade. Logo se pode dizer que se paga uma
gratificao por liberalidade, mas, se esta for percebida repetidamente h um ajuste tcito.
Em que pese o que est escrito isto no tem valor, pois prevalece a realidade.
Smula n. 191: adicional de periculosidade incide apenas sobre o salrio
bsico e no sobre este acrescido de outros adicionais.
Se for adicional de periculosidade sobre inflamvel e explosivo a base de
clculo o salrio base, j se for por trabalho com eletricidade a base de clculo todas
as verbas salariais. Neste caso computa-se a hora extra, o que, para os demais, no cabe.
Se um empregado que trabalha com inflamveis e explosivos percebe R$:
1.000,00 de salrio acrescidos de R$: 300,00 de adicional de periculosidade ele ter como
base de clculo os mil reais. Em contrapartida, se este mesmo empregado for um
eletricitrio que recebe R$: 1.000,00 de salrio-base e R$: 500,00 a ttulo de horas-extras
ter a sua base de clculo fixada em 30% dos salrios integrais (R$: 1.500,00), chegando
a R$: 450,00. As horas-extras incidem sobre o salrio-base e disto se tira os 30%, pois a
base de clculo se d sobre todas as verbas recebidas (smula 191 + smula 132, I).
Esta diferena existe, pois morrer eletrocutado pior do que explodido??
No, pois o adicional dos outros vem da CLT e a dos eletricitrios vem de outra lei. Como
a base legal diferente estas no seguem os mesmos critrios.

75

Smula n. 202: existindo ao mesmo tempo gratificao por tempo de servio


outorgada.... o empregado tem direito de receber somente a que lhe for mais benfica.
O empregado recebe um anunio e em conveno coletiva estabelece um
quinqunio. Como no
Smula n. 225: as gratificaes por tempo de servio e produtividade pagas
mensalmente no
O repouso semanal remunerado j est includo no salrio do mensalista e,
portanto, no vai integrar ,..., pois ele j se inclui nestas verbas. O que incide sobre eles
so os recebidos por hora e as comisses dirias.
Smula n. 4/STF disse que no podia usar o salrio mnimo. O TST disse
portanto que se tem que observar o salrio devido. O Gilmar Mendes disse que este
tambm no poderia ser utilizado. Com isto o TST volta atrs e disse que ser utilizado o
salrio mnimo at que se decida a base de clculo.
Smula n. 241: o vale-refeio tem carter salarial
a regra. Exceo: quando o vale decorre do PAT e quando o prprio acordo
que o fixou estabelecer que no integra para nenhum efeito legal. Foi esvaziada.
Smula n. 248: a reclassificao ou descaracterizao da insalubridade
repercute .
Antigamente as normas regulamentadoras do Ministrio do Trabalho
colocavam iluminao insuficiente como causa de insalubridade. A depender da
iluminao. Nova norma regulamentar a retirou da lista. O que ela diz que se ele recebia
o adicional por este motivo e o Ministrio tirou esta da lista o empregador pode retir-la
de seus salrios sem ferir o direito adquirido.
Smula n. 253: a gratificao semestral no repercute no clculo de .... .
Gratificao semestral: corresponde a 06 meses trabalhados, incluindo as
frias e o aviso prvio (ah v...). J o valor da gratificao semestral no ser considerada
no clculo das frias para no criar o bis in idem. J o 13 um ms ficto e no se ganha
uma gratificao semestral de 7/7, mas de 6/6, portanto, deve pegar as duas e dividir por
12 meses e o valor obtido (duodcimo da gratificao semestral) ser acrescido o do 13
salrio.
Smula n. 258: os percentuais fixados em lei relativos aos salrios in natura
....
J vimos exceo de quem ganha o salrio mnimo sempre seguir estes
parmetros.
Sumula 259:
76

Tem empregadores que do lindos equipamentos, mas no fiscalizam o seu


uso. Se o empregado no o usou e morre o patro dever indenizar.

Proteao do sala rio contra o


empregador
Diversas protees salariais. Ainda, temos a proteo contra a discriminao
do empregador. A sua tendncia preferir alguns empregados em detrimento de outros e,
em muitos casos, estes critrios so subjetivos aparncia, bajulao, personalidade. Esta
discriminao aparece, por vezes, justamente no salrio, o maior smbolo da
discriminao. Estabelece salrios maiores para alguns empregados em face de outros
com base em discrimens inidneos.
Os discrimens inidneos fere o princpio da isonomia (art. 5, caput, CRFB),
que prev que todos so iguais perante a lei sem discriminao de qualquer natureza,
alicerce e pedra fundamental para tudo o que se faz contra a discriminao. A isonomia
no a mesma da Revoluo Francesa, que prev a igualdade absoluta, pois isto acentua
as diferenas naturais entre as pessoas, e presume, portanto, tratamento igual para os que
se encontram na mesma situao e diferente para os que no se enquadram naqueles
moldes.
Exemplo: A diferena salarial entre homens e mulheres. Ela realiza o trabalho
com a mesma qualidade e tudo mais ela no dever perceber um salrio diferente de seu
colega homem. De outra banda, quando um deles tem um filho esto em um estado
diferente e razovel que se d 120 dias de salrio-maternidade para a mulher e 05 dias
de salrio-maternidade para o homem em decorrncia das diversidades naturais e
culturais. Em outros pases a diferena biolgica compensada por condies culturais,
como no caso da Noruega, onde o casal decide como vai dividir o salrio-maternidade.
Um tratamento igualitrio entre homens e mulheres pressupe condies
iguais. Em outros pases o tratamento da isonomia diferente, mas tanto l quanto aqui
aplica-se este princpio de sorte a tratar igualmente os em iguais condies e
desigualmente os diferentes. Isto estabelecido em relao ao salrio, pois no h razo
para pagar salrios diferentes em razo do sexo, pois no um discrimen idneo.
Se os dois fazem a mesma coisa, como prev o art. 462/CLT, no possvel
pagar salrios diferentes. Caso seja detectado um discrimen inidneo ele dever ser
afastado, pois as diferenas devem justificar o tratamento diverso.
77

Exemplo: no possvel pagar salrios diferentes para loiras e morenas que


exercem a mesma atividade e nas mesmas condies.
Exemplo 2: possvel contratar apenas pessoas com bons pulmes para serem
mergulhadores, pois a atividade exige esta condio. No se pode colocar um fumante
com cncer de pulmo para exercer a atividade.
Exemplo 3: no se pode discriminar o fumante na contratao de um
advogado em um escritrio.
Os inimigos do salrio do empregador so:

Empregador
Credor do empregado
Credor do empregador

Em contrapartida, h normas protetivas contra tais inimigos, defesas so:

Impenhorabidade do salrio
Preferncia para os crditos trabalhistas em caso de falncia.

Como se reflete isto em relao aos salrios? O art. 7, XXX, XXXI e XXXII,
prev condies que no podem guardar relao com os salrios:
1) Sexo,
2) Portador de deficincia: pelo contrrio, a lei exige que se faa a
discriminao positiva. O tratamento diferenciado volta-se a reduzir as
diferenas entre sujeitos. Trata-se, portanto, de um discrimen idneo
quando uma discriminao positiva, mas vedado o discrimen inidneo.
a. Cotas de pessoas deficientes na empresa. A depender do nmero
de empregados da empresa o percentual de contratao de
deficientes ser maior ou menor. Igualmente, ela pode despedir
um deficiente, mas ser obrigada a colocar outro em seu lugar, sob
pena de reintegrao.
3) Discriminao entre profissionais: ela no recai sobre os salrios, mas
sim sobre os direitos trabalhistas. O trabalhador intelectual deve ter os
mesmos direitos trabalhistas que o trabalhador braal. lgico que os
salrios devem ser diferentes.
Passamos a analisar os casos de equiparao salarial, o que se encontra no
art. 461/CLT e Smula 06/TST, que preveem os requisitos para tanto, quais sejam:
1) Mesmo empregador:
2) Exercer idntica funo: aplica-se o princpio da realidade sobre a
forma, pois se fala da funo e no de sua denominao. s vezes a
empresa contrata a pessoa colocando-a em determinada funo, com
78

denominao diversa, mas, de fato, a funo a mesma. Neste caso e


nestas circunstncias, no vale o rtulo, mas a funo.
3) Mesma localidade: no se trata do mesmo municpio, mas sim toda a
regio metropolitana.
a. A Volkswagen de So Bernardo, localizada na Regio
metropolitana de So Paulo, no pode pagar aos seus empregados
salrios diversos dos que trabalham em So Paulo.
4) Prestando servio de igual valor, seja igual produtividade, perfeio
tcnica e diferena de tempo na funo no superior a 02 anos (art.
461, 1): preciso que o trabalho tenha igual valor, mas quem deve
realizar esta anlise no pode ser o patro, pois tender a aplicar critrios
subjetivos, mas sim atendendo a critrios objetivos, tais como a
produtividade, a perfeio tcnica15 e se existe uma diferena maior de
dois anos entre os empregados no exerccio da funo (pressupe a
prtica, pois justificvel que quem est a mais tempo nela perceba
salrios maiores). Neste ltimo caso h a presuno de maior qualidade .
Justifica-se, a depender da funo, que a obteno de ttulos acarrete
diferenas salariais. A ideia valorizar quem possui maior qualidade no
exerccio da funo. Em tese, quem estuda mais produtivo.
a. Se um empregado est a mais de 02 anos na funo do que outro
razovel que o primeiro perceba salrios maiores.
5) Inexistncia de plano de cargos e salrios homologados pelo
Ministrio do Trabalho e que prevejam promoo alternada por
antiguidade e merecimento (art. 461, 2 e 3): caso exista isto haver
um fato obstativo possibilidade de equiparao salarial.
a. Lembre-se que poder haver fraude no plano.
Mas, e se o empregado tiver que provar tudo isto praticamente impossvel
que ele possa atingir a equiparao salarial. Os fatos necessrios para caracteriz-la so
tantos que, caso . A a doutrina do processo do trabalho fez uma distribuio do nus
probatrio para facilitar atingir este direito.
Incumbem ao empregado (paragonado16) comprovar os fatos constitutivos do
seu direito, ou seja, que existe o mesmo empregador, que exercem a mesma funo e na
mesma localidade do que o paradigma. A mesma funo cuidado, geralmente ele diz
que faz mais e melhor do que o outro. Ele s perde o processo para o ego, pois se disser
que melhor ser descaracterizada a mesma funo. Desta forma, cabe a ele
J ao empregador cabe comprovar todo o resto, ou seja, os fatos obstativos do
direito, quais sejam a diferena de valor, quais sejam produtividade superior (o paradigma
faz 10 peties e 20 audincias), perfeio tcnica (um faz pedidos de liminar enquanto
o outro redige todos os recursos complexos), que o paradigma se encontra na funo h

15
16

No se compara quem faz procurao com quem redige um recurso de revista.


Aquele que busca a equiparao salarial.

79

dois anos a mais do que o paradigmado e que h o plano de cargos e salrios nos moldes
exigidos pela lei.
A nica hiptese em que, mesmo presentes os requisitos, no haver a
equiparao salarial a da readaptao do empregado por questes subjetivas (art. 461,
4).
Deve-se nivelar por cima!!
A Smula 06 do TST, por sua vez, concentrou 10 incisos descrevendo tudo o
que se trata da equiparao salarial e, por isto, repete alguns dos requisitos do artigo 461
da CLT, como a existncia de plano de cargos e salrios, .
Cuidado: diferenas com o artigo 461 da CLT:
Caso seja uma empresa pblica o quadro de carreiras no precisa estar
homologado pelo Ministrio do Trabalho.
Para o trabalho igual conta-se o tempo de exerccio da funo e no o
tempo no emprego. uma ideia universal, pois, se voc fica certo
tempo na funo certamente ter o direito de ganhar salrios maiores,
pois a prtica o torna mais produtivo automaticamente, com maior
perfeio tcnica.
o Portanto, se o sujeito foi transferido da Procuradoria para o
almoxarifado com o mesmo salrio todos os que trabalham no
ltimo podero pedir a equiparao salarial.
No necessrio que os dois estejam no exerccio da funo
simultaneamente para que fizessem jus equiparao salarial, pois
basta que no passado houvesse trabalhado simultaneamente que
podero pleite-la.
J
o Se a cedente (CELEPAR) manda o empregado para o Governo
do Estado do Paran mediante os mesmos salrios e realiza
servio idntico ao sujeito que trabalha na antiga empresa e
que ganha mais, desde que a cedente pague os salrios.
Presentes os pressupostos irrelevante se a diferena salarial advm
de deciso judicial, desde que (copiar as excees previstas na
Smula):
o O sujeito ganhou o reajuste de 84,3% em 1990 e a deciso
transitou em julgado e os seus salrios ficaram maiores do que
de todos os outros e esta tese hoje se encontra superada no
ser possvel aos seus pares pleitearem a equiparao salarial
a ele. uma criao do TST. Se ele conseguiu aumentar os
seus salrios e os outros pedem equiparao com ele, mas, em
relao ao paradigma no se encontram presentes os
pressupostos no ser lcito requerer a equiparao salarial em
cadeia, pois no h razo para isto.
80

Equiparao salarial do trabalho intelectual avaliado por perfeio


tcnica: havia uma corrente jurisprudencial que vedava a equiparao
dos proventos em trabalhos intelectuais, pois no seria capaz de aferir
objetivamente o trabalho do paragonado com o paradigma.
Comprovao dos fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do
direito de equiparao salarial cabe ao empregador.
o Muitas empresas colocam por escrito nos olerites de seus
empregados a expresso seu salrio s interessa a voc.
Na ao de equiparao a prescrio parcial: a sumula exige a lei,
portanto, ela tem que ser parcial.
Conceito de mesma localidade refere-se, em principio, ao mesmo
municpio ou aqueles pertencentes mesma regio metropolitana.
Exauridas as formas de proteo do salrio contra o empregador passamos a
analisar a proteo contra os credores do empregador.
O empregador pode se tornar insolvente e, com isto, haver uma massa falida
que ir ser arrecadada por um juzo falimentar e a ideia que justamente se distribuam os
creditos aos credores proporcionalmente, observando-se o privilgio de determinados
crditos. At a Lei 11.101/05 o crdito trabalhista era totalmente privilegiado e quando
havia uma concorrncia entre os crditos trabalhistas e os com garantia real havia um
privilgio do trabalhista. Uma das maiores decepes do governo lula foi o seu conchavo
com as instituies financeiras, que acarretou a perda do privilgio.
O art. 83 da Lei de Falncias estabeleceu que eles, bem como os decorrentes
de acidente de trabalho, so privilegiados at o limite de 150 (cento e cinquenta) salrios
mnimos. Portanto, sobrepem-se aos demais at este patamar, que, superado, torna-os
crditos quirografrios, ou seja, os que esto abaixo de todos. Caso tivesse sido conferida
prioridade para crditos como os tributrios, que visam o bem comum, ainda se
justificaria, mas. A ideia agradar as classes C e D, mas deixar de lado os demais. Estes
creditos foram consideravelmente prejudicados.
A proteo contra os credores do prprio empregado se d atravs do limite
de 30% dos seus salrios para os emprstimos, salvo em casos de penso alimentcia. (art.
3, III do Decreto 4.840/2003). O Governo Lula novamente tentou proteger os bancos.
Ainda, h a impenhorabilidade absoluta das remuneraes de todas as espcies (art. 649,
IV/CPC e na Lei de Impenhorabilidade do Bem de Famlia). A Lei 11.232/06, com a
insero do 3 do art. 649, pretendeu estabelecer um limite de impenhorabilidade aos
grandes salrios. justo que caso o devedor aufira altos salrios e seja caloteiro este
dever t-los parcialmente penhorados at a satisfao dos crditos.
H certos apontamentos sobre o salrio:

Carter alimentar: latu sensu. Pressupe uma srie de protees contra o


empregador que no pode reduzir o salrio. pertinente no apenas alimentao,
mas tambm subsistncia do trabalhador.
81

Carter forfetrio: Alteridade. Art. 2 da CLT, os riscos da atividade econmica


so suportados pelo empregador, devendo ele pagar os salrios,
independentemente se obteve lucro ou no.
Ps-numerao: O trabalhador tem que trabalhar para depois receber o salrio.
Periodicidade e Pontualidade: Pertinente ps-numerao, conf. Artigo 459
CLT nico:
Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho, no deve ser
estipulado por perodo superior a 1 (um) ms, salvo no que concerne a comisses,
percentagens e gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar,
at o quinto dia til do ms subsequente ao vencido.

Prestao do empregador inserida em um contrato sinalagmtico: faca de


dois legumes, por um lado o empregado deve trabalhar e o empregador deve pagar
pelo trabalho prestado.
O empregado deve receber pelos dias trabalhados. Exceo o art. 473 CLT, nas
hipteses de interrupo do contrato, conforme o macete, o empregado recebe sem
trabalhar quando:
FASE SACANA VE JUIZO
FALECIMENTO DO DEDICA
(Descendente, Dependente,Irmo,Conjuge,Ascendente)
SERVIO MILITAR
ELEITOR
SANGUE
CASAMENTO
NASCIMENTO DE FILHO
VESTIBULAR
JUIZO

Normas protetivas quanto s aes do empregador

Irredutibilidade salarial: art. 7, VI da CF, s reduz mediante conveno


coletiva.
Garantia do salrio mnimo: art. 7, IV da CF
Pagamento em moeda do pas: art. 463 CLT, se feito em outra moeda, como
se no houvesse o pagamento.
Pagamento por recibo: vale comprovante de depsito em conta bancria.

82

Pagamento do salrio em dia til, no momento em que possa dispor do


dinheiro: Art. 465 O pagamento dos salrios ser efetuado em dia til e no local
de trabalho, dentro de horrio de servio ou imediatamente aps o encerramento
deste, salvo quando efetuado por depsito em conta bancria, observado o
disposto no artigo anterior.
Intangibilidade do salrio Art. 462 Ao empregador vedado efetuar
qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de
adiantamentos, de dispositivos de lei ou contrato coletivo.
Impossibilidade de Discriminao do Trabalhador: No momento da fixao
do salrio. Devem ser analisados dois items que so: a fixao do salrio nos
moldes do artigo 460 da CLT, assim toda a vez que o salrio no forem fixados
pelas partes dever haver a incidncia do princpio da isonomia. O outro a
equiparao salarial, que tambm ser regido pelo principio constitucional da
isonomia.

Salrio no ajustado ou por equiparao o princpio est presente.


Diferena entre as pessoas/situaes chama-se de discrimen. A partir deste verifica-se
existe um tratamento diferenciado (idneo) e os que no justificam (inidneo). Ex. mulher
na licena maternidade. Diferena entre pai e me, por isso o dia da licena paternidade
mennor. Ser pai ou me h um discrimen de sexo, que justifica um tratamento
difenciado. No justifica o tratamento diferenciado no tratamento de bancrios homens e
mulheres. Discusso: intervalo de 15 minutos da mulher (384 clt). O TST afirma que
ainda existe uma discriminao e a compleio fsica da mulher justificam esse cuidado,
deferindo o pagamento como extra. Existe um recurso extraordinrio no supremo.
Art. 460 e 461 da CLT: regras de fixao de salrio e equiparao.
460: fixao tcita, pois no final do ms a pessoa recebe um salrio. Alterao substancial
da funo do trabalhador, devido a complexidade, pede-se uma renegociao do salrio.
Equivalente: mesma empresa, servio equivalente (no equiparao salarial - idntico),
ao precisa ser idntico, procura-se um SEMELHANTE .
Doutrinas:
1) Servios semelhantes na mesma empresa.
2) Pode tambm, servios semelhantes em outras empresas. Ex PUC e POSITIVO.
Art. 461:
Posso pleitear que um empregado receba o mesmo salrio de outro empregado.
Deve-se atentar aos fatos constitutivos e obstativos/ extintivos
CONSTITUTIVOS
nus de prova do empregado.
83

Funo idntica, mesmo empregador (at mesmo no grupo econmico), mesma


localidade.
Localidade seria a regio metropolitana, no o municpio.
OBSTATIVOS
nus de prova do empregador.
Trabalho de igual valor ou no o empregador quem prova.
1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual
produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo
de servio no for superior a 2 (dois) anos (funo).Exemplo: empresas pblicas.
Existncia de quadro de carreira, alternada por antiguidade e merecimento. Homologado
pelo ministrio do trabalho. O trabalhador readaptado no ser paradigma.
Paradigma: ganha mais.
Paragonado: quer ganhar igual ao paradigma.

Smula 6 TST importante.


No pode haver equiparao em cadeia.
OJ 296 E 418
1. PROTEO DO SALRIO: contra o credor do empregado:
Indisponibilidade e impenhorabilidade. Art. 649, IV do CPC.
2. Proteo do salrio contra credores do empregador:
Reforma da lei de falncias: lei 11.101/05 crdito trabalhista era todo privilegiado,
primeiramente, depois vinham os crditos tributrios. Essa lei alterou esse privilgio. Art.
88 da lei 11.101: R$ 107.250,00.

84

Calculos trabalhistas
Empregos especficos.
Bancrios e advogados detm uma jornada especial em decorrncia da penosidade da
profisso.
Bancrios.
Os bancrios tem a jornada diria de 6 horas dirias, bem como 30 horas semanais, ou seja, os
bancrios no trabalham no sbado.
A exceo dos bancrios a exceo estabelecida no pargrafo 2 do artigo 224 da CLT. Aos
empregados comissionados bancrios, dispe o artigo 224 da CLT As disposies deste artigo
no se aplicam aos que exeram funes de direo, gerncia, chefia e equivalentes, ou que
desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a
1/3 do salrio do cargo efetivo.
Assim esses empregados com fidcia destacada passam a ter uma jornada de 8 horas dirias e
40 horas semanais. Os requisitos para que isso acontea so acrscimo de 1/3 do salrio, 8 horas
dirias e 40 semanais. Segundo Conveno coletiva o acrscimo a cargos de fidcia destacada
de 55% a mais. O requisito material a fidcia destacada. Presentes os requisitos formais e
materiais a pessoa poder alterar a jornada de trabalho.
A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica
Federal ser de 6 horas contnuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total
de 30 horas de trabalho por semana.
A durao normal do trabalho estabelecida neste artigo ficar compreendida entre 7 e 22 horas,
assegurando-se ao empregado, no horrio dirio, um intervalo de 15 minutos para alimentao.
O bancrio que seja mesmo chefo, pode no ter direito a hora extra com base no art. 62.
Porm, o artigo 57 diz que essas disposies no regulam aquelas profisses que haja
disposies especficas como o caso dos bancrios.
As convenes coletivas de trabalhos dos bancrios a muitos anos dizem que as horas extras dos
bancrios a muitos anos refletem nos sbados e domingos. Isso d uma diferena grande. Pois
no caso do bancrio o repouso semanal remunerado no dividido por 6, mais sim por 5. E o
resultado multiplica-se por dois por ser o nmero de repousos semanais remunerados a serem
pagos.
Se a conveno coletiva disser que o sbado um dia de folga, o divisor para calcular o valor da
hora igual a 150, se no for estipulado na conveno a divisor ser de 180.
Smula 102 TST.
Bancrio. Cargo de Confiana.
I - A configurao, ou no, do exerccio da funo de confiana a que
se refere o art. 224, 2, da CLT, dependente da prova das reais
atribuies do empregado, insuscetvel de exame mediante recurso
de revista ou de embargos. (ex-Smula n 204 - alterada pela Res.
121/2003,
DJ
21.11.2003)
II - O bancrio que exerce a funo a que se refere o 2 do art. 224
85

da CLT e recebe gratificao no inferior a um tero de seu salrio j


tem remuneradas as duas horas extraordinrias excedentes de seis.
(ex-Smula n 166 - RA 102/1982, DJ 11.10.1982 e DJ 15.10.1982)
Aqui o TST pisa na bola, pois ele considera que para saber se h um
cargo de fidcia ou no s o percentual do acrscimo disposto em lei.
III - Ao bancrio exercente de cargo de confiana previsto no artigo
224, 2, da CLT so devidas as 7 e 8 horas, como extras, no
perodo em que se verificar o pagamento a menor da gratificao de
1/3. (ex-OJ n 288 da SBDI-1 - DJ 11.08.2003)
IV - O bancrio sujeito regra do art. 224, 2, da CLT cumpre jornada
de trabalho de 8 (oito) horas, sendo extraordinrias as trabalhadas
alm da oitava. (ex-Smula n 232- RA 14/1985, DJ 19.09.1985)
V - O advogado empregado de banco, pelo simples exerccio da
advocacia, no exerce cargo de confiana, no se enquadrando,
portanto, na hiptese do 2 do art. 224 da CLT. (ex-OJ n 222 da SBDI1
inserida
em
20.06.2001)
VI - O caixa bancrio, ainda que caixa executivo, no exerce cargo de
confiana. Se perceber gratificao igual ou superior a um tero do
salrio do posto efetivo, essa remunera apenas a maior
responsabilidade do cargo e no as duas horas extraordinrias alm
da sexta. (ex-Smula n 102 - RA 66/1980, DJ 18.06.1980 e republicada
DJ
14.07.1980)
VII - O bancrio exercente de funo de confiana, que percebe a
gratificao no inferior ao tero legal, ainda que norma coletiva
contemple percentual superior, no tem direito s stima e oitava
horas como extras, mas to somente s diferenas de gratificao de
funo, se postuladas.
Se o empregado ganhar um tero e tiver a mediana fidcia, mas se no
tiver o acrscimo de 55%, no poder pleitear as stima e oitava horas
como extras, mas to somente o valor da gratificao que faltou para
o pagamento.
Smula 240 O adicional por tempo de servio integra o clculo da
gratificao prevista no art. 224, 2, da CLT.
Smula 239 - bancrio o empregado de empresa de processamento
de dados que presta servio a banco integrante do mesmo grupo
econmico, exceto quando a empresa de processamento de dados
presta servios a banco e a empresas no bancrias do mesmo grupo
econmico ou a terceiros.
Smula 55 - As empresas de crdito, financiamento ou investimento,
tambm
denominadas
financeiras,
equiparam-se
aos
estabelecimentos bancrios para os efeitos do art. 224 da CLT.
Smula 117 No se beneficiam do regime legal relativo aos bancrios
os empregados de estabelecimento de crdito pertencentes a
categorias profissionais diferenciadas.
Smula 287 - A jornada de trabalho do empregado de banco gerente
de agncia regida pelo art. 224, 2, da CLT. Quanto ao gerente86

geral de agncia bancria, presume-se o exerccio de encargo de


gesto, aplicando-se-lhe o art. 62 da CLT.
Smula contrria ao artigo 57 da CLT, um exemplo do TST legislando.
Smula 109 - O bancrio no enquadrado no 2 do art. 224 da CLT,
que receba gratificao de funo, no pode ter o salrio relativo a
horas extraordinrias compensado com o valor daquela vantagem.
O clculo das horas extras feito contando o acrscimo salarial do
artigo 224, 2 da CLT, no caso o acrscimo de 55% da conveno
coletiva.
Smula 247 - A parcela paga aos bancrios sob a denominao
"quebra de caixa" possui natureza salarial, integrando o salrio do
prestador de servios, para todos os efeitos legais.
Smula 113 O sbado do bancrio dia til no trabalhado, no dia
de repouso remunerado. No cabe a repercusso do pagamento de
horas extras habituais em sua remunerao.
Essa smula valeria se no fosse s convenes dos bancrios dizendo
que o sbado para os bancrios no dia til.
Smula 124 I O divisor aplicvel para o clculo das horas extras
do bancrio, se houver ajuste individual expresso ou coletivo no
sentido de considerar o sbado como dia de descanso remunerado,
ser:
a) 150, para os empregados submetidos jornada de seis horas,
prevista no caput do art. 224 da CLT;
b) 200, para os empregados submetidos jornada de oito horas, nos
termos do 2 do art. 224 da CLT.
II Nas demais hipteses, aplicar-se- o divisor:
a)180, para os empregados submetidos jornada de seis horas
prevista no caput do art. 224 da CLT;
b) 220, para os empregados submetidos jornada de oito horas, nos
termos do 2 do art. 224 da CLT.

O cargo de confiana dos trabalhadores em geral.


Art. 62, II, da CLT No sero abrangidos pelo regime previsto neste capitulo (da durao do
trabalho):- os gerentes, assim considerados os exercentes do cargo de gesto, aos quis se
equiparam, para efeito do disposto nesse artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
O que se exige aqui uma fidcia bem destacada, uma fidcia maior que a exigida para os
bancrio, necessrio que o empregado seja o alter ego do empregador.
O pargrafo nico do mesmo artigo estabelece uma gratificao de 40 % incidindo no salrio
normal que recebia antes.
O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste
artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao da funo, se
houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40 %.
E nesse caso o empregado com fidcia destacada no tem direito s horas extras trabalhadas
A prova oral muito importante para analisar quem exerce ou no cargo de confiana.
Nos trabalhadores em geral de cargo de confiana, se houver conveno coletiva ter o valor do
seu salrio divido por 200. Se no for estipulado na conveno coletiva o divisor ser o normal
de 220 horas.

87

Advogados.
O art. 20 da Lei 8906/94 estabelece uma curiosa jornada de trabalho dplice para o advogado.
Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder
exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo
ou conveno coletiva ou em caso de dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o
advogado estiver disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu
escritrio ou em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte,
hospedagem e alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um
adicional no inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato
escrito. O valor do acrscimo da hora extraordinria de 100%.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia
seguinte so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento.
O valor do acrscimo da hora noturna de 25%, no havendo o computo da horas como sendo
de 52 minutos e meio no caso do advogado em decorrncia do valor do acrscimo.
A jornada de trabalho pode ser de 4 horas dirias ou 20 semanais, ou pode cair na vala comum
e ser de 8 horas dirias e 44 semanais. A diferenciao de uma jornada a outra que o
trabalhador no tenha dedicao exclusiva, para o primeiro caso, tendo dedicao exclusiva
para o segundo caso. Esse artigo segundo o professor deveria ser reputado inconstitucional.
Ter dedicao exclusiva aquela pessoa que trabalha em apenas uma sociedade de advogados.
Essa regra beneficia os empregados de empresas estatais. Agora aqueles que trabalham em
escritrios no so beneficiados, pela reduo da jornada de trabalho.
Honorrios.
Espcies:
- Sucumbncia: so aqueles que o juiz fixa em favor da parte vitoriosa na relao processual.
Aquele que ganha a ao tem direito que a outra parte pague os honorrios para ele. A
sucumbncia no direito do trabalho s esta presente quando a relao no de emprego, ou
quando a pessoa for assistida pelo sindicato da categoria, sendo declarada a miserabilidade dele.
Fora isso no h honorrios de sucumbncia na ao civil. Isso na reclamatria do empregado,
se no se est reclamando por outra relao de trabalho que no seja de emprego, caber
sucumbncia. Lei 5584.
- Contratados Os contratados de advocacia devem ser feitos quando o cliente lhe procura.
- Arbitrados estipulados pelo juiz ao final da avena. E deve respeitar o 2 do artigo 22 da
lei 8906/94
Os honorrios so estipulados no art. 22 da OAB.
Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia.
1 O advogado, quando indicado para patrocinar causa de juridicamente necessitado, no
caso de impossibilidade da Defensoria Pblica no local da prestao de servio, tem direito aos
honorrios fixados pelo juiz, segundo tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB, e pagos
pelo Estado.
2 Na falta de estipulao ou de acordo, os honorrios so fixados por arbitramento
judicial, em remunerao compatvel com o trabalho e o valor econmico da questo, no
podendo ser inferiores aos estabelecidos na tabela organizada pelo Conselho Seccional da
OAB.
88

3 Salvo estipulao em contrrio, um tero dos honorrios devido no incio do servio,


outro tero at a deciso de primeira instncia e o restante no final.
4 Se o advogado fizer juntar aos autos o seu contrato de honorrios antes de expedirse o mandado de levantamento ou precatrio, o juiz deve determinar que lhe sejam pagos
diretamente, por deduo da quantia a ser recebida pelo constituinte, salvo se este provar que
j os pagou.
Junta-se o contrato aos autos, para garantir o recebimento do valor arbitrado por parte do
advogado.
5 O disposto neste artigo no se aplica quando se tratar de mandato outorgado por
advogado para defesa em processo oriundo de ato ou omisso praticada no exerccio da
profisso.
Honorrios do advogado empregado.
Art. 21. Nas causas em que for parte o empregador, ou pessoa por este representada, os
honorrios de sucumbncia so devidos aos advogados empregados.
Pargrafo nico. Os honorrios de sucumbncia, percebidos por advogado empregado de
sociedade de advogados so partilhados entre ele e a empregadora, na forma estabelecida em
acordo
Seno for uma sociedade de advogados, os honorrios de sucumbncia sero destinados ao
empregado.
Se for uma sociedade de advogados o valor estipulado de honorrios de sucumbncia ser
aquele estipulado entre ele e a empregadora, na forma estabelecida em acordo. Se no houver
um acordo, dever haver um arbitramento por parte do juiz.
Art. 23. Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem
ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo
requerer que o precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor.

Prescrio dos honorrios.


Art. 25. Prescreve em cinco anos a ao de cobrana de honorrios de advogado, contado o
prazo:
I - do vencimento do contrato, se houver;
II - do trnsito em julgado da deciso que os fixar;
III - da ultimao do servio extrajudicial;
IV - da desistncia ou transao;
V - da renncia ou revogao do mandato.
Art. 25-A. Prescreve em cinco anos a ao de prestao de contas pelas quantias recebidas
pelo advogado de seu cliente, ou de terceiros por conta dele (art. 34, XXI).

Professor.
A jornada do professor tambm dplice.
Art. 318 da CLT.
Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor, dar, por dia, mais de 4 aulas
consecutivas, nem mais de 6 intercaladas.

89

O professor, dessa forma, dever dar no mximo 4 horas consecutivas. Se as horas no foram
aulas consecutivas, poder a pessoa dar 6 horas de aulas. O sindicato pelego dos professores
dizem que o recreio uma intercalao, o que a jurisprudncia no aceita.
As aulas so no mximo de 50 min. Por conveno coletiva de trabalho.
A jurisprudncia predominante s considera uma intercalao se houver uma janela entre as 4
horas e as demais prestadas.
Decises mais recentes do TST, tem reconhecido o pagamento do recreio.
Os professores tm como peculiaridade as frias escolares. O professor tem direito, alm das
frias celetistas dele como todo o trabalhador de 30 dias, tem tambm direito as frias
escolares. Pelo artigo 322 da CLT, os professores tem direito a descansarem ou a receber como
extra as atividades que so exercidas nesse perodo. Os exames sero a nica coisa que no se
pagaro como extras.
Art. 322 - No perodo de exames e no de frias escolares, assegurado aos professores o
pagamento, na mesma periodicidade contratual, da remunerao por eles percebida, na
conformidade dos horrios, durante o perodo de aulas. (Redao dada pela Lei n 9.013, de
30.3.1995)
1 - No se exigir dos professores, no perodo de exames, a prestao de mais de 8 (oito) horas
de trabalho dirio, salvo mediante o pagamento complementar de cada hora excedente pelo
preo correspondente ao de uma aula.
2 No perodo de frias, no se poder exigir dos professores outro servio seno o relacionado
com a realizao de exames.
3 - Na hiptese de dispensa sem justa causa, ao trmino do ano letivo ou no curso das frias
escolares, assegurado ao professor o pagamento a que se refere o caput deste artigo.
Uma outra coisa tpica dos professores a hora-atividade.
As atividades extraclasse que so inerentes funo de professor que preparar aula, corrigir
prova e trabalho so pagas como hora atividade.
Alm de atividades como festa do pijama, festa junina, dentre outras, devem ser remuneradas
como horas extraordinrias, segundo conveno coletiva, pois no so inerentes a atividade de
professor. Estabelece-se previamente que o razovel para o a pessoa preparar a aula, corrigir
provas e trabalhos seja de 12% do total da jornada trabalhada.
Reduo da carga horria.
O risco da atividade laborada deve ser paga pelo patro.
O artigo 468 diz que qualquer alterao prejudicial ao trabalhador deve ser considerada nula.
Assim mesmo que as turmas sejam diminudas, o trabalhador est transferindo o risco da
atividade ao trabalhador, o que vedado. Dessa forma se antes o empregador trabalhava 20
horas por semana, e posteriormente trabalhar 12 horas, dever receber como se 20 horas
trabalhasse.
OJ 244 A reduo da cargo horria do professor, em virtude da diminuio do nmero de
alunos, no constitui alterao contratual, uma vez que no implica reduo do valor da horaaula.
Conveno coletiva que autoriza a diminuio de horas trabalhadas pelo professor, so 3 os
casos permitidos.
- reduo de turmas por reduo de alunos, devendo a instituio de ensino provar que no foi
possvel o remanejamento.
- pedido do professor protocolado no sindicato. Existem alguns casos em que o professor quer
reduzir, assim o protocolo no sindicato, serve para que a pessoa, caso seja coagida, ter o poder
de posteriormente pedir as horas em que no pode trabalhar.

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- a terceira hiptese em caso de substituio eventual.


Smulas.
10 absorvida pelo artigo 322- - Na hiptese de dispensa sem justa causa, ao trmino do ano
letivo ou no curso das frias escolares, assegurado ao professor o pagamento a que se refere
o caput deste artigo.
351 O professor que recebe salrio mensal base de hora-aula tem direito ao acrscimo de
1/6 a ttulo de repouso semanal remunerado, considerando-se para esse fim o ms de quatro
semanas e meia.
OJ.
206 Excedida a jornada mxima (art. 318 da CLT), as horas excedentes devem ser remuneradas
com o adicional de, no mnimo, 50% (art. 7, XVI, CF/1988).

JORNALISTA art. 302


Art 303 Jornada de 5h dirias e 30 semanais (seg-sbado)
Cargo de confiana, joranda de 8h, no se fere o art. 62, basta ter fidcia
destacada/mediana. A CLT no estabelece gratificao em percentagem, mas no PR esto
previstas nas CCT.
Art. 304 : 7hrs, aumento, intervalo e mediante acordo escrito.
Art. 305: divisor 150 (mensalistas)
Art. 306: cargos de chefia
Art. 307: a cada 6 dias, h um de descanso
Art. 308 intervalo de 10h (interjornada)
Engenheiro (Lei 4950-A/66) abrange veterinrios, qumicos, agrnomos e aquitetos.
Sistema uis generis de salrio mnimo profissional
Mdico (Lei 3999/61) para cirurgies dentistas tambm, no tem o mesmo sistema.
O TST zueiro misturou os dois.
Engenheiro.
Jornada trplice: 06 , 07 e 08 horas
Jornada
Horas
6
7
8

Salrio
6 S.M
7,25 SM
8,5 SM

Interprestao do art. 3 da Lei 4950-A


Art. 4, b (l) ? em desuso
Art. 6: a cada hora acrescida, acresce 1,25 S.M
Art. 7: 25% de adicional noturno.

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Mdico
Igual dos advogados e dos professores, dedicao exclusiva.
Art. 5 : 3 S.M, acordo coletivo ou conveno coletiva
Art. 8: jornada de 2 4horas.
Smula 370 TST:
Tendo em vista que as Leis n 3999/1961 e 4950/1966 no estipulam a jornada
reduzida, mas apenas estabelecem o salrio mnimo da categoria para uma jornada
de 4 horas para os mdicos e de 6 horas para os engenheiros, no h que se falar em
horas extras, salvo as excedentes oitava, desde que seja respeitado o salrio
mnimo/horrio das categorias.
Jornada
4 horas
5 horas
6 horas
7 horas
8 horas

S.M profissional
3 S.M
3,75 S.M
4,5 S.M
5,25 S.M
6,0 S.M

Art. 8 1: a cada 90 min, 10 de intervalo


4: hora extra, hora de 50%.

DIREITO COLETIVO
Quadrip do peleguismo: inspirado na Carta de Lavoro de Mussolini, assim o
sindicalismo pelego, pouco combativo:
Interveno do Estado
Unicidade sindical
Contribuio sindical
Juzes classistas.
Interveno do Estado: no existe mais.
Unicidade sindical: mais importante. Uma nica no municpio, para cada categoria
econmica e categoria profissional. Controlada pelo Judicirio
Contribuio sindical: 1 dia de salrio do ms de maro vai para os cofres do
sindicato, compulsrio, denominado de imposto sindical. (existe em pases com
pluralidade sindical)
Juizes classistas: Extintos em 1999, com a EC 24.
Enquadramento sindical so os mesmos de 1943, art. 5111 CLT:

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Categoria Econmica
Categoria Profissional
Solidariedade de interesses econmicos Correspondncia com a categoria
econmica (regra)
Exceo:
categoria
profissionais
diferenciados e profissionais liberais
Ex: motoristas,professores, aeronautas,
com muitas especifidades.
Os profissionais liberais tem o mesmo tratamento das categorias diferenciadas (Lei
7316/65). O problema que coloca no mesmo sindicato o autnomo, o empregado e
o empregador.
Art. 8, III da CF: sindicato como substituto processual da categoria, legitimao
processual anmala - > busca direitos alheios em nome prprio.
Smula 310: restringia a substituio processual, mas o STF entende que ela ampla.
Ento o TST revogou a smula.
Art. 8, IV: contribuio sindical. Mantida j criada pela CLT no art. 578 e ss. Trouxe
a possibilidade de criao da contribuio confederativa (taxa de adeso), visa
manter a estrutura sindical (sindicato, federao e confederao)
A mensalidade a nica que deveria existir, assim como na Europa, somente os
associados pagam.

CONVENOES COLETIVAS
Faz Lei , regras abstratas que se concretizam com contratos individuais
So formuladas levando em conta que havia necessidade de instaurar dissdio coletivo.
Data-base,: 60 dias antes, deve ser convocada uma Assemblia Geral com a categoria para votar
uma parte de reinvindicaes, fazer a negociao, chegar a um denominador comum e convocar
nova Assemblia , onde a categoria decide as seguintes opes:

Aprovar o Acordo (Se for o caso)


Ajuizar dissdio coletivo ( se presente condio de procedibilidade
Deflagrar Greve

Preferencialmente realizar tais aes antes da data-base.


praticamente um 5 p do peleguismo, tpico de regimes facistas. Serve para resolver conflitos,
de modo no democrtico. Cria o poder normativo da Justia do Trabalho, julga o dissdio, no
lugar de haver um consenso entre as partes.
EC 45 (art. 1142) criou condio de procedibilidade, que afastou, praticamente a eficcia do
poder normativo da justia do Trabalho.

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COMUM ACORDO esvaziou a possibilidade de dissdio , vez que no h comum acordo.


Contudo o 3 prev que em caso de greve, h dissdio coletivo.
Art. 859: representao do sindicato:
1 convocao: 2/3 associados
2 convocao: 2/3 dos presentes
Art. 612: acordo ou conveno:
1 convocao: 2/3 associados
2 convocao: 1/3 associados
5 mil associados : 1/8 associados
Smula 423: jornada superior a 6h e inferior a 8h, com regular acordo, em caso de turnos
ininterruptos perde a 7 e 8h, desde que tenha qurum suficiente para o acordo.
Art. 867: vigncia da sentena normativa
a) Data do ajuizamento quando no tiver acordo, conveno ou sentena normativa em
vigor.
I.
Data da publicao quando no instaurado nos 60 dias anteriores data base.
b) A partir da data base quando no prazo (60 dias antes da data-base).

DEFLAGRAR GREVE ART. 9 CF


Lei 7.783/88 limitou o direito de greve, mas no foi dita inconstitucional.
Art.1: assegurar o direito de greve.
Art. 2: define greve, suspenso coletiva, temporria e pacfica, total, parcial da prestao de
servios.
Art. 3 nico: notificao com 48h de antecedncia ( se for essencial, 72h de antecedncia
art. 13)
Art. 4: Assemblia geral deliberar sobre paralizao coletiva.
nico: Estatuto deve prever as formalidades e o QURUM para deflagrar greve.
Art. 6: direitos assegurados aos grevistas.
Art. 7: participao em greve suspende do contrato de trabalho, porm ao no trabalhar, no
recebe. Podendo em caso de clusula de CCT, repor os dias paralisados, e ao invs de suspenso,
trata-se como interrupo.
Art. 10 : servios essenciais no podem parar.
Art. 11: antes era proibida greve em servios essenciais, hoje permite-se desde que garantam
as necessidades da populao.

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Art. 14: contraria o art. 9 da CF. traz greve abusiva ( se no respeitada a lei). EXECEES:
objetivo de cumprir clusula ou condio do acordo/ conveno ou fato novo ou acontecimento
imprevisto que modifique substancialmente as condies de trabalho (clusula rec sic standibus)
Art. 17: a greve lcita, mas a paralizao por iniciativa do empregador (lockout) vedada.
Ex: Curitiba, pertencente Russia brasileira, claro que exemplo disso. (URBS)

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