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QUESTES

COMENTADAS DA 2
FASE DA OAB - PENAL

QUESTES DE SEGUNDA FASE XIV EXAME UNIFICADO

QUESTO 1
Gustavo est sendo regularmente processado, perante o Tribunal do Jri da Comarca de
Niteri-RJ, pela prtica do crime de homicdio simples, conexo ao delito de sequestro e
crcere privado. Os jurados consideraram-no inocente em relao ao delito de homicdio, mas
culpado em relao ao delito de sequestro e crcere privado. O juiz presidente, ento, proferiu
a respectiva sentena. Irresignado, o Ministrio Pblico interps apelao, sustentando que a
deciso dos jurados fora manifestamente contrria prova dos autos. A defesa, de igual modo,
apelou, objetivando tambm a absolvio em relao ao delito de sequestro e crcere privado.
O Tribunal de Justia, no julgamento, negou provimento aos apelos, mas determinou a
anulao do processo (desde o ato viciado, inclusive) com base no Art. 564, III, i, do CPP,
porque restou verificado que, para a constituio do Jri, somente estavam presentes 14
jurados.

Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda
justificadamente s questes a seguir.

A) A nulidade apresentada pelo Tribunal absoluta ou relativa? D o respectivo fundamento


legal.
(Valor: 0,40)

B) A deciso do Tribunal de Justia est correta?


(Valor: 0,85)

Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso

Comentrio:

A questo objetiva extrair do examinando conhecimento acerca da teoria geral das nulidades
no Processo Penal. Nesse sentido, para garantir os pontos relativos questo, o examinando
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deve, na alternativa "A", indicar que a hiptese de nulidade absoluta, nos termos do artigo
564, III, alnea "i" c/c 572, ambos do CPP. Em relao alternativa "B", o examinando deve
lastrear sua resposta no sentido de que no foi correta a atitude do Tribunal de Justia. Isso
porque, de acordo com o Verbete 160 da Smula do STF, o Tribunal de Justia no pode
acolher, contra o ru, nulidade no aventada pela acusao em seu recurso. Assim agir
significaria desrespeito ao princpio da veda a reformatio in pejus indireta. O enunciado da
questo foi claro ao informar que o recurso do Ministrio Pblico no alegou nenhuma
nulidade. Destarte, levando em conta que o ru foi absolvido em relao ao delito de
homicdio, o reconhecimento de nulidade implicar-lhe- em prejuzo.

QUESTO 2
Mrio foi condenado a 24 (vinte e quatro) anos de recluso no regime inicialmente fechado,
com trnsito em julgado no dia 20/04/2005, pela prtica de latrocnio (artigo 157, 3, parte
final, do Cdigo Penal). Iniciou a execuo da pena no dia seguinte. No dia 22/04/2009, seu
advogado, devidamente constitudo nos autos da execuo penal, ingressou com pedido de
progresso de regime, com fulcro no artigo 112 da Lei de Execues Penais. O juiz indeferiu
o pedido com base no artigo 2, 2, da Lei 8.072/
90, argumentando que o condenado no preencheu o requisito objetivo para a progresso de
regime.

Como advogado de Mrio, responda, de forma fundamentada e de acordo com o


entendimento sumulado dos Tribunais Superiores, aos itens a seguir:

A) Excetuando-se a possibilidade de Habeas Corpus, qual recurso deve ser interposto pelo
advogado de Mrio e qual o respectivo fundamento legal?
(Valor: 0,40)

B) Qual a principal tese defensiva?


(Valor: 0,85)

Obs.: o examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou


transcrio do dispositivo legal no pontua.
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Comentrio:

Esta questo necessita de conhecimento acerca da lei penal no tempo (regramento legal e
entendimento jurisprudencial), bem como da execuo penal. Nesse sentido, relativamente
alternativa A, o examinando deve indicar que o recurso a ser interposto o agravo, previsto
no artigo 197 da LEP, vejamos:
Art. 197 - Das decises proferidas pelo juiz caber recurso de agravo, sem efeito
suspensivo.

Entretanto, tendo em conta a prpria natureza do Exame de Ordem, a mera indicao


do dispositivo legal no ser pontuada. No que tange ao item B, por sua vez, a resposta
deve ser lastreada no sentido de que, de acordo com os verbetes 26 da smula vinculante do
STF e 471 da smula do STJ, Mrio, por ter cometido o crime hediondo antes da Lei
11.464/2007, no se sujeita ao artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, por se tratar de novatio legis in
pejus, devendo ocorrer sua progresso de regime com base no artigo 112 da Lei de Execues
Penais, observando o quantum de 1/6 de cumprimento de pena. Cabe destacar que tal
entendimento surgiu do combate ao artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, que previa o
cumprimento de pena no regime integralmente fechado para os crimes hediondos ou
equiparados.

Aps

longo

debate

nos

Tribunais

Superiores,

reconheceu-se

inconstitucionalidade da previso legal, por violao ao princpio da individualizao da pena,


culminando na progresso de regime com o quorum at ento existente, qual seja, 1/6 com
base no artigo 112 da LEP. O legislador ptrio, aps o panorama jurisprudencial construdo,
alterou a redao do artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, autorizando a progresso de regime de
forma mais gravosa para aqueles que cometeram crimes hediondos, por meio do cumprimento
de 2/5 para os rus primrios e 3/5 para os reincidentes. No entanto, a nova redao conferida
ao artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, por meio da Lei 11.464/2007, externa-se de forma
prejudicial queles que cometeram crimes hediondos em data anterior a sua publicao, tendo
em vista que os Tribunais Superiores autorizavam a sua progresso com o cumprimento de
1/6 da pena. Diante dessa construo jurisprudencial, os Tribunais Superiores pacificaram o
entendimento por meio dos verbetes 26 da smula vinculante do STF e 471 da smula do
STJ.

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QUESTO 3
Daniel, Ana Paula, Leonardo e Mariana, participante s da quadrilha X, e Carolina, Roberta,
Cristiano, Juliana, Flavia e Ralph, participantes da quadrilha Y, fazem parte de grupos
criminosos especializados em assaltar agncias bancrias. Aps intensos estudos sobre diviso
de tarefas, locais, armas, bancos etc., ambos os grupos, sem cincia um do outro, planejaram
viajar at a pacata cidade de Arroizinho com o intuito de ali realizarem o roubo.
Cumpre ressaltar que, na cidade de Arroizinho, havia apenas duas nicas agncias bancrias,
a saber: uma agncia do Banco do Brasil, sociedade de economia mista, e outra da Caixa
Econmica Federal, empresa pblica federal. No dia marcado, os integrantes da quadrilha "X"
praticaramo crime objetivado contra o Banco do Brasil; os integrantes da quadrilha "Y" o
fizeram contra a Caixa Econmica Federal. Cada grupo, com sua conduta, conseguiu auferir a
vultosa quantia de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais).
Nesse

caso,

atento

to

somente

aos

dados

contidos

no

enunciado,

responda

fundamentadamente de acordo com a Constituio:

A) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"Y"?
(Valor: 0,65)
B) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"X"?
(Valor: 0,60)

Comentrio:

A Constituio da Repblica estabelece que compete Justia Federal o julgamento


das as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou
de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, de acordo com seu artigo 109, IV,
vejamos:

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:


IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas

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pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e


da Justia Eleitoral;

Trata-se de competncia determinada ratione personae. Assim, para se estabelecer a


competncia de julgamento dos crimes mencionados no enunciado, o examinando dever, em
primeiro lugar, levar em considerao a natureza jurdica da pessoa lesada. Destarte, no caso
do item "A", a competncia para julgamento do crime em que foi lesada a CEF da Justia
Federal, nos termos do art. 109, IV da CRFB/88. Relativamente ao item "B", levando-se em
conta que o lesado foi o Banco do Brasil, a competncia para o julgamento do crime praticado
da Justia Estadual, pois, como visto anteriormente, referida instituio est fora do alcance
da regra insculpida no artigo 109, IV da CF, sendo certo que a competncia da Justia
Estadual residual. Alm disso, h tambm o verbete 42 da Smula do STJ sobre o tema:
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que parte
sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento.

QUESTO 4
Cristiano foi denunciado pela prtica do delito tipificado no Art. 171, do Cdigo Penal. No
curso da instruo criminal, o magistrado que presidia o feito decretou a priso preventiva do
ru, com o intuito de garantir a ordem pblica, j que o crime causou grave comoo social,
alm de tratar-se de um crime grave, que coloca em risco a integridade social, configurando
conduta inadequada ao meio social.
O advogado de Cristiano, inconformado com a fundamentao da medida constritiva de
liberdade, impetrou Habeas Corpus perante o Tribunal de Justia, no intuito de relax
ar tal priso, j que a considerava ilegal, tendo e m vista que toda deciso judicial deve estar
amparada em uma fundamentao idnea. O Tribunal de Justia, por unanimidade, no
concedeu a ordem, entendendo que a deciso que decretou a priso preventiva estava
corretamente fundamentada.
De acordo com a jurisprudncia atualizada dos Tribunais Superiores, responda aos itens a
seguir.

A) Qual o recurso que o advogado de Cristiano deve manejar visando reforma do acrdo?
(Valor: 0,65)
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B) Qual o prazo e para qual Tribunal dever ser dirigido?


(Valor: 0,60)

Comentrio:

De acordo com a jurisprudncia atualizada, tanto do STJ como do STF, bem como com o
mandamento descrito no Art. 105, II, a, da Constituio Federal, em Habeas Corpus
caber Recurso Ordinrio. O Art. 30, da Lei n 8.038/90, determina ser de 05 (cinco) dias o
prazo para interposio de recurso ordinrio contra deciso denegatria de Habeas Corpus
proferida pelos Tribunais dos Estados. No caso narrado no enunciado, o recurso deve ser
dirigido ao Superior Tribunal de Justia, conforme informa o Art. 105, II, a, da Constituio
Federal, j que se trata de deciso proferida pelo Tribunal de
Justia.

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QUESTES DE SEGUNDA FASE XIII EXAME UNIFICADO

1) Gustavo, retornando para casa aps ir a uma festa com sua esposa, parado em
uma blitz de rotina. Ele fica bastante nervoso, pois sabe que seu carro est com a
documentao totalmente irregular (IPVA atrasado, multas vencidas e vistoria no
realizada) e, muito provavelmente, o veculo ser rebocado para o depsito. Aps
determinar a parada do veculo, o policial solicita que Gustavo saia do carro e exiba
os documentos. Como havia diversos outros carros parados na fiscalizao, forma-se
uma fila de motoristas. Gustavo, ento, em p, na fila, aguardando sua vez para
exibir a documentao, fala baixinho sua esposa: Vou ver se tem jogo. Vou
oferecer cem reais pra ele liberar a gente. O que voc acha? Ser que d?. O que
Gustavo no sabia, entretanto, que exatamente atrs dele estava um policial que
tudo escutara e, to logo acaba de proferir as palavras sua esposa, Gustavo preso
em flagrante. Atordoado, ele pergunta: O que eu fiz?, momento em que o policial
que efetuava o flagrante responde: Tentativa de corrupo ativa!.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informaes descritas no
enunciado, responda justificadamente, aos itens a seguir.
A) correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupo ativa?
B) Caso o policial responsvel por fiscalizar os documentos, observando a situao
irregular de Gustavo, solicitasse quantia em dinheiro para liber-lo e, Gustavo, por
medo, pagasse tal quantia, ele (Gustavo) responderia por corrupo ativa?

Comentrio
A) Devemos observar tanto o princpio irter criminis, ou seja, aquele que explica o
desenvolvimento do delito, bem como os crimes praticados por particular contra a
administrao pblica. Diante disso, devemos observar que o delito de corrupo

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ativa, previsto no Artigo 333 do Cdigo Penal, crime formal que no admite, via de
regra, a modalidade tentada.
Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:
Pena - recluso, de 1 (um) ano a 8 (oito) anos, e multa.
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n
10.763, de 12.11.2003)
Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo
dever funcional.
B) De acordo com o que foi dito na questo, percebe-se que o delito em anlise
sequer teve o incio da execuo e que nem se quer foi consumado. Sabemos que a
corrupo ativa somente se consuma com o efetivo oferecimento ou promessa de
vantagem indevida, o que no ocorreu no caso exposto. Diante disso, a conduta
levada a efeito por Gustavo atpica.

2) Antnio, auxiliar de servios gerais de uma multinacional, nos dias de limpeza,


passa a observar uma escultura colocada na mesa de seu chefe. Com o tempo, o
desejo de ter aquele objeto fica incontrolvel, razo pela qual ele decide subtra-lo.
Como Antnio no tem acesso livre sala onde a escultura fica exposta, utiliza-se de
uma chave adaptvel a qualquer fechadura, adquirida por meio de um amigo
chaveiro, que nada sabia sobre suas intenes. Com ela, Antnio ingressa na sala do
chefe, aps o expediente de trabalho, e subtrai a escultura pretendida, colocando-a
em sua bolsa. Aps subtrair o objeto e sair do edifcio onde fica localizada a empresa,
Antnio caminha tranquilamente cerca de 400 metros. Apenas nesse momento
que os seguranas da portaria suspeitam do ocorrido. Eles acham estranha a sada
de Antnio do local aps o expediente (j que no era comum a realizao de horas
extras), razo pela qual acionam policiais militares que estavam prximos do local,
apontando Antnio como suspeito. Os policiais conseguem alcan-lo e decidem
revist-lo, encontrando a escultura da sala do chefe na sua bolsa. Preso em flagrante,
Antnio conduzido at a Delegacia de Polcia. Antnio, ento, denunciado e
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regularmente processado. Ocorre que, durante a instruo processual, verifica-se


que a escultura subtrada, apesar de bela, foi construda com material barato,
avaliada em R$ 250,00 (duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno
valor. A FAC (folha de antecedentes criminais) aponta que Antnio ru primrio.
Ao final da instruo, em que foram respeitadas todas as exigncias legais, o juiz, em
deciso fundamentada, condena Antnio a 2 (dois) anos de recluso pela prtica do
crime de furto qualificado pela utilizao de chave falsa, consumado, com base no
artigo 155, 4, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda
aos itens a seguir.
A) correto afirmar que o crime de furto praticado por Antnio atingiu a
consumao? Justifique.
B) Considerando que Antnio no preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ
para aplicao do princpio da insignificncia, qual seria a principal tese defensiva a
ser utilizada em sede de apelao? Justifique.

Comentrio
A) Sim. Dentre as vrias teorias que tentam explicar o momento da consumao do
crime de furto, a aceita pela maioria da doutrina e jurisprudncia dos Tribunais
Superiores aquela segundo a qual a consumao ocorre quando a coisa subtrada
passa para o poder do agente, mesmo que num curto espao de tempo (tal como
ocorreu no caso narrado na questo), independentemente de deslocamento ou posse
mansa e pacfica da coisa. Portanto, devemos concluir que o crime foi consumado.
B) De acordo com a questo, a principal tese defensiva deve se dar no sentido de
reconhecer que o furto qualificado e privilegiado, como determina o artigo 155,
2, c/c 4, III, do mesmo artigo, do CP. Analisemos ambas as situaes.

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Em primeiro lugar, devemos observar verdadeira a qualificao do delito, de acordo


com o Artigo 155 4, III do CP:
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
III - com emprego de chave falsa;
Em segundo lugar, devemos observar a configurao do furto privilegiado ou
mnimo, como determina o Artigo 155, 2, do CP. Tal configurao trs vrios
privilgios Antnio como a substituio de pena de recluso pela de deteno, a
diminuio da pena de um a dois teros ou aplicao da pena de multa. No
devemos nos esquecer de destacar a controvrsia sobre o tema. H muito tempo a
discusso sobre a possibilidade de furto privilegiado e qualificado foi superada,
existindo diversos julgados tanto no STF quanto no STJ. Inclusive, o prprio STF,
no Informativo 580, manifestou-se sobre a possibilidade de tal combinao, sendo,
portanto, a melhor forma de defesa.

3) Jeremias foi preso em flagrante, no Aeroporto Internacional de Arroizinhos,


quando tentava viajar para Madri, Espanha, transportando trs tabletes de cocana.
Quando j havia embarcado na aeronave, foi "convidado" por Agentes da Polcia
Federal a se retirar do avio e acompanh-los at o local onde se encontravam as
bagagens. L chegando, foi solicitado a Jeremias que reconhecesse e abrisse sua
bagagem, na qual foram encontrados, dentro da capa que acondicionava suas
pranchas de surf, trs tabletes de cocana. Por essa razo, Jeremias foi processado e,
ao final, condenado pela Justia Federal de Arroizinhos por trfico internacional de
entorpecentes. Aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, foi expedido o
mandado de priso e Jeremias foi recolhido ao estabelecimento prisional sujeito
administrao estadual, j que em Arroizinhos no h estabelecimento prisional
federal. Transcorrido o prazo legal e, tendo em vista que Jeremias preenchia os
demais requisitos previstos na legislao, seu advogado deseja requerer a mudana
para regime prisional menos severo.

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Responda de forma fundamentada, de acordo com a jurisprudncia sumulada dos


Tribunais Superiores: Qual Justia competente para processar e julgar o pedido de
Jeremias?

Comentrio
Apesar de Jeremias ter sido condenado pela Justia Federal, a competncia para o
processamento do pedido da Justia Estadual, uma vez que Jeremias cumpre pena
em estabelecimento sujeito jurisdio ordinria; da a transferncia de
competncia da execuo penal para a Justia Estadual, conforme determina a
Smula 192 do Superior Tribunal de Justia. SMULA 192 - COMPETE AO JUZO
DAS EXECUES PENAIS DO ESTADO A EXECUO DAS PENAS IMPOSTAS A
SENTENCIADOS PELA JUSTIA FEDERAL, MILITAR OU ELEITORAL, QUANDO
RECOLHIDOS

ESTABELECIMENTOS

SUJEITOS

ADMINISTRAO

ESTADUAL.

4) Pedro foi preso em flagrante por trfico de drogas. Aps a instruo probatria, o
juiz ficou convencido de que o ru, por preencher os requisitos do artigo 33, 4, da
lei 11.343/2006, merecia a reduo mxima da pena. Na sentena penal
condenatria, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o artigo 2,
1, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a converso da pena privativa de
liberdade em pena restritiva de direitos, com base no prprio artigo 33, 4, da lei
11.343/2006. O advogado de Pedro intimado da sentena.
luz da jurisprudncia do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnao da fixao do regime inicial fechado,
fixado exclusivamente com base no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90?
B) Com relao ao trfico-privilegiado, previsto na Lei n 11.343/06, artigo 33, 4,
possvel a converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos?
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Comentrio
A) Sim. O regime inicial foi fixado como fechado com base exclusiva no que
determina o Artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
1o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime
fechado.
Porm, o STF, no HC 111.840/ES, declarou inconstitucional a previso, na Lei dos
Crimes Hediondos, da exigncia da fixao do regime inicial fechado. O argumento
da Corte se deu no sentido de que a definio do regime deveria sempre ser
analisada independentemente da natureza da infrao. A Constituio atual
contemplaria as restries aplicadas Lei n 8.072/90, dentre as quais no estaria a
obrigatoriedade de imposio de regime extremo para incio de cumprimento de
pena. Tal posicionamento vem sendo reiterado pela Suprema Corte, sendo certo que
a fixao do regime inicialmente fechado deve conter uma fundamentao em
concreto, sob pena de ofensa individualizao da pena.
B) importante notar que o STF, no HC 97.256/RS, decidiu que o artigo 33, 4, da
Lei n 11.343/2006 inconstitucional ao vedar a converso da pena privativa de
liberdade em pena restritiva de direitos. Aps a reiterao do entendimento pela
Suprema Corte foi editada a resoluo n 5 do Senado com o seguinte teor:
ARTIGO 1 - SUSPENSA A EXECUO DA EXPRESSO "VEDADA A
CONVERSO EM PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS" DO 4 DO ARTIGO 33,
DA

LEI

11.343,

DE

23

DE

AGOSTO

DE

2006,

DECLARADA

INCONSTITUCIONAL POR DECISO DEFINITIVA DO SUPREMO TRIBUNAL


FEDERAL NOS AUTOS DO HABEAS CORPUS N 97.256/RS. Diante disso, clara
a possibilidade de converso da pena privativa de liberdade em pena restritiva de
direitos, desde que o ru preencha os requisitos do artigo 44, do CP.

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QUESTES DE SEGUNDA FASE XII EXAME UNIFICADO

1) Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato mediante emisso de


cheque sem suficiente proviso de fundos. Narra, a inicial acusatria, que Carolina
emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco ABC S/A, quando efetuou compra no
estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a conta corrente de Carolina
pertencia agncia bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia da loja,
objetivando maior rapidez no recebimento, resolveu l apresentar o cheque, ocasio
em que o ttulo foi devolvido. Levando em conta que a compra originria da emisso
do cheque sem fundos ocorreu na cidade Y, o ministrio pblico local fez o referido
oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da 1 Vara Criminal da
comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a
citao da r, bem como a intimao para apresentar resposta acusao. Nesse
sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de
maneira fundamentada, e levando em conta o entendimento dos Tribunais
Superiores, o que pode ser arguido em favor de Carolina.

Comentrio
Ser o caso de ser arguida exceo de incompetncia com fundamento no Art. 108
do CPP:
Art. 108. A exceo de incompetncia do juzo poder ser oposta, verbalmente ou
por escrito, no prazo de defesa.
1o Se, ouvido o Ministrio Pblico, for aceita a declinatria, o feito ser remetido
ao juzo competente, onde, ratificados os atos anteriores, o processo prosseguir.
2o Recusada a incompetncia, o juiz continuar no feito, fazendo tomar por termo
a declinatria, se formulada verbalmente.
Sendo o estelionato crime material, e o sendo o momento de sua consumao o local
onde o efetivo prejuzo econmico ocorreu, podemos observar que no caso exposto
na questo, tal prejuzo ocorreu no lugar onde o ttulo foi recusado, na comarca Z.
Diante disso, aplica-se o disposto no verbete 521 da Smula do STF, que diz: O foro
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competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a


modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde
se deu a recusa do pagamento pelo sacado. H tambm a aplicao do verbete 244
da Smula do STJ: Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o crime de
estelionato mediante cheque sem proviso de fundos. Consequentemente, deve ser
feito pedido de remessa do feito comarca Z, onde podero ser ratificados os atos
at o momento praticados, prosseguindo-se na instruo.

2) Ricardo delinquente conhecido em sua localidade, famoso por praticar delitos


contra o patrimnio sem deixar rastros que pudessem incrimin-lo. J cansando da
impunidade, Wilson, policial e irmo de uma das vtimas de Ricardo, decide que ir
empenhar todos os seus esforos na busca de uma maneira para prender, em
flagrante, o facnora. Assim, durante meses, se faz passar por amigo de Ricardo e,
com isso, ganhar a confiana deste. Certo dia, decidido que havia chegada a hora,
pergunta se Ricardo poderia ajud-lo na prxima empreitada. Wilson diz que
elaborou um plano perfeito para assaltar uma casa lotrica e que bastaria ao amigo
seguir as instrues. O plano era o seguinte: Wilson se faria passar por um cliente da
casa lotrica e, percebendo o melhor momento, daria um sinal para que Ricardo
entrasse no referido estabelecimento e anunciasse o assalto, ocasio em que o
ajudaria a render as pessoas presentes. Confiante nas suas prprias habilidades e
empolgado com as ideias dadas por Wilson, Ricardo aceita. No dia marcado por
ambos, Ricardo, seguindo o roteiro traado por Wilson, espera o sinal e, to logo o
recebe, entra na casa lotrica e anuncia o assalto. Todavia, surpreendido ao
constatar que tanto Wilson quanto todos os clientes presentes na casa lotrica
eram policiais disfarados. Ricardo acaba sendo preso em
flagrante, sob os aplausos da comunidade e dos demais policiais, contentes pelo
sucesso do flagrante. Levado delegacia, o delegado de planto imputa a Ricardo a
prtica do delito de roubo na modalidade tentada.
Nesse sentido, atento to somente s informaes contidas no enunciado, responda
justificadamente:

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a) Qual a espcie de flagrante sofrido por Ricardo?


b) Qual a melhor tese defensiva aplicvel situao de Ricardo relativamente sua
responsabilidade jurdico-penal?

Comentrio
Diante da situao narrada, percebemos o uso do flagrante provocado, o que
determina a nulidade da priso em flagrante e seu imediato relaxamento por ter sido
preparado por um agente provocador, que inclusive se utilizou de medidas aptas
para impedir a completa consumao do crime. O STF em seu Verbete 145 da
Smula, determina que em tais situaes inexiste crime. O Cdigo Penal, diz em seu
artigo 17: o flagrante preparado constitui hiptese de crime impossvel. Desse
modo, a melhor defesa aplicada ao caso de Ricardo aquela que visa excluir a
prtica de crime com base na smula citada do STF e no Art. 17, do Cdigo Penal.
importante observar que devemos buscar a melhor tese defensiva no campo
jurdico-penal.

3) Flix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no


entanto, acertar nenhuma. Ainda na tentativa de atingir a vtima, que continua a
esquivar-se dos golpes, Flix aproveitando-se do fato de que conseguiu segurar Paola
pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, ento, que Flix movimenta
seu brao para dar o golpe derradeiro, j quase atingindo o corpo da vtima com a
faca, ele opta por no continuar e, em seguida, solta Paola que sai correndo sem ter
sofrido sequer um arranho, apesar do susto. Nesse sentido, com base apenas nos
dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado por tentativa de homicdio?
Justifique.

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Comentrio
Podemos analisar que a conduta descrita no Art. 15 do CP, que diz: O agente que,
voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se
produza, s responde pelos atos j praticados, se enquadra na situao exposta na
questo. Diante disso, Felix no poderia ser responsabilizado por tentativa de
homicdio, uma vez que sua conduta no est de acordo com esse tipo penal. Pelo
exposto, analisamos a conduta de Felix como sendo a de desistncia voluntria,
descrita na primeira parte do artigo j citado, pois, conforme foi narrado na questo,
o agente desistiu de prosseguir na execuo do crime quando ainda poderia executar
a ao. Conforme o artigo 15, Felix responderia apenas por eventuais atos praticados
que, entretanto, no caso em questo, no traduzem a prtica do delito, razo pela
qual o agente no responde por nada.

4) Marcos, jovem inimputvel conforme o Art. 26 do CP, foi denunciado pela prtica
de determinado crime. Aps o regular andamento do feito, o magistrado entendeu
por bem aplicar medida de segurana consistente em internao em hospital
psiquitrico por perodo mnimo de 03 (trs) anos. Aps o cumprimento do perodo
supramencionado, o advogado de Marcos requer ao juzo de execuo que seja
realizado o exame de cessao de periculosidade, requerimento que foi deferido.
realizada uma rigorosa percia, e os experts atestam a cura do internado, opinando,
consequentemente, por sua desinternao. O magistrado ento, baseando-se no
exame pericial realizado por mdicos psiquiatras, exara sentena determinando a
desinternao de Marcos. O Parquet, devidamente intimado da sentena proferida
pelo juzo da execuo, interpe o recurso cabvel na espcie.
A partir do caso apresentado, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel da sentena proferida pelo magistrado determinando a
desinternao de Marcos?
B) Qual o prazo para interposio desse recurso?
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C) A interposio desse recurso suspende ou no a eficcia da sentena proferida


pelo magistrado?

Comentrio
A) O Agravo cabvel de acordo com o Art. 197, da Lei de Execuo Penal 7.210/84, que diz:
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito
suspensivo
B) O prazo para a interposio do recurso de 05 dias, e comeam a ser contados da
data da publicao da deciso no D.O., de acordo com as Smulas do STF 699 e 700.
Vejamos:
SMULA 699 - o prazo para interposio de agravo, em processo penal, de cinco
dias, de acordo com a lei 8038/1990, no se aplicando o disposto a respeito nas
alteraes da lei 8950/1994 ao cdigo de processo civil.
SMULA 700 - de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso
do juiz da execuo penal.
C) O recurso de Agravo em Execuo no tem efeito suspensivo, via de regra de
acordo com o Art. 197, da LEP, j citado. Porm, a questo trs a nica a tal regra, e
portanto, ter o agravo, efeito suspensivo, conforme disposto no Art. 179.
Conclumos, diante disso, que a interposio desse recurso suspende a eficcia da
sentena.

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QUESTES DE SEGUNDA FASE - XI EXAME UNIFICADO

1) O Juiz da Vara de Execues Penais da Comarca Y converteu a medida restritiva


de direitos (que fora imposta em substituio pena privativa de liberdade) em
cumprimento de pena privativa de liberdade imposta no regime inicial aberto, sem
fixar quaisquer outras condies. O Ministrio Pblico, inconformado, interps
recurso alegando, em sntese, que a deciso do referido Juiz da Vara de Execues
Penais acarretava o abrandamento da pena, estimulando o descumprimento das
penas alternativas ao crcere. O recurso, devidamente contra-arrazoado, foi
submetido a julgamento pela Corte Estadual, a qual, de forma unnime, resolveu lhe
dar provimento. A referida Corte fixou como condio especial ao cumprimento de
pena no regime aberto, com base no Art. 115 da LEP, a prestao de servios
comunidade, o que deveria perdurar por todo o tempo da pena a ser cumprida no
regime menos gravoso.
Atento ao caso narrado e considerando apenas os dados contidos no enunciado,
responda fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual foi o recurso interposto pelo Ministrio Pblico contra a deciso do Juiz da
Vara de Execues Penais?
B) Est correta a deciso da Corte Estadual, levando-se em conta entendimento
jurisprudencial sumulado?

Comentrio
a) Agravo em Execuo (Art. 197 da LEP).
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito
suspensivo.

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b) No, pois de acordo com o verbete 493 da Smula do STJ, inadmissvel a


fixao de pena substitutiva (Art. 44 do CP) como condio especial ao regime
aberto.
Smula 493: inadmissvel a fixao de pena substitutiva (art. 44 do CP) como
condio especial ao regime aberto.
Observamos que, apesar do Juiz entender como lcito, estabelecendo condies
especiais para a concesso do regime aberto, no poder adotar a esse ttulo nenhum
efeito j classificado como pena substitutiva, pelo artigo 44 do CP, correndo o risco
de acorrer bis in idem. O Artigo 44 claro quando afirma a natureza autnoma das
penas restritivas de direito, que objetivam substituir a sano corporal, quando for o
caso de infraes penais mais leves. Diante desse carter substitutivo, vedada sua
comutatividade com a pena privativa de liberdade, salvo a exceo expressa prevista
legalmente, o que no o caso da questo.

2) Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo


simples em sua modalidade tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos
de recluso em regime aberto. Todavia, atento s particularidades do caso concreto,
o referido magistrado concedeu-lhe o beneficio da suspenso condicional da
execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio.
Somente a defesa interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel
com base na tese de negativa de autoria e, subsidiariamente, a substituio do
beneficio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de Justia, por
sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois
pedidos da defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que
o magistrado a quo deixou de faz-lo na sentena condenatria.
Nesse sentido, atento apenas s informaes contidas no texto, responda,
fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual o recurso cabvel contra a deciso do Tribunal de Justia?
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B) Qual deve ser a principal linha de argumentao no recurso?

Comentrio
a) Cabvel a interposio de recurso especial, baseado no seguinte artigo da CF:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia,
pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito
Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
b) o Tribunal de Justia no agiu corretamente ao fixar as condies do sursis,
porque essa tarefa cabia ao juiz a quo e, como ele no o fez, bem como no houve
impugnao por parte do Ministrio Pblico acerca de tal omisso, a atitude do
Tribunal configura verdadeira reformatio in pejus, vedada pelo Art. 617, do CPP.
Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos
arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena,
quando somente o ru houver apelado da sentena.

3) Ricardo cometeu um delito de roubo no dia 10/11/2007, pelo qual foi condenado
no dia 29/08/2009, sendo certo que o trnsito em julgado definitivo de referida
sentena apenas ocorreu em 15/05/2010. Ricardo tambm cometeu, no dia
10/09/2009, um delito de extorso. A sentena condenatria relativa ao delito de
extorso foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado definitivamente em julgado
no dia 07/04/2011. Ricardo tambm praticou, no dia 12/03/2010, um delito de
estelionato, tendo sido condenado em 25/05/2011. Tal sentena apenas transitou

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em julgado no dia 27/07/2013. Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes
contidas no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) O juiz, na sentena relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador
de bons ou maus antecedentes?
B) O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo
portador de bons ou maus antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia
agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser considerado ru primrio?
C) O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo
portador de bons ou maus antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia
agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser considerado ru primrio?

Comentrio
a) Em primeiro plano, devemos atentar para a dosimetria da pena, em particular o
que diz respeito circunstncia judicial dos maus antecedentes e agravante da
reincidncia.
Ser necessrio identificar os institutos, bem como diferenci-los no caso concreto.
Munido de tal conhecimento, o examinando deve ser capaz de identificar os
institutos e tambm diferenci-los quando diante de um caso concreto. Nesse
sentido, relativamente ao item A, percebe-se que Ricardo possui bons antecedentes.
Eventual sentena condenatria ainda no transitada em julgado no tem o condo
de implicar- lhe maus antecedentes, pois isso significaria acrscimo de tempo em
sua

pena

contrariaria,

assim,

princpio

do

estado

de

inocncia,

constitucionalmente previsto.
b) Primeiramente, devemos observar que Ricardo ru primrio. Isso porque a
extorso foi cometida em 10/09/09, antes, portanto, do trnsito em julgado da
sentena que o condenou pelo roubo (ocorrido em 15/05/2010), tal como manda o
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Art. 63 do CP. No obstante a primariedade de Ricardo, ele portador de maus


antecedentes, pois na data da sentena relativa ao delito de extorso (18/10/2010) j
havia ocorrido o trnsito em julgado da sentena do crime de roubo.
c) Por fim, em relao ao item C, o examinando deve indicar que ainda permanece
a primariedade de Ricardo, pois o delito de estelionato foi cometido antes do
trnsito em julgado de qualquer outro delito. Perceba-se que um indivduo somente
pode ser considerado reincidente se o crime pelo qual est sendo julgado tiver sido
cometido aps o trnsito em julgado de sentena que lhe haja condenado por delito
anterior, nos termos do Art. 63, do CP. Todavia, Ricardo portador de maus
antecedentes, pois na data da sentena relativa ao estelionato j havia ocorrido o
trnsito em julgado de duas outras sentenas condenatrias.

4) O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da


conduta descrita no Art. 155, caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia
18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou grave ameaa, de um grande
estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite e uma
sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as
exigncias legais foram satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso
condicional do processo e foi apresentada resposta acusao. O magistrado,
entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta
acusao, entende que a fato atpico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado,
responda, justificadamente, aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento
legal.
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade?

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Comentrio
Devemos observar os seguintes conceitos:
- Absolvio sumria: define-se como ato do juiz, em processos submetidos ao
tribunal do jri, consistente em desde logo determinar a absolvio do ru em
decorrncia de seu convencimento de que ocorre circunstncia que exclui o crime ou
isenta o acusado da aplicao da pena.
- Elementos essenciais configurao da tipicidade penal.
Observemos

tambm

Art.

397,

III

do

CPP,

que

diz:

Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo,
o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada
pela Lei n 11.719, de 2008).
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei
n 11.719, de 2008).
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
IV - extinta a punibilidade do agente.
a) Baseado no dispositivo acima citado, deve o juiz absolver sumariamente a r,
diante da concluso de que os fatos narrados no constituem crime. A ausncia de
tipicidade uma das hipteses de Absolvio sumria.
b) Observamos a ausncia de tipicidade material. entendimento majoritrio da
doutrina moderna, que somente haver tipicidade se, alm da tipicidade formal (que
seria a subsuno do fato norma), estiver presente, tambm, a tipicidade material,
entendida como efetiva leso relevante ou ameaa de leso ao bem jurdico tutelado.

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QUESTES DE SEGUNDA FASE X EXAME UNIFICADO

1) O Ministrio Pblico, tomando conhecimento da prtica de falta grave no curso de


execuo penal, pugna pela interrupo da contagem do prazo para efeitos de
concesso do benefcio do livramento condicional, fundamentando seu pleito em
interpretao sistemtica do Art. 83, do CP, e dos artigos 112 e 118, I, ambos da Lei
n. 7.210/84.
Levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, com base nos princpios
do processo penal e no entendimento mais recente dos Tribunais Superiores,
responda seguinte questo: O Ministrio Pblico est com a razo?

Comentrio
Devemos observar alguns conceitos que dizem respeito execuo penal, bem como
entendimentos jurisprudenciais a cerca desse tema.

Existe entendimento

jurisprudencial que entende que cometimento de falta grave interrompe o prazo de


concesso do benefcio de progresso de regime. Contudo, a progresso de regime
diversa daquela narrada na presente questo, sendo a situao se enquadrando em
livramento condicional. A resposta deve basear-se, portanto, em dois argumentos:
1) Observando que o Artigo 83 do Cdigo Penal no prev a interrupo do prazo, no
caso de cometimento de falta grave, o que deve-se reconhecer, carece de previso
legal. Complementando tal argumento, podemos citar ainda, entendimento
majoritrio da doutrina no que diz respeito a ausncia de previso legal para a
interrupo do prazo por cometimento d falta grave, como determinado no Verbete
441 da Smula do STJ, in verbis: A falta grave no interrompe o prazo para
obteno de livramento condicional.
2) Conclusivamente, devemos destacar a impossibilidade de pleito ministerial, por

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ferir institutos principiolgicos, como o princpio da legalidade (por meio de sua


alegao) e o princpio que veda a dupla punio ( ne bis in idem).

2) Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade


Esperana. Por conta de seu comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios
maldosos por parte dos vizinhos; alguns at chegavam a afirmar que ela tinha cara
de quem cometeu crime. No obstante tais comentrios, nunca houve prova de
qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria pessoa conhecida na
localidade onde mora por ter m-ndole, j que sempre arruma brigas e inimizades.
Certo dia, com raiva de sua vizinha Josefa, Maria resolve quebrar a janela da
residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia que Josefa no
estaria em casa e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava,
Maria arremessa com fora, na direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre
que Josefa, naquele dia, no havia sado de casa e o tijolo aps quebrar a vidraa,
atinge tambm sua nuca. Josefa falece instantaneamente.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no enunciado,
responda justificadamente: correto afirmar que Maria deve responder por
homicdio doloso consumado?

Comentrio
Na questo presente, est claro que foi o caso de erro de tipo acidental, em sua
modalidade do resultado diverso do pretendido. Consequncia disso, a punio do
agente por crime doloso em relao ao objeto por ele almejado, que no caso trata-se
de dano previsto no artigo 163 do Cdigo Penal, bem como a sua punio na
modalidade culposa pelo resultado no intencional, desde que o tal delito admita a
modalidade culposa. Diante disso, devemos observar que o outro resultado
alcanado foi o homicdio, que possui forma culposa, como exposto no Artigo 121,
3, do CP. Portanto, tendo Maria alcanado os dois resultados citados, dever ser
punida por ambos, o que caracteriza: Dano doloso, homicdio culposo, de acordo
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com o Artigo 70 do CP, e que determina concurso formal prprio e que deve ter pena
majorada do crime mais grave de at .

3) Jos, conhecido em seu bairro por vender entorpecentes, resolve viajar para Foz
do Iguau (PR). Em sua bagagem, Jos transporta 500g de cocana e 50 ampolas de
cloreto de etila. Em Foz do Iguau, Jos foi preso em flagrante pela Polcia Militar
em virtude do transporte das substncias entorpecentes. Na lavratura do flagrante,
Jos afirma que seu objetivo era transportar a droga at a cidade de Porto Vera Cruz
(RS), mencionando inclusive a passagem de avio que j havia comprado. Voc
contratado para efetuar um pedido de liberdade provisria e o que mais entender de
Direito em favor de Jos.
Atento somente ao que foi narrado na hiptese acima, responda aos itens a seguir.
A) O rgo competente para julgamento a Justia Estadual ou a Justia Federal?
Justifique.
B) Se Jos objetivasse apenas traficar drogas em Foz do Iguau, o rgo competente
seria o mesmo da situao acima? Justifique.

Comentrio
a) Competncia pertence Justia Estadual, uma vez que as duas cidades
mencionadas localizam-se no Brasil e que no h, na questo, qualquer observao
quanto transposio de fronteira nacional. S seria de competncia da Justia
Federal, se o delito cometido fosse o de trfico internacional de entorpecentes, que
objetiva traficar para o exterior, de acordo com o Artigo 70 da Lei de Txicos, bem
como o verbete 522 da Smula do STF.
b) Sim, a competncia pertence Justia Estadual, uma vez que, como j
mencionado, no houve dolo de traficar para o exterior.
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4) Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia
paradisaca e, de difcil acesso (feito atravs de uma trilha), bastante deserta e
isolada, to isolada que no h qualquer estabelecimento comercial no local e nem
mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem,
percebem que alm delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar
um mergulho no mar, que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez,
sem saber nadar, decide puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou
muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios
interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo
de tempo, Wilson percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika,
Wilson decide no efetuar o salvamento, que era perfeitamente possvel. Ana Paula,
ento, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade
jurdico-penal de Erika e Wilson.

Comentrio
Diante do caso exposto, observamos que Wilson tem o dever legal de agir para evitar
o resultado, na qualidade de salva-vidas. No momento do fato ele no agiu, quando
poderia ter agido, tratando-se de agente garantidor. Wilson responde por delito
comissivo por omisso, ou seja, homicdio doloso praticado via omisso imprpria,
de acordo com o Artigo 121 c/c Artigo 12, 3, 2, alnea a, ambos do Cdigo Penal.
Erika, por sua vez, por ter instigado Wilson a no realizar o salvamento de Ana
Paula, responde como partcipe do homicdio, nos termos do art. 29 do CP. No h
que se falar em omisso de socorro por parte de Erika, pois, conforme dados
expressos no enunciado, ela no sabia nadar e nem tinha como chamar por ajuda.

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