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DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

UNIVERSIDADE REGIONAL DO NOROESTE DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL UNIJU


VICE-REITORIA DE GRADUAO VRG
COORDENADORIA DE EDUCAO A DISTNCIA CEaD

Coleo Educao a Distncia

Srie Livro-Texto

Marcelo Loeblein dos Santos

DIREITO
INTERNACIONAL
PRIVADO

Iju, Rio Grande do Sul, Brasil


2011

EaD

2011, Editora Uniju


Rua do Comrcio, 1364
98700-000 - Iju - RS - Brasil
Fone: (0__55) 3332-0217
Fax: (0__55) 3332-0216
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www.editoraunijui.com.br

Marcelo Loeblein dos Sant os

Editor: Gilmar Antonio Bedin


Editor-adjunto: Joel Corso
Capa: Elias Ricardo Schssler
Designer Educacional: Jociane Dal Molin Berbaum
Responsabilidade Editorial, Grfica e Administrativa:
Editora Uniju da Universidade Regional do Noroeste
do Estado do Rio Grande do Sul (Uniju; Iju, RS, Brasil)

Catalogao na Publicao:
Biblioteca Universitria Mario Osorio Marques Uniju

S237d

Santos, Marcelo Loeblein dos.


Direito internacional privado / Marcelo Loeblein dos
Santos. Iju : Ed. Uniju, 2011. 96 p. (Coleo educao a distncia. Srie livro-texto).
ISBN 978-85-7429-964-8
1. Direito. 2. Direito internacional. 3. Direito internacional privado. I. Ttulo. II. Srie.
CDU : 341
341.9

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Sumrio

APRESENTAO ............................................................................................................................ 5
CONHECENDO O PROFESSOR ................................................................................................. 7
UNIDADE 1 DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO:
Histrico, Conceito, Fontes, Codificaes .......................................................... 9
Seo 1.1 Definio de Direito Internacional Privado DIPr ..............................................10
Seo 1.2 A Histria Moderna do Direito Internacional ......................................................12
Seo 1.3 Objeto do Direito Internacional Privado ..............................................................16
Seo 1.4 Objetivos do Direito Internacional Privado ..........................................................19
Seo 1.5 Fontes do Direito Internacional Privado ...............................................................20
1.5.1 A Lei ........................................................................................................................21
1.5.2 Os Tratados ............................................................................................................22
1.5.3 Os Costumes ..........................................................................................................25
1.5.4 Os Princpios ..........................................................................................................26
1.5.5 A Doutrina .............................................................................................................26
1.5.6 A Jurisprudncia ...................................................................................................27
UNIDADE 2 CONFLITOS DE NORMAS: Elementos de Conexo, Aplicao,
Prova e Interpretao do Direito Estrangeiro ..................................................29
Seo 2.1 Elementos de Conexo ............................................................................................30
Seo 2.2 Principais Elementos de Conexo ..........................................................................31
2.2.1 Nacionalidade .......................................................................................................31
2.2.2 Domiclio .................................................................................................................33
2.2.3 Territorialidade .......................................................................................................34
Seo 2.3 Consideraes Acerca da Classificao que Leva o Elemento de Conexo ....35
Seo 2.4 Como se Estrutura a Norma de Direito Internacional Privado? .......................36
Seo 2.5 Normas Indicativas ou Indiretas: Limitam-se a Indicar o Direito Aplicvel. ..37
2.5.1 As Normas Indicativas Bilaterais so Compostas de Duas Partes: ................37
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Seo 2.6 Algumas Restries na Aplicao do Direito Estrangeiro ..................................39


Seo 2.7 Direito Processual .....................................................................................................40
Seo 2.8 Classificao da Competncia ................................................................................41
Seo 2.9 Competncia Relativa ..............................................................................................42
Seo 2.10 Competncia Absoluta ...........................................................................................44
Seo 2.11 Produo de Provas no Estrangeiro ....................................................................45
Seo 2.12 Cartas Rogatrias ...................................................................................................47
Seo 2.13 Homologao de Sentena Estrangeira .............................................................50
UNIDADE 3 A APLICAO DA LEI DE INTRODUO S NORMAS
DO DIREITO BRASILEIRO Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro (LINDB) no Direito Internacional Privado Brasileiro ...............55
Seo 3.1 A Aplicao da LINDB no Direito Internacional Privado Brasileiro .................55
Seo 3.2 O Casamento e seus Efeitos para o Direito Internacional Privado ..................56
Seo 3.3 Artigo 8 da LINDB ..................................................................................................63
3.3.1 Normas sobre Bens Mveis e Imveis ................................................................63
Seo 3.4 Das Obrigaes e Contratos ....................................................................................66
3.4.1 Sobre a Autonomia da Vontade nos Contratos Internacionais .....................66
3.4.2 Comentrios sobre o artigo 10 da LINDB ........................................................67
3.4.3 Art. 11 da LINDB ...................................................................................................69
UNIDADE 4 NACIONALIDADE E CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO ..........73
Seo 4.1 Condio Jurdica do Estrangeiro ..........................................................................73
4.1.1 Afastamento Compulsrio de Estrangeiro .........................................................78
4.1.2 Asilo x Refgio .......................................................................................................83
Seo 4.2 Direitos e Deveres do Estrangeiro ..........................................................................84
Seo 4.3 A Especial Condio dos Portugueses ...................................................................86
Seo 4.4 Nacionalidade e Naturalizao ..............................................................................87
Seo 4.5 Conflitos de Nacionalidade .....................................................................................92
REFERNCIAS ..............................................................................................................................95

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Apresentao

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Inicialmente, pode-se afirma que a populao mundial est cada vez mais envolvida
pela ideia de globalizao, o que causa uma interdependncia entre os pases, em que at as
medidas econmicas de um Estado soberano tm de ser feitas em estreita combinao com a
administrao de outros Estados, sob pena do insucesso ou consequncias desastrosas.
Vivemos, assim, numa sociedade internacional, composta por indivduos das mais diferentes nacionalidades e por interesses privados das mais diversas ordens. Diante dessa
realidade, faz-se necessria a existncia de uma disciplina que regule a relao entre seus
membros. Esta disciplina o Direito Internacional Privado.
Assim, o Direito Internacional Privado concebe o desenvolvimento tomando por base
as relaes de ordem privada entre os diferentes povos, alm das vrias legislaes que surgem para atender s necessidades internacionais da circulao de pessoas, gerando o conflito de leis, afinal, para cada caso concreto preciso analisar a lei a ser aplicada quele
caso.

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Conhecendo o Professor

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Marcelo Loeblein dos Santos


graduado em Direito pela Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul (Uniju) (2005) e em Letras
pela mesma instituio (1997). Mestre em Direito pela Universidade de Caxias do Sul, com dissertao defendida em 28 de maro de
2008, vinculada linha de pesquisa Direito Ambiental e Biodireito.
Ao longo do Mestrado foi bolsista Capes, modalidade 1.
Professor das disciplinas de Direito de Famlia, Direito Constitucional, tica Geral e Jurdica, Direito Internacional Pblico e
Direito Internacional Privado. Docente vinculado aos cursos de
Direito da Faculdade de Itapiranga (FAI), no Estado de SC e da
Uniju.

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Unidade 1

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO:


Histrico, Conceito, Fontes, Codificaes
OBJETIVOS DESTA UNIDADE
O objetivo do estudo desta unidade colocar o acadmico em contato com os precedentes
histricos do Direito Internacional Privado ou DIPr, sigla pela qual a disciplina conhecida. Entender a importncia da disciplina, seu conceito, as fontes e a aplicao destas no
ordenamento jurdico brasileiro.
Esta primeira unidade uma espcie de introduo ao assunto, e muitos de seus pontos
sero abordados de forma mais especfica nas outras unidades do livro-texto.

AS SEES DESTA UNIDADE


Seo 1.1 Definio de Direito Internacional Privado DIPr
Seo 1.2 A Histria Moderna do Direito Internacional
Seo 1.3 Objeto do Direito Internacional Privado
Seo 1.4 Objetivos do Direito Internacional Privado
Seo 1.5 Fontes do Direito Internacional Privado

Antes de entrar propriamente no contedo do componente curricular de Direito Internacional Privado DIPr cabe fazermos uma distino entre este e o Direito Internacional
Pblico DIP.
Para Rechsteiner (2007), o Direito Internacional Privado refere-se s relaes jurdicas
pertinentes rea de Direito Privado, com conexo internacional, no sendo aplicveis s
relaes de conflitos do Direito Internacional Pblico. No se pode negar, porm, que o
Direito Pblico reflete de modo visvel na matria privada, influenciando a aplicao do
Direito Internacional Privado.
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Afinal, cada pas reconhece em seu ordenamento jurdico interno normas de Direito
Internacional Pblico. Tais normas so frutos de tratados internacionais, que muitas vezes
versam sobre as relaes privadas.
Assim, se forem aplicadas as normas de Direito Interno numa relao jurdica de Direito Internacional Privado, com conexo internacional, o juiz leva em considerao todas as
normas de Direito Pblico, aplicadas ao caso concreto.
Cabe salientar ainda que as normas de Direito Pblico Internacional se aplicam-se
soluo de conflitos pblicos, especialmente os conflitos entre Estados soberanos, enquanto as normas de Direito Internacional Privado destinam-se a regular as relaes entre os
particulares, mas amparado em normas que so fruto do Direito Pblico. Podemos citar
como exemplo os tratados internacionais sobre extradio, os quais so celebrados pelos
Estados (direito pblico), mas aplicados aos particulares.

Seo 1.1
Definio de Direito Internacional Privado DIPr
1

O Direito Internacional Privado resultante da

pluralidade de Estados e por conseguinte, de legislaes (aspecto jurdico); e da movimentao de pessoas,


bens e servios (aspecto ftico).
O DIPr no existiria se os ordenamentos jurdicos
fossem todos iguais ou se os Estados (pases) vivessem
de forma isolada.

Pluralidade de
Estados
(e de legislaes)

Movimentao de
pessoas, bens e
servios

DIREITO
INTERNACIONAL
PRIVADO

Diante disso, percebemos que no existe um Direito superior a todos os demais, capaz
de resolver esses conflitos. O Direito Internacional Privado supre esta ausncia, determinando
qual ordenamento jurdico que deve ser aplicado a cada situao concreta, que permita (em
razo de elementos de conexo) a aplicabilidade de mais de um ordenamento jurdico.

Disponvel em: <www.vousermembrodomp.wordpress.com>. Acesso em: 5 set. 2011.

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Podemos observar pelo organograma a seguir, a realidade do Direito Internacional


Privado

Globalizao
Desenvolvimento comercial

MIGRAO:
Estima-se que mais de 3
milhes de pessoas vivam
fora do Brasil em 2011.

Migrao

facilidade das comunicaes;


facilidade dos meios de
transporte;
circulao de trabalhadores;
empresas transnacionais.

Contratos internacionais
Diferenas entre os vrios sistemas jurdicos

Resultado

Relaes jurdicas
conectadas a mais de um
ordenamento jurdico.

Em regra diferentes

Expresso da soberania

Utopia do ordenamento
nico

Julgador defronta-se com a seguinte questo:

Qual ordenamento a ser


aplicado?

Possibilidade, de acordo com a


legislao nacional, de se aplicar
o Direito estrangeiro.

As questes apontadas at aqui sero estudadas no DIPr ao longo das 4 unidades


deste livro-texto.
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Assim, em relao definio do Direito Internacional Privado, podemos trazer o conceito de alguns autores renomados:

Luiz Ivani de
Amorim Arajo

Conjunto de regras de Direito Interno que objetiva


solucionar os conflitos de lei originrios de Estados
diversos, indicando, em cada caso que se apresente, a
lei competente a ser aplicada.

Haroldo
Vallado

o ramo da cincia jurdica que resolve os conflitos de


leis no espao, disciplinando os fatos, em conexo no
espao, com leis divergentes e autnomas.

Edgar Carlos
de Amorim

o ramo da cincia jurdica que trata da licitude das


condies do estrangeiro, da aplicao de suas leis e
dos conflitos destas com as leis locais.

Podemos observar ainda que o DIPr refere-se aplicao da lei, seja nacional ou estrangeira, a um caso concreto. Em relao aos conflitos, esto a opo do juiz ante o elemento de conexo, pela nacional, e a recusa norma aliengena (estrangeira) por esta
ofender a ordem pblica nacional.

Seo 1.2
A Histria Moderna do Direito Internacional
Conhecer a histria do Direito Internacional Privado facilitar consideravelmente a
compreenso da nossa disciplina, uma vez que os princpios gerais e a parte geral do Direito
Internacional Privado foram esboados pela doutrina ainda no sculo 19.
No nos remeteremos aos primrdios do Direito Internacional, mas ao Direito Internacional Privado moderno, que est, segundo Rechsteiner (2007), vinculado a trs importantes doutrinadores: o americano Joseph Story (1779-1845), o alemo Friedrich Carl von Savigny
(1779-1861) e o italiano Pasquale Stanislao Mancini (1817-1888).
O referido autor assevera que os doutrinadores mencionados so smbolos para os trs
pilares bsicos do Direito Internacional Privado, com vistas a sua evoluo histrica, quais
sejam, a territorialidade do Direito (Joseph Story), a personalidade do Direito (Pasquale
Stanislao Mancini) e a universalidade das normas de conflitos de leis no espao (Friedrich
Carl von Savigny).
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Joseph Story foi juiz na Suprema Corte dos Estados Unidos e para ele o Direito Internacional Privado era, na realidade, Direito Nacional. Resulta desse fato, necessariamente,
que tambm a aplicao do Direito estrangeiro dentro do pas dependeria, exclusivamente,
da vontade do legislador ptrio.
Segundo Rechsteiner (2007), a soberania de determinado Estado seria a base dogmtica
para reflexes sobre o conflito de leis. Influenciado pela teoria de Huber, Story acentuava a
territorialidade do Direito, ou seja, a aplicao da lei do territrio, mas admitia a aplicao
do Direito estrangeiro como ato de cortesia, o que era, particularmente, o caso dos direitos
adquiridos no estrangeiro.
Em relao a Friedrich Carl Von Savigny, este foi um dos membros fundadores da Universidade de Berlim, ministro do Estado da Prssia, alm de romanista, historiador do Direito e um dos grandes mestres clssicos do Direito Internacional Privado.
De acordo com Rechsteiner (2007), a doutrina de Savigny abriu inmeras portas para
uma nova compreenso da nossa disciplina, assim, cada relao jurdica possui a sua prpria sede qual pertence, segundo a sua prpria natureza. Dessa forma, deve ser observado
o caso concreto e a lei que deve ser aplicada a este caso, a situao concreta muitas vezes
enseja a aplicao do Direito estrangeiro.
O pensamento de Savigny, portanto, ser de que o Direito Internacional Privado deveria ter uma harmonia internacional de suas decises, acreditando ser irrelevante se uma
sentena era proferida pelo juiz de um ou de outro pas. Por essa razo, a disciplina no
deve ser vista, to somente, sob um ngulo nacional, mas orientar-se conforme as exigncias da comunidade dos povos.
Savigny acreditava ainda que o mesmo fim poderia ser alcanado por uma lei comum
universal sobre o Direito Aplicvel, o que revela um carter universal da teoria de Savigny.
Cumpre destacar ainda a obra de Pasquale Stanislao Mancini (1817-1888), que desenvolveu, dentre outras atividades, aquelas de advogado, professor universitrio e ministro
de Educao, da Justia e das Relaes Exteriores.
Os ensinamentos de Mancini repousam em trs pilares bsicos: nacionalidade, liberdade e soberania.
A razo do primeiro princpio o elemento de conexo da nacionalidade, que o elemento de conexo dominante na doutrina de Mancini, ou seja, a lide deve ser dirimida pela lei da
nacionalidade da pessoa. O princpio da liberdade refere-se ao direito das partes de escolherem
livremente o Direito aplicvel dentro dos limites traados pela lei (princpio da autonomia da
vontade das partes). Separa, porm, os dois princpios mencionados. Quando couber o Direito
estrangeiro este no ser aplicado quando ofender a ordem pblica nacional, ou seja, contrariar
interesses da soberania do Estado, consolidando assim o terceiro princpio, o da soberania.
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O elemento de conexo principal, para Mancini, a nacionalidade no Direito Internacional Privado. Nesse ponto divergiu de Savigny, que preferiu o elemento de conexo do
domicilio quele da nacionalidade.
Mancini defendeu a aplicao ampla do elemento de conexo da nacionalidade no
Direito Internacional Privado, formulando, assim, a sua doutrina, que teve repercusso extraordinria, sendo adotada por legislaes de vrios Estados. Posteriormente, porm, o elemento de conexo da nacionalidade comeou a perder a sua hegemonia, sendo contnuo o
seu declnio na atualidade.
De acordo com Rechsteiner (2007), durante o sculo 19, muitas foram as codificaes
em relaes aos seus direitos privados. As primeiras codificaes europeias, entre as quais
figuravam o Cdigo Civil da Grcia de 1856, o Cdigo Civil da Itlia de 1865 e o Cdigo Civil
alemo de 1896, podendo j se basear nas doutrinas modernas de Story, Mancini e Savigny,
conheceram no seu texto ainda poucas normas de Direito Internacional Privado.
Mesmo na Amrica Latina surgiram as primeiras codificaes naquela poca, dentre
as quais em 1855 o Cdigo Civil do Chile e o Cdigo Civil da Argentina de 1871. As suas
normas sobre o Direito Internacional Privado, em geral, tm uma tendncia territorialista,
ou seja, preferem elementos de conexo que favorecem a aplicao da lex for i (lei do foro),
excluindo, assim, em maior ou menor escala a aplicao do Direito estrangeiro. Uma exceo s tendncias territorialistas na Amrica Latina era o Brasil, pelo fato de a Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1916 adotar o elemento de conexo da nacionalidade em relao
ao estatuto pessoal da pessoa fsica.
Em relao ao histrico do Direito Internacional Privado no Brasil, podemos nos amparar nas palavras de Florisbal DelOlmo (2010), este afirma que antes da Independncia,
vigoravam no Brasil as leis portuguesas em todos os campos do Direito. Tinha-se naquela
poca as Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas que tiveram uma vigncia mais
longa. Estas normas que regulavam o Direito Internacional, porm, estavam impregnadas
de uma inspirao estatutria oriunda da Europa.
DelOlmo (2010) destaca a influncia de Augusto Teixeira de Freitas para o desenvolvimento do DIPr no Brasil. Freitas publicou em 1860 o Esboo do Cdigo Civil do Imprio, que
teve notvel influncia no Cdigo Civil da Argentina, Paraguai e Uruguai, entre outros pases.
Inspirado na teoria de Savigny, mas a aperfeioando com ideias prprias, Teixeira de
Freitas adotou o domiclio como principal elemento de conexo. O domiclio determina que
a capacidade jurdica das pessoas domiciliadas no Imprio deveriam ser julgadas pelas leis
brasileiras. O Cdigo Civil de 1916 optou pela nacionalidade como soluo de conflitos,
porm com a edio da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), de 1942, o Brasil passou a
adotar o domiclio como elemento para resoluo dos conflitos no DIPr.
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No podemos deixar de citar a obra de Jos Antnio Pimenta Bueno, intitulada Direito Internacional Privado e a Aplicao de Seus Princpios com Referncia s Leis Particulares
do Brasil. Inspirado pela obra de Foelix (advogado alemo radicado em Paris) e pelo Cdigo
Napolenico, fez uma exposio sistematizada da matria, tendo sido intransigente defensor da nacionalidade como principal elemento de conexo, ou seja, a lei da origem da pessoa
que deveria ser aplicada para dirimir os conflitos.
Assim, considerando-se a contemporaneidade dos trabalhos de Teixeira de Freitas e de
Pimenta Bueno, incontestveis precursores do DIPr no Brasil, defrontou-se o nosso Direito
com duas correntes doutrinrias quanto ao elemento de conexo: uma defendendo o domiclio e outra a nacionalidade.
Como j observado, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1916 adotou a corrente
de Pimenta Bueno, ou seja, a nacionalidade como seu elemento de conexo.
Em 1942, porm, quando da edio da nova Lei de Introduo do Cdigo Civil e,
tendo em vista os conflitos da Segunda Guerra Mundial, o Brasil no pretendia mais aplicar
leis de pases inimigos como a Alemanha, a Itlia, o Japo, optando ento, na nova lei, pelo
domiclio, consagrando a tese de Teixeira de Freitas.
Assim corrobora DelOlmo (2010, p. 15):
A LICC, como afirmado, adotou o domiclio como principal elemento de conexo, dando assim
razo tese historicamente defendida por Teixeira de Freitas. Deve-se ressaltar que a mudana
ocorreu em plena II Guerra Mundial, perodo em que o nmero de alemes, italianos e japoneses
residentes no Brasil era expressivo, podendo, pela legislao ento vigente, verem-se aplicadas
em nosso pas leis de naes tornadas inimigas. Embora essa situao no impea, por si s, o
emprego de lei estrangeira no direito interno at porque o jurdico no se deve submeter ao
poltico , a comprovao do contedo e da vigncia das normas desses Estados quando invocadas
pelas partes ficava extremamente prejudicada pela ausncia de rgos desses pases no Brasil.

O estrangeiro, portanto, ter o seu relacionamento com o Estado Brasileiro determinado pela Lei de Introduo do Cdigo Civil, que a partir de 2010 passou a se chamar Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro, regulamentada pela Lei 12.376/2010. Muitos
pases signatrios ainda adotam o Cdigo de Bustamante para resolverem os seus conflitos.
Caros acadmicos, a questo do elemento de conexo e objeto de conexo ser abordada e explicada de forma mais aprofundada na Unidade 2.
Diante destas breves consideraes sobre a histria moderna do Direito Internacional
Privado, cabe trazer de forma resumida, a partir da leitura de Rechsteiner (2007), algumas
das caractersticas bsicas da evoluo do Direito Internacional Privado durante os ltimos
dois sculos:

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a) De acordo com o Direito Internacional Privado moderno, devem ser examinados, em primeiro lugar, a relao jurdica concreta ou, mais precisamente, os fatos e fatores sociais
com conexo internacional, a fim de determinar em seguida o Direito aplicvel, que ser
sempre o Direito-Interno ou determinado Direito estrangeiro, consoante as respectivas
normas indicativas ou indiretas do Direito Internacional Privado da lex fori (lei do foro).
b) At o final do sculo 19 acreditava-se ser possvel elaborar normas de Direito Internacional Privado com vigncia universal. Essa viso, porm, no se tornou realidade. O almejado universalismo das normas do Direito Internacional Privado cedeu lugar a uma
codificao de sistemas jurdicos nacionais em que muitos Estados elaboraram leis sistemticas acerca dessa matria.
Apesar de no ter atingido o ideal de universalizao, o Direito Internacional Privado foi
de fato uniformizado em vrios dos seus ramos, mediante o instrumento jurdico do tratado
internacional em que muitos ordenamentos jurdicos elegeram o mesmo elemento de conexo.
c) A Amrica Latina possui uma grande tradio de cooperao internacional no mbito do
Di rei to Internacional Privado. Na atuali dade, as Conferncias Especi ali zadas
Interamericanas de Direito Internacional Privado esto exercendo maior influncia nesse
campo e tentando uniformizar normas referentes matria.
d) Para finalizar as consideraes acerca da histria moderna do Direito Internacional Privado brasileiro, cumpre, ainda, fazer algumas observaes relativas evoluo legislativa no
Brasil. Nesse contexto do DIPr brasileiro, merecem destaque a Lei de Introduo ao Cdigo
Civil de 1916, a Lei n. 3.071, do mesmo ano, que entrou em vigor em 1917, e a Lei de
Introduo ao Cdigo Civil de 1942 (Decreto-Lei n. 4.657), que entrou em vigor em 24 de
outubro de 1942, substituda pela Lei 12.376 de 2010, Lei de Introduo s Normas do
Direito Brasileiro, constituindo a legislao bsica do Direito Internacional Privado brasileiro em vigor. A LICC de 1916 havia adotado a nacionalidade como elemento de conexo;
j a LICC de 1942 e a LINDB de 2010 adotam o domiclio como elemento de conexo.

Seo 1.3
Objeto do Direito Internacional Privado
No entendimento de DelOlmo (2010), o objeto central do DIPr consiste no Conflito de
Leis no Espao, definido este espao como o de ordenamentos jurdicos diversos, ou seja, de
cada Estado. Nestas leis esto includos temas das mais diversas reas do Direito Privado,
ou seja, das relaes entre os particulares.
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Assim, temos como objeto do DIPr resolver conflitos de leis no espao. Podemos observar que quando aplicamos uma lei estrangeira em razo das determinaes de uma lei local,
no estamos tratando de conflitos, mas to somente do reconhecimento de um direito adquirido no exterior. Quem vai nos dizer se iremos aplicar a lei nacional ou estrangeira a
nossa prpria lei, normalmente a atual Lei de Introduo, a LINDB.
Temos ainda como obje to do DIPr: i ndi car di rei to compete nte para o fato
interjurisdicional; indicar direito aplicvel ou adequado a esse fato; determinar a jurisdio
competente em matria de Direito Processual; resolver conflito de leis escolhendo a lei aplicvel ao fato interjurisdicional.
Alguns doutrinadores trazem ainda outros problemas relevantes matria, como a
questo da nacionalidade na soluo dos conflitos entre pessoas. Nesse caso um Estado
no pode impor suas normas aos demais, valendo a norma interna de casa pas (leia-se
tambm Estado) para a soluo. Quanto ao assunto, ver o artigo 12, incisos e pargrafos da
Constituio Federal.
Importante tambm determinar a condio jurdica do estrangeiro, ou seja, o conjunto de direitos internos de cada pas aplicveis ao estrangeiro.
Trazemos alguns dispositivos legais das leis internas que versam sobre a temtica:
artigo 5, caput da CF, 5, LII, 227, 5, Cdigo Civil, artigo 3; Lei n 6.815, de 19-8-1980
(estatuto) e Decreto n 86.715, de 10-12-1981 (regulamento). Aquisio de imvel rural: Lei
n 5.709, de 7-10-1971 e Decreto n 74.965, de 26-11-1974. Casamento com brasileiro: Lei
n 1.542, de 5-1-1952. Falsa declarao no registro civil; LINDB.
Assim sendo, o Objeto do Direito Internacional Privado a autorizao para que o
juiz, ante um fato interjurisdicional, proceda de acordo com a natureza especial do fato,
aplicando-lhe, se necessrio, lei de outra jurisdio, ou ainda, organizar direito adequado
apreciao do fato anormal, tendo como objetos:
A) resolver conflitos de leis;
B) indicar direito competente para o fato interjurisdicional;
C) indicar direito aplicvel ou adequado a esse fato.
Os autores concordam que o objeto primordial o conflito de leis ou de ordenamentos.
As regras de Direito Internacional Privado servem para definir qual ordenamento a ser aplicado.
Muitos acrescentam o estudo do direito adquirido, a nacionalidade e a condio
jurdica do estrangeiro.
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Em realidade, pode-se afirmar que cinco temas so objeto do DIPr:


Nacionalidade
Condio jurdica do estrangeiro
Reconhecimento do direito adquirido
Obs.: o estrangeiro s no tem direitos polticos de votar
e ser votado, no mais, se entrar legalmente no pas,
possui os mesmos direitos que um brasileiro nato.
reconhecido o casamento de 2 franceses domiciliados
no Brasil, de acordo com o artigo 129, pargrafo 6 da
Lei 6015/73.
Conflito das jurisdies
Identificar a jurisdio competente para o caso.
Conflito de leis
Obs.: Brasil no reconhece, por exemplo, a
possibilidade de um rabe domiciliado no Brasil vir a se
casar com vrias mulheres, pois o nosso ordenamento
jurdico cobe a poligamia.

Artigo 12 da Constituio Federal


Lei 6.815/80
Artigo 5, caput. da Constituio
Federal

Competncia internacional, CPC,


artigos 88 a 90.
Lei de Introduo s Normas do
Direito Brasileiro.
Decreto-lei 4.657/1942, artigos 7
19

Quadro 1 Temas que so objeto do DIPr


Fonte: Elaborao do autor.

Os quatro primeiros, no entanto, acabam sendo pressupostos para a anlise do quinto


tema, que o efetivo objeto do Direito Internacional Privado.
De acordo com Rechsteiner (2007), o Direito Internacional Privado resolve os conflitos
de leis no espao referentes ao Direito Privado, ou seja, determina o direito aplicvel a uma
relao jurdica de Direito Privado com conexo internacional. No soluciona a questo
jurdica propriamente dita, mas indica, a partir do elemento de conexo, a Lei do Estado
que dever ser aplicada.
Na doutrina, pacfico que o Direito Internacional Privado, em sua essncia, representado pelo Direito Interno conforme a sua origem, pois cada Estado possui suas prprias
normas de Direito Internacional Privado.
Haroldo Vallado (1980) defende um amplo campo de abrangncia para o objeto do
Direito Internacional Privado. Segundo ele, o Direito Internacional Privado tem por objeto
leis de qualquer natureza que abranjam conflitos de leis no espao.
Assim, o Direito Internacional Privado admite a aplicao do Direito estrangeiro de
forma generalizada. Isto acontece quando as normas do Direito Internacional Privado da
lex fori designam o Direito estrangeiro como o aplicvel a uma relao jurdica de Direito
Privado com conexo internacional.

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Seo 1.4
Objetivos do Direito Internacional Privado
De acordo com Rechsteiner (2007), a conexo internacional da causa sub judice (sob a
apreciao judicial) pressuposto de fato necessrio para a aplicao, pelo juiz, de uma norma de Direito Internacional Privado da lex fori (lei do foro). Assim, a norma de conexo determinar o Direito aplicvel, ou seja, o Direito domstico ou determinado Direito estrangeiro.
Se a norma brasileira de Direito Internacional determinar que seja aplicado o Direito
estrangeiro, este ser aplicado.
Assim, o Direito Internacional Privado vai indagar qual o vnculo mais significativo
para uma relao jurdica com conexo internacional.
O autor supracitado argumenta ainda que cada Estado estabelece a partir do elemento de conexo, ou seja, a partir da norma do Direito Internacional Privado designativa do
Direito aplicvel, a relao mais estreita com uma determinada ordem jurdica. Indica o
elemento de conexo que mais lhe convm, uma vez que este, na realidade, pode distinguirse, consideravelmente, nos vrios ordenamentos jurdicos nacionais. O elemento e objeto de
conexo sero estudados de forma aprofundada na prxima Unidade.
importante observar se a aplicao do Direito estrangeiro in casu violar princpios
fundamentais do Direito interno, ou seja, a ordem pblica. Nestes casos o Direito estrangeiro no ser aplicado.
A doutrina postula que o juiz dever levar em considerao no s os princpios bsicos da orde m jur di ca i nte rna, mas tambm aque le s do Di re i to Inte rnacional,
consubstanciados em tratados internacionais, no Direito costumeiro internacional, em princpios gerais de Direito e em outras fontes supranacionais que vinculam juridicamente um
Estado, trata-se da observncia complementar da ordem pblica internacional, ordem
pblica mundial ou verdadeiramente internacional.
Nadia de Araujo (2006) adverte que a primeira finalidade do Direito Internacional
Privado deve ser a proteo da pessoa humana, devendo os limites em relao soluo de
conflitos de lei serem traados pelos direitos, pois a proteo da pessoa humana e de seus
direitos fundamentais tem carter universal, e no dever esbarrar nas Constituies nacionais dos diferentes pases.
De forma particular o Brasil, por meio da Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, deu um passo significativo rumo ao efetivo reconhecimento dos direitos humanos no pas. Conforme o artigo 5, 3, introduzido pela mencionada emenda na Constitui19

EaD

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o Federal, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem


aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Rechsteiner (2007) salienta que o objetivo do Direito Internacional Privado no a
aplicao do Direito melhor , mas buscar a harmonizao das decises judiciais proferidas
pela Justia domstica com o Direito dos pases com os quais a relao jurdica, a partir do
caso concreto, tenha conexo internacional.

Seo 1.5
Fontes do Direito Internacional Privado
Inicialmente podemos afirmar que fonte o modo pelo qual o Direito se manifesta.
Assim, de acordo com DelOlmo (2010), as fontes do Direito podem ser materiais (representadas pelos fatores sociolgicos, econmicos e culturais, entre outros, que conduzem
instituio da norma jurdica), e formais (regras jurdicas elaboradas por processo legislativo,
os costumes, a analogia e os princpios gerais do Direito). As primeiras so fontes de inspirao e as segundas, de vigncia do Direito. Na nossa disciplina interessa-nos referir acerca
das fontes formais do Direito Internacional Privado, que no se afastam substancialmente
dos demais ramos das Cincias Jurdicas.
Muitos doutrinadores divergem quanto s fontes, mas em essncia as classificam em
fontes internas as leis de cada pas e fontes externas os tratados. Nos dois polos,
entretanto, tanto nas internas quanto nas externas, encontramos a lei, os costumes, a doutrina e a jurisprudncia.
Apresentamos a seguir, de forma esquematizada, algumas das fontes internas do DIPr
que serviro de base para nosso estudos e tambm para questes de reviso que sero aplicadas no final da unidade.
Fontes Internas do DIPr
Constituio Federal

Artigos 5, especialmente XXXI, e 12 (nacionalidade)


Artigo 102, I, g

Competncia STF

Artigo 105, I, i

Competncia STJ

Artigo 109, II, III, V e X


LINDB
20

Artigos 7 a 19

Competncia juzes federais

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DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Cdigo Civil

Conceito de domiclio (artigo 70)

Cdigo de Processo Civil

Competncia internacional

Artigos 88 a 90

Homologao de sentena estrangeira Artigos 483 e 484

Estas so algumas das leis internas que regulam o Direito Internacional Privado. Existem outras, como na rea penal ou tributria, mas que no sero tratadas nesta matria,
alm dos costumes, dos princpios e da jurisprudncia.
Para Amorim (2008), o Direito como a vida, nasce, cresce e renasce, mas sempre com
o propsito de contribuir para a realizao dos seus elevados fins, salientando que a fonte
primria do Direito a lei, sendo o costume a secundria, seguida pelos princpios.
Em nosso sistema jurdico quando a lei no disciplina o fato, supre-a o costume, na
falta deste, os princpios gerais do Direito.
Cabe lembrar aqui o que foi estudado em Direito Internacional Pblico, ou seja, que o
Estatuto da Corte Internacional de Haia, de 26 de junho de 1945, enumera no seu artigo 38
como fontes de Direito Internacional Pblico os tratados, o Direito costumeiro internacional e os princpios gerais de Direito reconhecidos pelas naes civilizadas. O mesmo artigo
do Estatuto qualifica a doutrina e a jurisprudncia como meio de auxlio na aplicao do
Direito Internacional Pblico. Tais fontes fazem parte tambm do DIPr alm da lei que faz
parte das fontes da disciplina ora estudada.
Veremos, a seguir, cada uma das fontes do Direito Internacional Privado, quais sejam:
a lei, os tratados, os costumes, os princpios, a doutrina e a jurisprudncia.

1.5.1 A LEI
Para Rechsteiner (2007), a lei considerada a fonte primria do DIPr, sendo esta que,
na prtica deve ser consultada em primeiro lugar diante de uma relao jurdica de Direito
Privado com conexo internacional.
No Brasil, as regras bsicas do Direito Internacional Privado esto disciplinadas na
LINDB. A doutrina nacional parece unnime ao afirmar que as normas esparsas em vigor
no esto satisfazendo mais as exigncias da crescente internacionalizao do pas.
DelOlmo (2010) observa que na Constituio Federal de 1988, temos postulados referentes aos estrangeiros nos artigos 5, 12, 14 e 22, bem como sobre extradio (artigo 102, I,
g) e sobre homologao de sentena estrangeira (artigo 105, I, i). No Cdigo Tributrio Na21

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cional (artigos 98 e 100), Cdigo de Processo Civil (artigos 88 e 337), Cdigo Civil de 1916 e
Cdigo Civil de 2002 existem dispositivos de Direito Internacional Privado. A maioria das
normas sobre o conflito de leis no espao, contudo, encontra-se na Lei de Introduo ao
Cdigo Civil de 1942, em seus artigos 7 a 19. O Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815, de 19
de agosto de 1980, atualizada pela Lei n. 6.964/81) segue-se LINDB em importncia no
ordenamento jurdico brasileiro, com amplo e rico conjunto de normas de DIPr.

1.5.2 OS TRATADOS
O tratado a fonte por excelncia externa do Direito Internacional, porm para se
revestir de obrigatoriedade, precisa ajustar-se aos preceitos constitucionais de cada Estado.
Os tratados nada mais so que acordos firmados entre dois ou mais Estados, visando
consecuo de um objetivo ou ao estabelecimento de normas de conduta nas suas mltiplas relaes.
Como norma internacional para a assinatura dos tratados tem-se a Conveno de
Viena Sobre Direito dos Tratados, assinada em 1969, aprovada pelo Congresso Nacional
por meio do Decreto Legislativo no 496, de 17 de julho de 2009, tendo o governo brasileiro
depositado o instrumento de ratificao da referida Conveno na Secretaria Geral das
Naes Unidas em 25 de setembro de 2009 e publicado no Dirio Oficial da Unio o Decreto
7.030 de 14 de dezembro de 2009. A referida Conveno dispe sobre as condies de validade, capacidade das partes, habilitao dos agentes signatrios, consentimento mtuo,
objeto lcito e possvel e a ratificao de determinado tratado.
No Brasil os tratados internacionais somente tm aplicabilidade e so ratificados depois de uma srie complexa de atos, que envolve o poder Executivo e o poder Legislativo,
compreendendo a assinatura do tratado, sua ratificao e posterior promulgao. Segundo
o artigo 84, VIII, da Constituio, o presidente da Repblica (ou quem dele recebe delegao) tem competncia privativa para celebrar tratados, convenes ou atos internacionais,
sujeitos a referendo do Congresso Nacional. Conforme artigo 49, I, da Constituio, cabe
ao Congresso resolver definitivamente sobre tratados (o Congresso aprova o Tratado por
meio de Decreto Legislativo). Nessa ocasio o presidente deve ratificar o tratado, que significa avisar aos outros contratantes da aprovao pelo Congresso. Embora no haja qualquer previso legal, o STF entende que um Tratado s tem vigncia interna a partir de sua
promulgao mediante decreto presidencial.
Nadi a Araujo (2006) nos apre senta um re sumo das fase s de elaborao e
internacionalizao dos tratados:
22

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1 Negociao: a fase inicial do processo de concluso de um Tratado. Dentro da ordem


constitucional do Estado, sua competncia do poder Executivo. Nesta fase os representantes do chefe do Estado, ou seja, os negociadores, se renem com a inteno de concluir um Tratado.
2 Assinatura: a assinatura a segunda fase de concluso do Tratado. Aps a fase de negociao, com o texto do Tratado pronto, este dever ser assinado. Com a assinatura os Estados atestam que esto de acordo com o texto produzido. Para a assinatura do Tratado os
negociadores devero estar munidos dos plenos poderes ou deles estarem dispensados.
Poder para celebrar tratados: presidente da Repblica (CF artigo 84, VIII) que delega
ao Ministrio das Relaes Exteriores (Decreto 2. 246/97). Salienta-se que a competncia
originria do presidente da Repblica, sendo a competncia derivada do ministro das Relaes Exteriores.
3 Resoluo pelo Congresso Nacional: passa pelo crivo do poder Legislativo, artigo 49, I
CF, que editar um Decreto.
4 Ratificao: esta fase consiste na troca ou depsito de instrumentos de ratificao. A
troca de instrumentos de ratificao ocorre quando o Tratado bilateral, ou seja, realizado entre dois Estados. O depsito do Instrumento de Ratificao ocorre quando o Tratado
multilateral, realizado por mais de dois Estados, sendo o depsito feito no local onde foi
realizada a conferncia ou congresso.
5 Promulgao presidente da Repblica validade interna do Tratado.
6 Publicao: no Dirio Oficial da Unio.
7 Registro: o Registro procura abolir a chamada diplomacia secreta, ou seja, pretende dar
publicidade aos tratados internacionais assinados pelos Estados. Assim, o registro feito
na Secretaria Geral da ONU, que emite um certificado de registro. Salienta-se que somente podero ser invocados perante a Corte Internacional de Justia os tratados que possurem registro na Secretaria Geral da ONU.
Percebe-se, portanto, que para os tratados de Direito Internacional Privado indispensvel a aprovao pelo Congresso Nacional, seguida pela promulgao mediante decreto do poder Executivo para que passem a ter fora de lei.
Acerca da matria, Rechsteiner (2007) faz algumas observaes em relao ao instituto da denncia de um Tratado, ou seja, a declarao de que um Estado no deseja ser mais
vinculado juridicamente a ele. Ocorre no Brasil regularmente sem interveno do Congresso Nacional mediante ato unilateral do poder Executivo. A denncia consiste na sada de
um Estado como parte de um tratado que havia ratificado. Temos ainda o instituto da Re23

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serva, que consiste no fato de o Estado no ratificar algum dispositivo do Tratado, ou seja,
se reservar o direito de no aplicar, ou se comprometer com determinada clusula de um
Tratado. A reserva s possvel em tratados multilaterais ou convenes, podendo ser feita
por ocasio do trmino das negociaes de um Tratado, quando o texto j definitivo e est
assinado pelos negociadores, ou, ainda, durante o processo de aprovao legislativa. Um
exemplo de reserva pode ser visto na Conveno de Viena Sobre Direito dos Tratados,
assinada em 1969, que foi ratificada pelo Brasil em 2009, com reserva aos Artigos 25 e 66. A
referida conveno pode ser lida na ntegra no site do Planalto (<www.planalto.gov.br)
(veja o Decreto n 7.030, de 14 de dezembro de 2009).
Um dos tratados mais relevantes de Direito Internacional Privado ratificado pelo Brasil foi o Cdigo Bustamante, de 20 de fevereiro de 1928, promulgado pelo Decreto n. 18.871,
de 13 de agosto de 1929.
Para DelOlmo (2010), o chamado Cdigo de Direito Internacional Privado, mais conhecido por Cdigo Bustamante, consiste num bem elaborado projeto do diplomata e mestre
internacionalista cubano Antonio Sanchez de Bustamante y Sirvn, aprovado em 28 de
fevereiro de 1928 por 15 Estados americanos, na Conferncia Pan-Americana de Havana, e
promulgado no Brasil em 13 de agosto de 1929 pelo Decreto n. 18.871.
Este Cdigo tem 437 artigos e trata de quase todas as questes de Direito Internacional Privado e Direito Processual Civil Internacional. a mais ampla codificao, no mbito
da nossa disciplina, que tem por base uma conveno internacional.
O Cdigo Bustamante, contudo, quase no tem aplicao prtica na ordem jurdica
nacional. Quais seriam as razes para tanto?
O Tratado muito abrangente; refere-se, inclusive, a matrias que no pertencem ao
Direito Internacional Privado propriamente, como o Direito Penal Internacional e a extradio. Seu contedo muitas vezes vago, e por isso vrios pases declararam reservas quanto
a sua aplicao. As regras contidas no Tratado, em parte, no correspondem mais s tendncias modernas do Direito Internacional Privado.
Assim, pela falta de aplicabilidade prtica do Cdigo de Bustamante, as normas do
Direito Internacional Privado brasileiro encontram-se, basicamente, na Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro LINDB. Essa lei posterior promulgao do Cdigo
Bustamante, e uma parte da doutrina e a jurisprudncia dominante entendem que a lei
posterior derroga o tratado anterior quando em conflito com este.
Por fim, Rechsteiner (2007) afirma que os juzes no conhecem o Cdigo Bustamante
ou no querem aplic-lo, sendo assim aplicada a LINDB para a resoluo dos conflitos.
24

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Ainda acerca dos tratados, cabe trazer o posicionamento do doutrinador Florisbal


DelOlmo (2010), que nos lembra que uma vez aprovado pelas partes signatrias e promulgado, o Tratado passa a ter fora de lei, tanto internamente quanto no plano internacional.
O mesmo autor insiste que a forma escrita obrigatria nos tratados, os quais ocorrem
entre dois ou mais Estados soberanos e visam a um fim especfico ou ao estabelecimento de
normas para conduzir assuntos que implicam relaes jurdicas entre seus respectivos cidados.
Observa-se que o objeto do Tratado deve ser lcito e possvel, sendo considerado nulo
aquele que ferir uma norma maior de Direito Internacional, por exemplo, a garantia dos
direitos humanos.
DelOlmo (2010) destaca a promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004, a qual
inseriu o 3 no artigo 5, que tem a seguinte redao: os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos quando forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes
s emendas constitucionais.
Assim, os tratados de direitos humanos aprovados depois da Emenda Constitucional
n. 45/2004 tero status de Emenda Constitucional, no entanto resta a dvida sobre qual
status teriam os tratados internacionais sobre direitos humanos anteriores referida emenda
e os que no foram aprovados pelo quorum especial.
A fim de resolver essa questo, o ministro Gilmar Mendes defende a tese da natureza
supralegal, a qual destaca que os instrumentos convencionais sobre direitos humanos seriam infraconstitucionais, mas, diante de sua natureza especial em relao aos demais atos
normativos internacionais, seriam dotados de carter de supralegalidade, ou seja, no poderiam afrontar a supremacia da Constituio. Estariam, portanto, abaixo da Constituio,
mas acima das leis infraconstitucionais.

1.5.3 OS COSTUMES
2

O Costume consiste na prtica geral aceita como um direito

no escrito, sendo um acordo tcito dos Estados no sentido de aceitar uma norma obrigatria reguladora da sua conduta nas suas relaes mtuas.

Disponvel em: <http://enquantoisso.com/curso-gratis-direito-internacional-online-e-onde-fazer/>. Acesso em: 5 set. 2011.

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A diferena entre costume interno e costume internacional que o primeiro obriga os membros de uma determinada sociedade, que obedecem norma costumeira na
convico de que esto obedecendo uma regra jurdica; o costume internacional obriga
os Estados norma costumeira.
DelOlmo (2010) explica que uma regra de Direito costumeiro se forma, em qualquer
desses planos, pelo uso prolongado e geral de prtica considerada conveniente, justa, til e
adequada ao contexto social. A reiterao desse comportamento culmina, muitas vezes,
com a convico jurdica de se tratar de uma norma de Direito.
O valor como fonte, atribudo aos costumes, varia de um pas para outro. No Brasil, o
Direito costumeiro s se aplica na falta ou na omisso da lei, segundo reza a Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro LINDB.
Rechsteiner (2007) refora esse entendimento, salientando que o artigo 4 da LINDB
estabelece: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de Direito. O mesmo autor afirma ainda que o Direito costumeiro internacional, contudo, est perdendo, paulatinamente, a importncia de outrora
como fonte de Direito, embora desempenhe, ainda, um papel mais significativo que o Direito
costumeiro interno na grande maioria dos pases.
O elemento essencial formao de uma regra do Direito Costumeiro internacional
o uso prolongado e geral. Sendo assim, temos trs elementos bsicos para a configurao de
um costume, ou seja, a espontaneidade, a reiterao e a aceitao pelos outros Estados.

1.5.4 OS PRINCPIOS
Princpios so aqueles que decorrem dos prprios fundamentos do ordenamento jurdico positivo. Encontram-se de forma implcita nas leis brasileiras.
Ex: artigo 5 caput da CF Princpio da igualdade.

1.5.5 A DOUTRINA
Rechsteiner (2007) salienta que a doutrina outra fonte reconhecida de Direito Internacional Privado, tendo muito influenciado a evoluo desta disciplina em todas as partes
do mundo.
O grande relevncia da doutrina o de ter elaborado um sistema de regras jurdicas
constitutivas da parte geral do Direito Internacional Privado, sendo que muitas dessas regras foram incorporadas legislao dos Estados.
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DelOlmo (2010) reconhece a notvel importncia da doutrina na soluo de conflitos


de leis no espao, quando h omisso da lei e inexiste tratado. Mesmo convenes assinadas, mas no ratificadas ou promulgadas, oferecem subsdios para os doutrinadores, em
cuja obra o magistrado poder encontrar a soluo do conflito em julgamento.

1.5.6 A JURISPRUDNCIA
De acordo com DelOlmo (2010), a jurisprudncia est se constituindo em verdadeira fonte de Direito Internacional Privado diante do intenso intercmbio entre pessoas
de diferentes pases, firmando negcios, unindo-se por meio de casamentos, contratando pacotes tursticos e interagindo com pessoas das mais diversas nacionalidades, o que
tem ocasionado o surgimento de litgios entre pessoas regidas por legislaes diversas.
As decises a respeito de tais litgios, at pela natural semelhana decisria em casos
anlogos, dado que muitos conflitos se repetem, acabam ensejando valiosos precedentes
para o julgador.
Rechsteiner (2007) reconhece a jurisprudncia como fonte jurdica do Direito Internacional Privado, afinal muitos pases ainda no possuem uma codificao prpria de tal matria, ou possuem normas escassas de DIPr. Nesses casos, as lacunas precisam ser preenchidas pela jurisprudncia.
Ao atribuirmos jurisprudncia a qualidade de fonte do Direito Internacional Privado
equivale a dizer que o juiz deve criar uma verdadeira norma jurdica perante as lacunas
encontradas na legislao. Rechsteiner (2007) acrescenta ainda que essa jurisprudncia
normativa foi utilizada, em muitos pases, como fundamento para uma posterior codificao
do Direito Internacional Privado.

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SNTESE DA UNIDADE 1
Esta Unidade buscou estudar a diferena entre DIP e DIPr, sua
denominao, seu objeto, objetivos e fontes.
Em relao s fontes, pode-se dizer que so internas s leis de cada
Estado, sendo que externas so consideradas as leis, os tratados,
os costumes, os princpios, a doutrina e a jurisprudncia.
Salienta-se que os tratados tm grande importncia ante a ausncia de leis supranacionais, possuindo natureza jurdica dupla: obrigam nos planos interno e internacional. Hierarquicamente, no caso
do Brasil, o tratado est no mesmo plano e no mesmo grau de eficcia em que se posicionam as nossas leis internas ordinrias. O
tratado aprovado pelo Legislativo e promulgado pelo presidente
da Repblica. A forma escrita obrigatria para os tratados, que
podem receber vrias denominaes, como Conveno, Declarao, Pacto, Protocolo, entre outras j estudadas em Direito Internacional Pblico.

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Unidade 2

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CONFLITOS DE NORMAS:
Elementos de Conexo, Aplicao,
Prova e Interpretao do Direito Estrangeiro
OBJETIVOS DESTA UNIDADE
O objetivo desta Unidade levar o acadmico a entender as questes bsicas acerca dos
elementos de conexo e objetos de conexo, a fim de identificar a lei que ser aplicada ao
caso concreto.
Sero abordadas ainda questes referentes ao processo internacional, a carta rogatria e
a homologao de sentenas estrangeiras pelo STJ.

AS SEES DESTA UNIDADE


Seo 2.1 Elementos de Conexo
Seo 2.2 Principais Elementos de Conexo
Seo 2.3 Consideraes Acerca da Classificao que Leva o Elemento de conexo
Seo 2.4 Como se estrutura a norma de Direito Internacional Privado?
Seo 2.5 Normas indicativas ou indiretas: limitam-se a indicar o Direito aplicvel
Seo 2.6 Algumas restries na aplicao do Direito estrangeiro
Seo 2.7 Direito Processual
Seo 2.8 Classificao da competncia
Seo 2.9 Competncia relativa
Seo 2.10 Competncia Absoluta
Seo 2.11 Produo de provas no estrangeiro
Seo 2.12 Cartas Rogatrias
Seo 2.13 Homologao de sentena estrangeira

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Seo 2.1
Elementos de Conexo
De vital importncia na soluo dos conflitos de leis no espao, DelOlmo (2010),
explica que conexo significa ligao, unio, encontro, vnculo, nexo, ponto comum. Assim, o elemento de conexo consiste na parte da norma de DIPr que determina o Direito
aplicvel, seja o nacional (do julgador), seja o estrangeiro.
Preliminarmente, cabe distinguir que a norma de DIPr contm trs partes: objeto, elemento e
consequncia jurdica. O objeto de conexo a matria a que se refere uma norma indicativa ou
indireta de Direito Internacional Privado, ocupando-se de questes jurdicas vinculadas a fatos
ou elementos de fatores sociais com conexo internacional como capacidade jurdica, nome de
uma pessoa ou pretenses jurdicas decorrentes, por exemplo, de acidente de carro. O elemento
de conexo a parte que torna possvel a determinao do direito aplicvel nacionalidade,
domiclio e lex fori. Por fim, a consequncia jurdica, que nem sempre escrita, podendo ser
subentendida, a aplicao de um direito material.
Nesse contexto, o objeto de conexo pode ser comparado ao tipo da norma penal (matar algum), o
elemento como o resultado imediato desse ato ilcito (levar seu agente a julgamento) e a consequncia
aplicao de uma regra (pena: recluso de seis a vinte anos) (DelOlmo, 2010, p. 41).

Assim, a partir da citao anterior, cabe distinguir objeto de conexo e elemento de


conexo, partes que compem toda norma indicativa do DIPr.
Objeto de conexo: descreve a matria qual se refere uma norma indicativa ou indireta de DIPr, abordando sempre questes jurdicas vinculadas a fatos ou elementos de fatores sociais com conexo internacional. Como capacidade jurdica, nome de uma pessoa ou
pretenses jurdicas decorrentes, por exemplo, de acidente de carro.
Elemento de conexo: a parte que torna possvel a aplicao do Direito como a
nacionalidade, o domicilio e a lex fori (lei do foro).
A soluo ser encontrada na lex fori, ou seja, na lei do foro, no conjunto de leis
internas de cada pas, que tratam da aplicao da lei estrangeira e dos conflitos destas com
as leis locais.
Aqui entre ns, a nossa lex fori a antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC)
que foi substituda pela Lei 12.376, de 30 de dezembro de 2010, que altera a ementa da Lei
de Introduo ao Cdigo Civil (LICC) para denomin-la Lei de Introduo s Normas do
Direito Brasileiro (LINDB). Doravante, portanto, sempre que nos referirmos LINDB, estaremos falando da antiga LICC.
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Devemos ressaltar que um Estado pode ter como base um elemento de conexo principal e outros subsidirios.
Haroldo Vallado (1980), grande internacionalista brasileiro, usou um termo muito
original para esclarecer o que seja elemento de conexo, ou seja, para ele so msseis que
transportam as leis de um territrio de um Estado para o territrio de outro.
Fazem parte da norma indicativa ou indireta. Ajudam a determinar o Direito aplicvel,
diferenciando-se conforme o Direito Internacional Privado de cada pas.

Seo 2.2
Principais Elementos de Conexo
Sugiro fazer uma breve introduo.

2.2.1 NACIONALIDADE
1

Aplica-se lei da nacionalidade da pessoa.

Utilizado habitualmente para a determinao do


estatuto pessoal (determina o Direito aplicvel as
suas relaes pessoais de Direito Privado com conexo internacional).
Muito empregado pelos pases de grande imigrao (a exemplo dos pases europeus). Hoje existe
uma forte tendncia de abandonar este elemento,
em razo de as pessoas possurem mais de uma nacionalidade.
Quando se tiver mais de uma nacionalidade, deve-se privilegiar a mais relevante, considerada como tal aquela em que se pode verificar um liame efetivo entre a pessoa fsica e o Estado.
Quando aptrida (sem nacionalidade) usa-se a lei do domiclio ou, na falta deste, a
lei de sua residncia.
Para Amorim (2008) a nacionalidade, sob o ponto de vista jurdico, constitui o objetivo principal do nosso exame. Neste sentido, ela vnculo que une o indivduo ao Estado.

Disponvel em: <http://enquantoisso.com/curso-gratis-direito-internacional-online-e-onde-fazer/>. Acesso em: 5 set. 2011.

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O mesmo autor, de modo categrico, argumenta que a nacionalidade uma espcie


de contrato existente entre o indivduo e o Estado. Desse contrato bilateral, como lgico,
surgem direitos e deveres para os contratantes.
A Declarao Universal dos Direitos Humano, apesar de no ser um tratado entre os
Estados, uma vez que est subscrita por todos eles sem qualquer vnculo obrigacional, tendo apenas como fins ticos, traz no seu bojo os critrios bsicos para as solues das divergncias sobre nacionalidade. Seno, vejamos: a) toda pessoa deve ter nacionalidade; b)
deve t-la desde o nascimento; c) pode mud-la voluntariamente.
Ante o exposto, podemos afirmar que a nacionalidade originria ou natural, aquela
advinda do nascimento, e adquirida, quando mudada aps o nascimento, como bvio.
Temos, igualmente, dois sistemas determinantes da nacionalidade de origem:
a) jus sanguinius: a nacionalidade do pai determina a nacionalidade do filho; este sendo
desconhecido prevalece a nacionalidade da me;
b) jus soli: a nacionalidade uma consequncia do lugar do nascimento.
O jus soli, ou direito de solo, teve, como j dissemos, sua origem no feudalismo, ou
melhor esclarecendo, a nacionalidade estabelecida pelo lugar do nascimento, sem que
seja tomada por base a nacionalidade do pai ou da me.
Os pases da Europa, com o propsito de serem conservados os laos consanguneos
da nacionalidade com base na raa, sempre adotaram o jus sanguinis como fator determinante
de nacionalidade. J os das Amricas, principalmente no Brasil em razo do povoamento,
foram forados a adotar o jus soli.
Dentro do sistema jus soli, entretanto, so brasileiros os nascidos no solo ptrio, nas
aeronaves militares e pblicas, nos navios de guerra, no mar territorial, nas sedes das embaixadas, nas ilhas, nos golfos, nos estreitos, nos canais, nos lagos, nos rios, bem como no
nosso espao areo.
So tambm brasileiros, claro que por exceo ao sistema do jus soli, os filhos de brasileiros que nascerem no exterior quando os pais estiverem a servio do Brasil, podendo ser
apenas o pai ou a me o prestador do mister.
Igualmente so nacionais os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, embora no estejam a servio do Brasil, desde que venham a residir neste pas e optem,
em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira (artigo 12, c, da CF de 1988).
A Constituio Federal Brasileira estabeleceu, portanto, apenas dois critrios para ser
firmada a nossa nacionalidade: vir residir no Brasil e, em qualquer tempo, venha a optar
pela nacionalidade brasileira.
32

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Diante desses dois sistemas, uma pessoa pode ter mais de uma nacionalidade.
Consequentemente ser poliptrida ou, por circunstncias outras, poder no ter nenhuma
chamar-se aptrida.
De acordo com Jacob Dolinger (2001), os defensores da regra da nacionalidade para
reger o estatuto pessoal alegam que: a) a lei nacional mais adequada, eis que as tradies
refletem os costumes e as tradies nacionais; b) a questo da estabilidade, eis que a nacionalidade um componente mais estvel do que o do domiclio, que se muda e se troca com
mais facilidade, e ainda c) o argumento da certeza, segundo o qual mais fcil determinar
a nacionalidade de uma pessoa do que seu domiclio.
Exemplo: Europeu que se domicilia no Iraque ou na China dificilmente se adaptar
aos costumes muulmanos ou chineses, sofrendo muito se tivesse de se submeter sua vida e
a de sua famlia s leis daqueles pases.

2.2.2 DOMICLIO
Aplica-se o domiclio ou Lex Domicilli lei do local onde domiciliada a pessoa. Tambm utilizado, normalmente, para a determinao da capacidade do estatuto pessoal,
como Direito de Famlia e direitos sucessrios, sendo predominante nos pases de grande
imigrao, tais como os americanos, mais prximo da realidade das pessoas e de fcil aplicao pelos tribunais locais.
Sobre o conceito de domiclio, esta uma questo complexa, especialmente quando
surge dvida sobre o domiclio da pessoa. Tem-se, assim, o conceito dado pelo Cdigo Civil
de 2002 artigo 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua
residncia com nimo definitivo.
Como j foi visto, o Brasil adota, atualmente o domiclio como elemento de conexo.
Anteriormente seguia a nacionalidade, entretanto veio a Segunda Guerra Mundial e os pases
do Eixo Alemanha, Itlia e Japo tinham muito dos seus sditos domiciliados no Brasil.
O domiclio voluntrio aquele do lugar que a pessoa escolhe para morar, enquanto o
necessrio imposto por lei.
O domiclio necessrio pode ser de funcionrio pblico, do militar e do preso. Do funcionrio pblico o lugar onde presta servio; do militar, onde serve ou presta igualmente
servio, e o preso, o presdio ou cadeia em que est recolhido.
Nas Amricas do Sul e Central alguns pases adotam o domiclio como simples residncia, outros a residncia como animus de permanecer; o caso do Brasil. Outros consideram a residncia habitual familiar ou o centro principal dos negcios. Este critrio est
previsto na nossa lex fori (artigo 7, inciso 8, LINDB).
33

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Para DelOlmo (2010), quando houver pluralidade de domiclios, deve se dar preferncia ao domicilio nacional.
Jacob Dolinger (2001) lembra que os defensores do domiclio como critrio
determinador da lei que deve reger o estatuto pessoal (adotado pelo Brasil) enunciam as
suas vantagens, destacando cinco razes:
a) a lei do domiclio corresponde ao interesse do imigrante, pois conhece melhor a legislao
do pas onde vive e trabalha do que a de sua ptria e no deseja ser discriminado por
outras regras jurdicas dentro da sociedade na qual se integrou;
b) os interesses dos terceiros que contratam e convivem com o imigrante so mais bem protegidos aplicando a lei local, eis que a lei da nacionalidade do estrangeiro lhe desconhecida, podendo lev-lo a contratar com um incapaz sem disso se conscientizar;
c) a aplicao da lei domiciliar facilita a adaptao e integrao na cultura, na mentalidade, enfim na vida do pas;
d) como o estatuto pessoal abrange o Direito de Famlia e considerando o nmero cada vez
maior de casamentos entre pessoas de nacionalidades diversas, a submisso ao direito da
nacionalidade ocasiona conflitos de leis no seio da famlia, com cnjuges regidos por leis
diversas. Pela lei do domiclio, simplificam-se as situaes jurdicas que se formam no
mbito conjugal, paternal, filial e parental;
e) considerando que a competncia jurisdicional , via de regra, determinada pelo domiclio, a aplicao do sistema jurdico domiciliar proporciona a coincidncia da jurisdio
com a competncia legal, ou seja, o juiz julgar de acordo com sua prpria lei, sempre
mais bem conhecida do que a lei estrangeira.

2.2.3 TERRITORIALIDADE
o regime de Direito Internacional Privado que determina a aplicao irrestrita da lei
local, lei do foro, sem levar em considerao a nacionalidade ou domiclio da pessoa em
matria de estatuto pessoal. Este sistema esteve vigente no Mxico e dispunha que as leis
mexicanas, inclusive as referentes ao estado e capacidade das pessoas, se aplicam a todos
os habitantes da repblica, seja nacionais ou estrangeiros, estejam domiciliados nela ou
estejam em trnsito. Em 1987, com a reforma do Cdigo Civil Mexicano, o pas adotou o
critrio do local do domiclio. Como este princpio aplicado sem restries, inclusive aos
estrangeiros em trnsito pelo pas, considerado um retrocesso na evoluo do DIPr, que foi
construdo com base no respeito ao estrangeiro.
34

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Seo 2.3
Consideraes Acerca da Classificao que Leva o Elemento de Conexo
Para Dolinger (2001), a conexo vem a ser a ligao, o contato entre uma situao de
vida e a norma que vai reg-la. Nesse sentido, o processo de classificao que leva ao elemento de conexo toma em considerao um de trs diferentes aspectos: o estatuto pessoal
(sujeito), o estatuto real (o objeto), e o ato ou fato jurdico, tudo dependendo da
categorizao que estiver se estabelecido inicialmente.
Esta classificao tripartite divide as regras em trs espcies:
a) O estatuto pessoal (o sujeito):
Sobre o estatuto pessoal: este engloba o estado da pessoa e sua capacidade. O estado
da pessoa definido como o conjunto de atributos constitutivos de sua individualidade
jurdica. Isso abrange todos os acontecimentos juridicamente relevantes que marcam a
vida de uma pessoa, comeando pelo nascimento e aquisio da personalidade, questes
atinentes filiao, ao nome, ao relacionamento com os pais, poder familiar, ao casamento,
aos deveres conjugais, separao, ao divrcio e morte.
Para reger esse estatuto pessoal h de se recorrer a um sistema jurdico que indicado
pelo DIPr de cada pas (no caso do Brasil, O Cdigo Civil, assim como na LINDB em seu
artigo 7, refere-se ao comeo e fim da personalidade, ao nome, capacidade e aos direitos
de famlia), este assunto ser estudado na prxima Unidade.
b) O estatuto real, regido pela situao dos bens:
No tratamento do estatuto real h de se localizar a sede jurdica por meio da situao
do bem (mvel ou imvel). Lex rei sitae utilizado apenas para bens corpreos. Significa a
aplicao da lei onde est situada a coisa (aquisio, posse, direitos reais, etc.).
c) O estatuto do Ato e do Fato jurdico:
So submetidos lei do local de sua ocorrncia, local da constituio da obrigao ou
pelo local de sua execuo ou lei escolhida pelas partes.
Segundo Dolinger (2001), cada uma dessas espcies ou categorias tem sua sede jurdica que deve ser localizada, o estado e a capacidade da pessoa se localizam no pas de sua
nacionalidade, de seu domiclio ou da territorialidade. A coisa se localiza no pas em que
estiver situada e o ato jurdico no local onde tiver sido constitudo.
Uma vez localizada essa sede jurdica, est encontrado o elemento de conexo, indicando em seguida a aplicao do Direito vigente nesse local.
35

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Anteriormente vimos a posio de Dolinger em relao ao elemento de conexo. A


seguir trazemos a posio de DelOlmo, que apresenta uma classificao a partir de caractersticas comuns:
a) Pessoais: nacionalidade, domiclio, residncia (habitual e simples), origem e religio;
b) Reais: lei da situao da coisa (lex rei sitae ou lex situs, obrigatria para os bens imveis),
lugar da aquisio e domiclio ou nacionalidade do proprietrio (mobilia sequuntur personam);
c) Reais de natureza especial: lei do pavilho (navios ou aeronaves), lugar em que se encontra, lei
do destino, lugar da partida, local do registro e domiclio ou nacionalidade do proprietrio;
d) Delituais ou penais: lugar do ilcito (lex delicti commissi), domiclio ou nacionalidade do
infrator ou da vtima, natureza da infrao e lei do dano (lex damni);
e) Voluntrios: lei do lugar da celebrao (lex loci celebrationis), do lugar da execuo (lex loci
executionis) e autonomia da vontade (lex voluntatis);
f) Normativos: lex fori, lex causae (que abarca todas as normas de conexo que no so lex fori) e
lei mais favorvel. Essa ltima compreende pelo menos cinco tipos: favor infans (lei mais favorvel ao menor), favor negotii (valida ato ou contrato), favor matrimonii (manuteno do vnculo
conjugal), favor laesi (pessoa que sofreu dano) e lei favorvel ao consumidor;
g) Processuais: forum rei sitae, forum conexitatis (juiz do principal se estende ao acessrio), forum
reciprocitatis, forum efectitatis e forum voluntatis (autonomia vontade) (DelOlmo, 2010, p. 42-43).

Percebe-se, portanto, que o Direito aplicvel a uma relao jurdica de Direito Privado com conexo internacional sempre o nacional ou o estrangeiro, conforme as leis de
Direito Internacional Privado da Lei do Foro = lex fori, que pode ser baseado na nacionalidade, no domiclio, ou na territorialidade. Observamos que o Brasil adota o domiclio como
elemento de conexo.

Seo 2.4
Como se Estrutura a Norma de Direito Internacional Privado?
J vimos que as normas de Direito Internacional Privado no resolvem a questo de
Direito material, sendo, portanto, necessrio conhecer o Direito aplicvel (que pode ser o
nacional ou o estrangeiro nesse caso, pode ser necessria a prova do teor e da vigncia do
direito estrangeiro (artigo 14 da LINDB e artigo 337 do CPC).
O artigo 14 da LINDB determina que No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz
exigir de quem a invoca prova do texto e da vigncia. Quem invoca a lei, portanto, dever
provar o texto da mesma, bem como a vigncia daquela Lei.
36

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

A norma interna de Direito Internacional Privado apenas indica o Direito aplicvel ao


caso concreto, por isso so chamadas de Normas Indicativas ou Indiretas.
O juiz, ento, ao se deparar com a relao jurdica de Direito privado com conexo
internacional realiza duas operaes:
1. Determina o Direito aplicvel (por meio da LINDB): aplicao da norma indicativa;
2. Aplica o Direito escolhido.

Seo 2.5
Normas Indicativas ou Indiretas: Limitam-se a Indicar o Direito Aplicvel
Podem ser:

UNILATERAIS:
declaram
apenas uma nica ordem
jurdica aplicvel: em regra o
Direito
nacional.
So
excepcionais.

BILATERAIS: indicam como


aplicveis as normas de
Direito nacional ou de Direito
estrangeiro. A maioria das
normas
de
Direito
Internacional Privado so
dessa natureza.
Ex.: artigo 10, caput, LINDB.

Ex.: Artigo 10, 1, LINDB


(artigo 5, XXXI, CF/88).

2.5.1 AS NORMAS INDICATIVAS BILATERAIS SO COMPOSTAS DE DUAS PARTES:


Objeto de conexo: descreve a
matria qual se refere uma norma
indicativa ou indireta de DIPr, abordando
sempre questes jurdicas vinculadas a
fatos ou elementos de fatores sociais
como conexo internacional.
Capacidade jurdica, nome de uma
pessoa, conceitos jurdicos, direitos e
pretenses.

Elemento de conexo: a parte que


torna possvel a determinao do
Direito
aplicvel.
Nacionalidade,
domiclio, residncia habitual e a lei do
foro.

Para esclarecer essa distino entre elemento de conexo e objeto de conexo,


trouxemos o seguinte exemplo baseado na LINDB:
37

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Exemplo 1:

Elemento de conexo
Artigo 7, caput, LINDB
A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o
fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia.

Objeto de conexo

Exemplo 2:

Objeto de conexo
Artigo 7, 4, LINDB
O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os
nubentes domiclio, e, se este for diverso, do primeiro domiclio conjugal.

Elemento de conexo

O ideal a aplicao de uma nica ordem jurdica a determinada relao de direito.


Nem sempre fcil. s vezes se aplica mais de um ordenamento a uma relao jurdica.
Existe uma diviso em relao ao Direito aplicvel, denominada dpeage (diviso,
desmembramento).
A lei do local da celebrao resolve tudo que disser respeito substncia e aos efeitos
do contrato, no entanto h ainda a possibilidade da aplicao de mais de uma lei s questes correlatas. Convencionou-se chamar tal aplicao de dpeage ou fracionamento, havendo consenso a respeito.
Consagrou-se a utilizao da terminologia dpeage quando h mais de uma lei regente do contrato internacional. Assim, pelo sistema do DIPr, a substncia da obrigao
pode ser regida por uma lei, enquanto a capacidade das partes, a forma e a execuo podero ser regidas por outra. Esta matria ser estudada na prxima Unidade.

38

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Seo 2.6
Algumas Restries na Aplicao do Direito Estrangeiro
No momento em que a norma de Direito Internacional Privado interna (lex fori) determina a aplicao do Direito estrangeiro, o juiz no aplicar a norma estrangeira se esta
viola a ordem pblica, de acordo como artigo 17 da LINDB:
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no
tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons
costumes.

A reserva de ordem pblica uma clusula de exceo que corrige a aplicao da lei
estrangeira ao caso concreto, quando esta operao leva a um resultado incompatvel com
os princpios fundamentais da ordem jurdica interna.
Na concepo de Maria Helena Diniz (2000), a noo de ordem pblica a que engloba a soberania nacional e os bons costumes, constantes nos princpios da conduta impostos
pela moralidade mdia do povo, apurados no meio social. Esta noo relativa e depende do
sistema jurdico interno e da poca vivida, ou seja, uma norma aberta e varia de acordo com
o tempo e o espao, ficando por conta da jurisprudncia do pas sua definio.
A reserva de ordem pblica (reserva na aplicao do Direito estrangeiro) tanto pode
ser invocada na aplicao do Direito estrangeiro (Direito material ou substantivo), como na
execuo de deciso estrangeira no pas (reserva de ordem pblica processual).
Caso o juiz deixe de aplicar a lei estrangeira, devido violao da ordem pblica, a
regra a de que o juiz aplique a lex fori (lei interna).
Cabe fazer referncia a fraude lei, que consiste numa forma de abuso de direito, no
sendo admitida perante o Direito Internacional Privado. Nesse sentido, ocorrer fraude lei
se a pessoa aproveitar-se das regras de Direito Internacional Privado, intencionalmente, de
forma a obter vantagem indevida pela ordem jurdica existente.
De acordo com Rechsteiner (2007), so trs os pressupostos fundamentais para a caracterizao da fraude lei: a) Pretende-se evitar a aplicao de determinadas normas
materiais do Direito interno ou, excepcionalmente, normas estrangeiras, cujas consequncias
legais no so desejadas; b) Manobra legal para obter o efeito desejado (exemplo: transferir
o domiclio para obter, no estrangeiro, um divrcio proibido no pas de origem); c) Objetivo
de evitar a aplicao do Direito material interno, principalmente transferindo atividades e
praticando atos para e no exterior.
39

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Ex.: Casamento entre Sophia Loren e Carlo Ponti. Ambos adquiriram a nacionalidade francesa, para que Carlo Ponti pudesse divorciar-se de sua primeira esposa e
contrair npcias com Sophia Loren. A Itlia, pas de origem de ambos, no permitia,
poca, o divrcio, enquanto na Frana no havia qualquer restrio.

A sano fraude lei a de que uma sentena, negcio ou ato jurdico obtido mediante fraude no ser reconhecido pelo Direito interno, no surtindo efeitos jurdicos no
pas. Caber ao juiz, entretanto, ponderar os interesses conflitantes no caso concreto.
No existem, na maioria dos pases e mesmo no Brasil, normas gerais escritas sobre a
exceo de fraude lei. A doutrina e jurisprudncia reconhecem esse princpio como inerente ao Direito brasileiro. A Conveno Interamericana sobre Normas Gerais de Direito Internacional Privado, celebrada em 8 de maio de 1979 em Montevidu e ratificada pelo Brasil,
estabelece em seu artigo 6 a seguinte regra sobre a fraus legis:

Artigo 6. No se aplicar como Direito estrangeiro o Direito de um EstadoParte quando artificiosamente se tenham burlado os princpios fundamentais da lei de
outro Estado-Parte. Ficar a juzo das autoridades competentes do Estado receptor
determinar a inteno fraudulenta das partes interessadas.

Seo 2.7
Direito Processual
As normas de Direito Internacional Privado indicam o Direito aplicvel, mas dependem sempre de uma autoridade judiciria, ou de um rgo com funes equivalentes, que
seja internacionalmente competente. Se no for assim, o juiz ou tribunal no pode conhecer e pronunciar-se com relao ao mrito da causa.
Competncia: a competncia internacional tem seu fundamento no Direito interno.
Assim, as normas sobre competncia internacional determinam a extenso da jurisdio
nacional, ante aquele dos outros Estados, basicamente conforme o ordenamento jurdico
interno. Tais regras estabelecem os pressupostos pelos quais um juiz ou tribunal brasileiro
est autorizado para decidir uma causa com conexo internacional. So aplicveis somente
se o juiz for competente.
40

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

No Brasil a competncia estabelecida na Constituio Federal:


Competncias do STF
Artigo 102, I, e, CF. Litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio,
os Estados, o Distrito Federal ou o territrio.
Artigo 102, I, g, CF. A extradio solicitada por Estado estrangeiro.
Competncias do STJ
Artigo 105, I, i, CF. Homologao de sentena estrangeira e concesso de exequatur s
cartas rogatrias;
Artigo 105, II, c, CF. Competncia recursal: pessoa ou municpio x Estado estrangeiro ou
organismo internacional.
Competncias da Justia Federal
Artigo 109, II, CF. Causas entre pessoa ou municpio x Estado estrangeiro ou organismo
internacional;
Artigo 109, X, CF. a) execuo de carta rogatria (aps exequatur, pelo STJ); b) execuo de
sentena estrangeira (aps homologao pelo STJ); c) causas referentes nacionalidade).
Jurisdio: ato de soberania. territorial, entretanto no sem limite. O pas s pode
exercer jurisdio se a relao jurdica em discusso possui alguma analogia em relao a
ele (elemento de conexo).
Quem determina a competncia internacional dos seus tribunais o CPC (artigos 88 a
90). Esto fora do alcance da livre disposio das partes, no podendo ser modificadas pelo
contrato.
O juiz deve conhecer de ofcio sua competncia internacional para julgar a lide sub
judice (pode haver exceo de incompetncia: artigo 301, II, CPC).
Observao: leia os artigos do CPC e da CF supracitados.

Seo 2.8
Classificao da Competncia
Normas diretas: definem, de forma direta, quando os tribunais e juzes domsticos so
competentes internacionalmente perante um processo com conexo internacional instaurado no prprio pas (CPC, artigos 88 e 89).
41

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Normas indiretas: esto relacionadas a causas com conexo internacional, anteriormente submetidas apreciao de um juiz ou tribunal estrangeiro. A competncia internacional indireta ser analisada por ocasio do processo de reconhecimento (homologao)
de uma deciso proferida por autoridade judiciria estrangeira. No Brasil esta anlise de
competncia do STJ: requisito indispensvel homologao da sentena estrangeira (artigo 15, a, LINDB).
Art. 15. Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro, que rena os seguintes
requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no
lugar em que foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal (vide art. 105, I, i da Constituio Federal) (agora pelo Supremo Tribunal de |Justia).

Estes so, portanto, os requisitos bsicos para que uma sentena proferida no exterior
seja homologada pelo STJ.
Temos ainda a competncia Concorrente: quando admite a possibilidade de outros
Estados serem internacionalmente competentes para julgar uma causa idntica entre as
mesmas partes (artigo 88, CPC).
Competncia Exclusiva ou Absoluta: quando a lei estabelece que unicamente a justia domstica internacionalmente competente, com excluso de qualquer outra. Para os
processos indicados, a lex fori reconhece como internacionalmente competente apenas seus
juzes e tribunais (artigo 89, CPC).

Seo 2.9
Competncia Relativa
O artigo 88 do CPC traduz uma espcie de competncia relativa, tambm denominada alternativa ou cumulativa. Nos casos do referido artigo, existe a possibilidade de a ao
correr por outro foro, que no o brasileiro.
Vejamos o que diz o artigo 88 do Cdigo de Processo Civil:
42

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:


I o ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver domiciliado
no Brasil;
II no Brasil tiver que ser cumprida a obrigao;
III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no
Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n. I, reputa-se
domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver
filial, agncia ou sucursal.

Assim, no Brasil, nos casos em que a competncia no

Exequatur
A expresso de origem latina
e significa execute-se,
cumpra-se. Muito usada no
Direito Internacional, um
documento autorizador de um
Estado para executar as
funes de um cnsul. Assim,
o exequatur simboliza a
jurisdio consular, sua sede
da repartio, e tambm atesta
a qualidade de cnsul do
representante do Estado. A
competncia para a concesso
do exequatur do Superior
Tribunal de Justia.

absoluta, no pode a litispendncia ser conhecida de ofcio,


tampouco arguida pelas partes. O tribunal de um pas no pode
exercer influncia sobre ao pendente em outro Estado.
Assim, imagine-se o processo ajuizado na Itlia e no Brasil.
Se a primeira sentena (alcanar a coisa julgada antes) pode ser
homologada pelo STJ e executada no Brasil, desde que no haja
eventual abuso ou desrespeito ordem pblica brasileira, pela
sentena proferida no estrangeiro, o que ser verificado pelo STJ
no momento da homologao.
Segundo ponto relevante a ser analisado ocorre quando a
parte domiciliada no Brasil acionada no juzo estrangeiro. O
processo perante a jurisdio estrangeira sempre vlido (pelo
menos quanto possibilidade de ser a sentena homologada pelo
STJ).
A resposta negativa. Neste caso deve ser analisada a recusa submisso do nacional jurisdio estrangeira.
A recusa pode ser expressa ou tcita.
Expressa a recusa que se manifesta por meio de petio
de embargos ou simples recusa ao exequatur da carta rogatria
citatria concedida pelo STJ (estudaremos posteriormente), ou
petio manifestando a recusa jurisdio nos autos do processo que corre no exterior.
Nesta ltima hiptese dois problemas podem ocorrer. O primeiro refere-se possibilidade de o juiz estrangeiro no acolher o
pedido de recusa. Nesse caso, o processo seria julgado revelia,
43

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

podendo o STJ no homologar a sentena estrangeira posteriormente. O segundo problema


est justamente no posicionamento tradicional do Supremo Tribunal Federal (STF) quanto
ao tema. O STF j decidiu da seguinte maneira:
Tcita a recusa silente, correndo o processo no estrangeiro revelia do ru brasileiro. Este s se manifesta na contestao da homologao da sentena estrangeira pelo STJ
ou na execuo da mesma. Neste caso, entendia o STF, em casos de competncia concorrente, que se o ru brasileiro foi regularmente citado, h que se homologar a sentena.
A recusa expressa, manifestada nos autos da carta rogatria citatria, no tem o condo de impedir a citao. Tal recusa, porm, deve ser comunicada justia rogante, advertindo que tal recusa legtima, de acordo com o ordenamento jurdico nacional, o que,
segundo a jurisprudncia do STF, impedir a homologao da sentena estrangeira proferida revelia do ru domiciliado no Brasil.
Mesmo, no entanto, que a sentena no venha a ser homologada no Brasil,
consequncias outras podem atingir a parte r. Esta sentena gerar efeitos no pas onde foi
prolatada e, eventualmente, em terceiro pas, no qual a parte vencida tenha bens, permanecendo no alcance da parte vencedora.

Seo 2.10
Competncia Absoluta
O artigo 89 do CPC traduz espcie de competncia absoluta da Justia brasileira,
razo pela qual exclui-se qualquer autoridade judiciria da deciso destes temas.
Vejamos o que expressa o artigo 89 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja
estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.

No que se refere ao primeiro inciso, a inteno do legislador garantir a soberania do


pas, permitindo apenas ao Judicirio nacional decidir sobre imveis localizados no territrio brasileiro. Caso aplicada a lei estrangeira e esta violasse a ordem pblica brasileira ou a
soberania nacional, o juiz brasileiro ainda poderia deixar de aplic-la por fora do artigo 17
da LINDB.
44

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

O inciso II do artigo 89 tem sua razo de ser na possibilidade de aplicao dos impostos brasileiros sobre a transferncia causa mortis da propriedade, e, especialmente, para
garantir a aplicao do artigo 5, XXXI da Constituio (elencado tambm na LICC, em seu
artigo 10, 1) que protege o nacional.
Consequncia imediata a de que as sentenas sobre tais temas, proferidas por tribunal estrangeiro, no sero homologadas no Brasil pelo STJ, tendo em vista que foi violado o
artigo 89 do CPC e, portanto, no podero ser executadas no Brasil.

Seo 2.11
Produo de Provas no Estrangeiro
As regras gerais esto estabelecidas nos artigos 13 e 14 LICC.
O artigo 13 refere-se prova dos fatos ocorridos no estrangeiro. Deve ser feita pela lei
do lugar onde ocorreram (lex loci), determinando, tambm, sua fora probante. Quanto ao
modo de produzi-la, submetem-se lex fori, posto que se desconhece as provas no autorizadas pela lei do juiz. Assim reza o artigo 13 da LINDB: A prova dos fatos ocorridos em pas
estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no
admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea.
Pode-se ressaltar aqui ainda o artigo 16 da LINDB: Quando, nos termos dos artigos
precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem
considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei, portanto somente considerada
uma lei estrangeira, as observaes a qualquer outra lei sero desconsideradas.
O artigo 14 deve ser lido em consonncia com o artigo 337 do CPC. As partes interessadas, se assim determinar o juiz, sero responsveis pela prova do teor e da vigncia da lei
estrangeira.
A parte, entretanto, uma mera colaboradora do juiz nesta misso. No se pode atribuir parte que foi encarregada de provar o teor e a vigncia da lei estrangeira o nus de
no se ter desincumbido da prova, sob pena de considerar a norma estrangeira como fato.
Assim, o juiz deve aplicar o Direito estrangeiro de ofcio. Acaso solicite a colaborao da
parte que invoca o Direito estrangeiro e esta no trouxer prova de seu contedo e vigncia
ao processo, deve o juiz decidir a questo aplicando a lei brasileira (lex fori), e no simplesmente decidindo contra aquela.
45

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Recurso Especial 254.544 MG. Relator: Eduardo Ribeiro. Ementa: Direito estrangeiro. Prova. Sendo caso de aplicao de Direito estrangeiro, consoante as normas de Direito Internacional Privado, caber ao juiz faz-lo, de ofcio. No se poder,
entretanto, encarregar parte nus de trazer a prova de seu teor e vigncia, salvo
quando por ela invocado. No sendo vivel produzir-se essa prova, como no pode o
litgio ficar sem soluo, o juiz aplicar o Direito nacional.

Os tratados e convenes internacionais, entretanto, podem prever forma diferente de


prova do Direito estrangeiro.
O Brasil signatrio da Conveno Interamericana sobre Prova e Informao Acerca do Direito Estrangeiro (Decreto 1925, de 10.6.1996).
Seu artigo 2 determina que as autoridades (no Brasil o Ministrio da Justia) dos
Estados solicitados devero proporcionar s autoridades dos demais Estados que o solicitarem os elementos de prova ou informao sobre o texto, vigncia, sentido e alcance legal do
seu direito. O atendimento consulta de ofcio e no h remunerao ou ressarcimento
de despesas.
Tal determinao faz parte da Cooperao Interjurisdicional, afinal com o crescimento das demandas envolvendo interesses transnacionais surge a necessidade de produo de atos processuais em um pas para cumprimento em outro.
A cooperao visa a assegurar os direitos fundamentais dos cidados na prtica dos
atos processuais transfronteirios, bem como estabelecer um controle mnimo sobre a execuo de decises e atos praticados no estrangeiro em nosso pas, demonstrando uma forma
de soberania.
Nas decises do Supremo Tribunal Federal (STF) nas Cartas Rogatrias e Homologa-

o de Sentenas Estrangeiras, principais instrumentos processuais a servio da cooperao interjurisdicional, verifica-se a aplicao dos princpios constitucionais de proteo da
pessoa. Ressalte-se que a jurisprudncia consolidou-se no mbito do STF, mas, a partir da
Emenda Constitucional 45, de 8 de dezembro de 2004, publicada no Dirio Oficial da Unio
em 31 de dezembro de 2004, o rgo responsvel pela concesso de exequatur s Cartas
Rogatrias enviadas ao Brasil e pela homologao das sentenas estrangeiras a serem executadas no Brasil o Superior Tribunal de Justia (STJ), conforme artigo 105, I, i da Constituio.
46

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Seo 2.12
Cartas Rogatrias
So solicitaes de um tribunal estrangeiro para que a Justia nacional coopere na
realizao de determinados atos que interessam quela Justia. No conceito de Jos Carlos
Barbosa Moreira (1994), o instrumento prprio para a requisio de ato processual, por
juiz brasileiro a juiz estrangeiro ou vice-versa.
Atos processuais objeto de Carta Rogatria:

Atos ordinatrios: citao, notificao e cientificao;


Atos instrutrios: coleta de provas;
Atos executrios: medidas de carter restritivo.

O STJ que tem competncia para analisar todos os atos provenientes do exterior,
para que conceda o exequatur, conforme determinao constitucional (artigo 105, I, i, CF/
88). Estas so as cartas rogatrias passivas. Com relao aos atos enviados ao exterior,
cartas rogatrias ativas, a remessa feita diretamente pelo Tribunal requerente. A expedio de carta rogatria pelo juiz nacional est prevista na legislao processual em seus
artigos 201 a 212.
A carta rogatria ativa (que ser enviada pela autoridade rogante ao Ministrio da Justia, que por sua vez a encaminhar ao Ministrio das Relaes Exteriores, a fim de que chegue
ao Estado rogado por via diplomtica) deve cumprir os requisitos da lei brasileira, estabelecidos
no artigo 202 do CPC, alm de conformar-se com a lei estrangeira do pas rogado.

Lei do pas de origem determina a forma e o modo de encaminhamento;


Lei do pas de destino cuida do recebimento e cumprimento e, geralmente,
investiga o contedo, para verificar a possibilidade de realizao dos atos solicitados.

J o cumprimento de uma rogatria passiva no significa o reconhecimento da competncia do Judicirio estrangeiro para proferir deciso e nem garante a posterior homologao da sentena estrangeira.
47

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

A defesa s poder versar sobre autenticidade dos documentos, inteligncia da deciso e observncia dos requisitos formais para concesso do exequatur (artigo 9, Resoluo n 9, de 4 de maio de 2005, da Presidncia do STJ).
Eventualmente, existem diplomas internacionais, bilaterais ou multilaterais, que
preveem tratamento diferenciado acerca da matria, procurando facilitar seu trmite.
O Brasil, a exemplo de outros pases, incluindo os Estados Unidos, signatrio da
Conveno Interamericana sobre Cartas Rogatrias, de 1975, vigente no Brasil por fora
do Decreto 1.899, de 9.5.1996 (Com seu Protocolo Adicional, aprovado pelo Decreto 2.022/
96). Conforme o artigo 2, pode ser utilizado apenas em matria civil e comercial, entre
rgos de carter jurisdicional, para diligncias de mero trmite (como notificaes, citaes ou emprazamentos no exterior), ou recebimento e obteno de provas e informaes no
exterior.
No mbito do Mercosul, o Brasil signatrio do Protocolo de Las Leas (Decreto
2.067/96), que prev procedimentos simplificados e mais geis na tramitao das rogatrias,
por intermdio da autoridade central (Ministrio da Justia).

TRAMITAO DA CARTA ROGATRIA

Carta Rogatria Ativa

Autoridade do Poder Judicirio (Rogante)

Nas CR cveis, a lei no impede encaminhamento direto


Ministrio da Justia

Autoridade Central do juzo rogado


(se houver Tratado Internacional)

Ministrio das Relaes Exteriores


(trmite via diplomtica)

Volta ao Ministrio da Justia (direto ou por meio do MRE) e este encaminha ao Juzo rogante.

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EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Carta Rogatria Passiva

Solicitao da Justia Estrangeira

Via diplomtica
MRE pas estrangeiro

Autoridade central
(Brasil: Ministrio da
Justia)

MRE do Brasil
Ministrio da Justia

STJ

Exequatur

Juiz Federal para providncia

Ministrio da Justia

Ministrio das Relaes Exteriores

Autoridade Central Estrangeira

MRE pas estrangeiro

Organograma 1 Tramitao da Carta Rogatria


Fonte: Elaborao do autor.

49

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Seo 2.13
Homologao de Sentena Estrangeira
2

O reconhecimento e execuo das sentenas estrangeiras

uma necessidade para o reconhecimento dos direitos adquiridos, assim como a efetividade da aplicao da lei estrangeira. Se possvel reconhecer a aplicao da lei estrangeira,
tambm deve ser necessria a certificao da sentena estrangeira, com os requisitos peculiares da homologao pelo
STJ.
Somente a ordem jurdica do foro pode atribuir eficcia aos julgados estrangeiros,
uma vez que estes no tm o condo de possuir fora executria fora do pas em que foram
prolatados, alm de no existir um poder central internacional coercitivo.
No h uma anlise de mrito da deciso, mas um juzo meramente deliberativo, que
se traduz na verificao dos requisitos enumerados no artigo 15 da LINDB e no Regimento
Interno do STF, artigo 217 (ver artigo 483, CPC), norma suplantada pela mudana de competncia para o STJ, por fora da EC 45, que deu nova redao ao artigo 105, I, i da Constituio. Hoje, a norma que regula o procedimento de homologao de sentena estrangeira
pelo STJ a Resoluo n 9, da Presidncia do STJ, de 4 de maio de 2005. Assim, no se
exige reciprocidade do pas em que a sentena foi prolatada, homologando-se sentenas
mesmo de pases sem relaes diplomticas com o Brasil ou em guerra com o pas.
Uma vez homologada a sentena estrangeira, ela ser executada pela Justia Federal
(artigo 109, X, da CF), por meio de carta de sentena extrada dos autos da homologao,
obedecendo s regras estabelecidas para a execuo de sentena nacional da mesma natureza (artigo 484, CPC).
Cabe citar ainda o artigo 12 da LINDB:
Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil
ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao.
1 o S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.
2 o A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e segundo a forma
estabelecida pela lei brasileira, as diligncias deprecadas por autoridade estrangeira competente, observando a lei desta, quanto ao objeto das diligncias.

Disponvel em: <http://jusfilhote.blogspot.com/2010/05/fontes-do-direito-internacional-publico.html>. Acesso em: 5 set. 2011.

50

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

A homologao tem caracterstica de ao, tendo natureza jurisdicional, em que se


julga o mrito da homologao. O contraditrio ocorre quanto satisfao dos requisitos de
homologabilidade (este o mrito do pedido da ao de homologao).
Compete no Brasil ao STJ (artigo 105, I, i, CF) homologar a sentena estrangeira para
que ela seja aqui executada.

2.13.1 REQUISITOS PARA A HOMOLOGAO:


A) Objeto da homologao: a sentena estrangeira
A expresso sentena estrangeira compreendida pelo STF em sentido amplo, bastando que a deciso tenha contedo e efeitos tpicos de sentena. Tm sido aceitas pelo STF
decises proferidas por rgos que no fazem parte do poder Judicirio, por exemplo, os
divrcios proferidos por decreto real na Dinamarca; por tribunal rabnico em Israel e autoridade administrativa no Japo.
Toda e qualquer deciso, para produzir efeitos no Brasil, deve ser homologada. Assim,
resta revogado o artigo 15, pargrafo nico, da LICC, que dispensava a homologao de
sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas, pelo artigo 483 do CPC, que no
abre exceo, exigindo o procedimento homologatrio de qualquer tipo de deciso.

B) Competncia do juiz prolator


O STJ no se imiscui na determinao da competncia estrangeira, mas apenas verifica se as regras de atribuio da competncia no pas estrangeiro foram respeitadas.
A sentena no ser homologada (tampouco ser concedido exequatur para citao)
quando a competncia for exclusiva da Justia brasileira artigo 89 do CPC. Nesse sentido
a seguinte deciso STF, proferida quando ainda competente para tanto:

SE 3.989, julgada em 1.12.1987. Sentena estrangeira. Imveis situados no


Brasil doados a instituio beneficente sediada em Portugal. Anulao da clusula de
inalienabilidade. Homologao denegada.

Tem-se admitido, entretanto, a sentena estrangeira de divrcio que ratifica acordo


das partes quanto partilha de bens imveis situados no Brasil. Existem vrios precedentes:
SE 3.633, SE 3.408, SEC 7.146-EUA.
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EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

C) Citao do ru
A sentena estrangeira somente ser homologada se for promovida na forma da lei
brasileira. Assim, o STJ s homologa se a citao for efetuada por meio de carta rogatria,
no aceitando as promovidas por via postal ou outros mtodos.

SE 4.125. Rel. Clio Borja. Julg. 12.09.90. Ementa: Sentena estrangeira. Divrcio. Irregularidade da revelia decretada pelo juzo estrangeiro. Matria de direito e de
ordem pblica, o que torna ocioso discutir eventual intempestividade da contestao
apresentada ao pedido de homologao. Inadmissibilidade de proceder-se citao da
r residente no Brasil por meio outro que no a carta rogatria, segundo resulta
das normas jurdicas em vigor no nosso pas. Precedentes do STF.

O entendimento de que a inobservncia a esta forma implica contrariedade ordem


pblica brasileira, pois esta seria a nica maneira pela qual haveria segurana jurdica para
o ru aqui domiciliado. No se trata de mera formalidade, pois se a parte comparecer espontaneamente ao juzo estrangeiro, estar suprida a questo.

D) Trnsito em julgado
No se homologa sentena estrangeira sem prova de seu trnsito em julgado: Smula
420 do STF. Da mesma forma, o requisito est previsto no artigo 15, c, da LINDB.

E) Autenticao dos documentos


Para que o STJ proceda anlise da sentena estrangeira necessrio comprovar sua
autenticidade. O documento deve estar consularizado, contendo a chancela do consulado
(Smula 259, STF) brasileiro do local de origem da sentena.

F) Traduo por tradutor juramentado


A sentena estrangeira, bem como os documentos necessrios e indispensveis, deve
ser traduzida por tradutor pblico e juramentado. Assim, no possvel fazer a traduo
fora do Brasil, para cumprimento do artigo 157, CPC. Quando no houver tradutor
juramentado naquela lngua, deve a parte providenciar um tradutor ad hoc.

G) Respeito ordem pblica brasileira


H uma estreita anlise de mrito no sistema brasileiro de deliberao a respeito da
sentena estrangeira. O STJ verifica se a deciso no viola a ordem pblica, a soberania
nacional ou os bons costumes.
52

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

SNTESE DA UNIDADE 2
Nesta Unidade tratamos as questes referentes ao elemento de conexo, que pode ser entendido como a parte da norma de Direito
Internacional Privado que torna possvel a determinao do Direito
aplicvel, seja o nacional (do julgador), seja o estrangeiro. referido, ainda, como circunstncia de conexo ou regra de conexo.
Deve-se ter claro que o objeto de conexo descreve a matria
qual se refere uma norma indicativa ou indireta de DIPr, ou seja, o
caso concreto, enquanto o elemento de conexo a parte que
torna possvel a aplicao do Direito aplicvel, como a nacionalidade, o domicilio e a lex fori, ou seja, indica a lei do pas que deve
ser aplicado para o caso.
Constatamos que a partir da LICC de 1942 o Brasil adotou o domiclio como elemento de conexo, o que continua mesmo com a
LINDB.
Sobre as cartas rogatrias, estas consistem em instrumento prprio para a requisio de ato processual, por juiz brasileiro a juiz
estrangeiro e vice-versa.
Sobre a homologao de sentena estrangeira, esta de competncia do STJ, de acordo com artigo 105, I, i, da Constituio Federal.

53

EaD

Unidade 3

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

A APLICAO DA LEI DE INTRODUO


S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO
LINDB no Direito Internacional Privado Brasileiro
OBJETIVO DESTA UNIDADE
O objetivo desta Unidade consiste no estudo da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro (LINDB), especialmente no que diz respeito capacidade das partes em celebrar
contratos e ao Direito de Famlia no mbito internacional, aprofundando questes mais
relevantes, como a habilitao para o casamento, o divrcio e a anulao do casamento.

AS SEES DESTA UNIDADE


Seo 3.1 A aplicao da LINDB no Direito Internacional Privado Brasileiro
Seo 3.2 O casamento e seus efeitos para o Direito Internacional Privado
Seo 3.3 Artigo 8 da LINDB
Seo 3.4 Das obrigaes e contratos

Seo 3.1
A aplicao da LINDB no Direito Internacional Privado Brasileiro
Como j foi referido nas unidades anteriores, a antiga Lei de Introduo ao Cdigo
Civil (LICC) era muito mais ampla que sua nomenclatura. Na verdade ela era uma norma
preliminar da totalidade do ordenamento jurdico nacional e no apenas referente ao Cdigo Civil. Assim, a LICC foi substituda pela Lei 12.376, de 30 de dezembro de 2010, e passou
a ser denominada Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB).
A tcnica legislativa da LINDB conservou a matria da lei de introduo, tendo por
objetivo facilitar a aplicao dos princpios das leis em geral, destinada a reger a aplicao
de todas as leis do sistema jurdico nacional no tempo e no espao.
55

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

A LICC era considerada uma lex legun (lei das leis), ou seja, um conjunto de normas
sobre normas, constituindo um direito sobre o direito e a LINDB continua tendo a mesma
importncia, como um direito coordenador, assinalando suas projees nas situaes
conflitivas de ordenamentos jurdicos nacionais e aliengenas, evidenciando os elementos
de conexo.
A parte da LINDB referente aos artigos 7 ao 18, constitui um estatuto do Direito
Internacional Privado, ou seja, so os artigos centrais de nosso estudo.
Como j mencionado, o Brasil adotou desde 1942, com a LICC, domiclio (lex domicilli)
como elemento de conexo para reger as questes relativas capacidade e ao Direito de
Famlia. J a LINDB conservou o domiclio como elemento de conexo. Assim, ser regido
pela lei brasileira o estrangeiro aqui domiciliado, sendo irrelevante para o DIPr brasileiro, em
regra, a nacionalidade do indivduo ou qualquer disposio proveniente de sua lei nacional.
1

Da mesma forma, o brasileiro domiciliado no exterior

no ser mais regulado pela lei brasileira no tocante a sua


capacidade e direitos de famlia, mas sim pela lei de seu domiclio.
Faremos a seguir alguns comentrios acerca dos artigos
da LINDB que so foco de nosso estudo.
Inicialmente cabe observar que as regras consubstanciadas no artigo 7 da LINDB
cuidam da lei aplicvel ao comeo e fim da personalidade, o nome, a capacidade, contratos
e o Direito de Famlia.
Sero abordados alguns aspectos do Direito de Famlia, a partir do artigo 7 da LICC,
especialmente sobre o casamento.

Seo 3.2
O Casamento e Seus Efeitos para o Direito Internacional Privado
O casamento algo complexo para o DIPR, pois vai exigir tanto:
a determinao da Lei aplicvel capacidade das partes para praticar o ato;
como da lei aplicvel celebrao do ato.

Disponvel em: <http://www.opovo.com.br>. Acesso em: 5 set. 2011.

56

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Cabe lembrar que toda a matria sobre o casamento, at o sculo 16, era disciplinada
pelo Direito Cannico. Naquele sculo surgiu o casamento civil, e a Holanda foi o primeiro
pas a adot-lo, mesmo enfrentando a oposio da Igreja.
Devido a esta complexidade, o caput do artigo 7 da LICC no suficiente para
solucionar, pela simples aplicao da regra domiciliar, todos os problemas dos conflitos
de leis existente em relao ao casamento. Os pargrafos 1 a 6 do artigo 7 vo regular
questes pertinentes ao casamento e em alguns casos trazendo excees ao critrio domiciliar geral. Estas questes dizem respeito a: celebrao, invalidade, regime de bens,
efeitos do divrcio estrangeiro.
Vejamos o que expressa o caput do artigo 7 da LINDB:
Art. 7 A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim
da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia.

Assim, comea a Lei pela teoria geral do Direito Civil, enunciando a regra sobre personalidade. A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo
e o fim da personalidade. Na lei brasileira estas regras esto presentes especialmente nos
artigos 2 e 6 do Cdigo civil.
Tambm a lei do pas em que for domiciliada a pessoa que determina as regras sobre
o nome. Nome direito da personalidade, que est basicamente nos artigos 16 a 19 do
Cdigo Civil.
ainda a lei do pas em que for domiciliada a pessoa que determina as regras sobre a
sua capacidade para a vida civil. A capacidade pode ser de direito ou de fato. Capacidade de
direito (ou de gozo) um atributo da personalidade, todos os seres humanos a possuem, em
consonncia ao artigo 1 do CC, que diz que toda pessoa capaz de direitos e deveres na
ordem civil. J a capacidade de fato (ou de exerccio) a aptido para exercer pessoalmente
os direitos e obrigaes; no a tm os incapazes, de acordo com o artigo 3 (absolutamente
incapazes) e 4 (relativamente incapazes) do Cdigo Civil Brasileiro.
Os direitos de famlia so regulados pela lei do pas em que for domiciliada a pessoa,
mas esta regra sofre algumas excees nos pargrafos do artigo 7 da LINDB, que passaremos a estudar.
1 Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao.

Embora haja permisso em todos os pases para que estrangeiros se casem perante
suas autoridades competentes, o matrimnio realizado no Brasil, mesmo por autoridade
estrangeira competente, dever obedecer os preceitos do Cdigo Civil Brasileiro. Decreta o
57

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

pargrafo primeiro que se o casamento se realizar no Brasil, deve ser aplicada a lei brasileira
quanto aos impedimentos dirimentes e quanto s formalidades para a celebrao. Os impedimentos dirimentes podem ser absolutos ou relativos. Os impedimentos absolutamente dirimentes esto no artigo 1.521 do Cdigo Civil. Estes, quando violados, inquinam o casamento de nulidade absoluta. Os relativamente dirimentes no esto mais expressos no cdigo como impedimentos, mas como causas de anulao, constantes, de acordo com DelOlmo
(2010), nos artigos 1.523 e 1.550 do CC.
Assim, o Direito Civil estabeleceu limites para a capacidade de casar, diferentes daqueles para contratar ou agir em geral, constituindo-se numa capacidade especfica. Se o casamento ocorresse no Brasil, por ocasio da habilitao, o nubente, mesmo domiciliado no
exterior, deveria atender aos requisitos de capacidade matrimonial da lei brasileira, mesmo
que diversos ou inexistentes em sua lei domiciliar.
Alm dos impedimentos, temos ainda a questo da capacidade para o casamento:
No que tange especificamente capacidade para o casamento, o artigo 1.517 do Cdigo Civil de
2002 estabelece que os menores relativamente incapazes, entre 16 e 18 anos, embora incapazes
para os atos da vida civil em geral, podem se casar, at atingir a maioridade, mediante autorizao de ambos os pais ou de seu representante legal. Tal consentimento ser igualmente necessrio nos casos de tutela e curatela. Salienta-se que essa assistncia exigida para todos os atos da
vida civil dessas pessoas (DelOlmo, 2010, p. 117).

Dessa forma, o pargrafo 1 do artigo 7 da LINDB tem carter unilateral e imperativo,


pois aplica a lei brasileira a ambos os nubentes, sejam domiciliados ou no no Brasil.
No processo de habilitao para o casamento no Brasil, caso um dos nubentes for
divorciado no estrangeiro, h a necessidade de se proceder homologao desta sentena
como condio para a concesso dessa habilitao. Esta homologao da sentena de divrcio bastante polmica por parte dos doutrinadores, mas recentemente o STF considerou derrogado o dispositivo do artigo 483 do CPC, considerando ser obrigatria a homologao de sentena estrangeira, posto que vir a produzir efeitos no Brasil.
DelOlmo (2010) assevera que em relao celebrao do casamento, esta dever
observar a legislao do pas em que ele se realiza. Trata-se do princpio locus regit actum, a
lei local rege o ato a ocorrido, em toda a sua plenitude. Assim, para que o casamento se
realize no Brasil, qualquer que seja sua nacionalidade ou domiclio, os nubentes devem
preencher os requisitos dos artigos do Cdigo Civil de 2002.
2 O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957).

58

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

O pargrafo 2 trata do chamado casamento consular ou diplomtico. So duas espcies de casamento consular ou diplomtico: o casamento de brasileiro no exterior e o casamento de estrangeiro no Brasil. Apenas esta ltima hiptese tratada no pargrafo segundo.
Este pargrafo faculta o casamento de estrangeiros perante autoridade diplomtica ou consular de ambos os nubentes, no prprio consulado ou fora dele, de acordo
com a lei dos nubentes, porm se os noivos no forem da mesma nacionalidade, ser
competente a autoridade local. Fica demonstrado que o casamento realizado por corpo consular conforme a lei do pas dos nubentes e ambos precisam ser da mesma
nacionalidade.
J o casamento de brasileiros no exterior tratado no artigo 18 da LINDB.
Art. 18. Tratando-se de brasileiros, so competentes as autoridades consulares brasileiras para
lhes celebrar o casamento e os mais atos de Registro Civil e de tabelionato, inclusive o registro de
nascimento e de bito dos filhos de brasileiro ou brasileira nascido no pas da sede do Consulado
(Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957).

Assim tambm, se o brasileiro casar no estrangeiro, mesmo domiciliado fora do Brasil,


poder ser realizado no consulado, por autoridade competente brasileira, desde que ambos
os nubentes sejam brasileiros.
A legislao brasileira exige que ambos os nubentes devam ser da nacionalidade do
pas da autoridade celebrante, pois se ambos forem estrangeiros, mas de nacionalidades
diferentes, o casamento considerado nulo, sem efeitos no Brasil.
Inovou o CC de 2002, em seu artigo 1.544, ao determinar prazo para o registro no
Brasil, contado do retorno de um dos cnjuges brasileiros, de 180 dias, mas no estabeleceu
sano se o prazo no for atendido. Acreditam os doutrinadores que foi uma infeliz modificao promovida pelo legislador, porm a ausncia do registro no Brasil no significa
invalidade do casamento.
3 Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade do matrimnio a lei do
primeiro domiclio conjugal.

Para Edgar Amorim (2008), este dispositivo ilgico, pois o casamento realizado
com base na lei do local de sua celebrao e a discusso de sua possvel anulao ocorrer
j sob outro ordenamento jurdico, uma vez que os recm-casados podem estabelecer-se, e
isso muitas vezes ocorre em outro Estado.
Observa ainda o mesmo autor que seria mais adequado a anulabilidade submeter-se
legislao sob a qual se deu a celebrao do matrimnio.
59

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

A invalidade do matrimnio regida, como regra, pela lei do domicilio dos cnjuges
no momento do casamento, nos termos do caput deste artigo. Se eles, entretanto, tiverem
domiclio diverso (entenda-se pases diversos), reger a invalidade do matrimnio a lei do
primeiro domiclio conjugal do casal, como determina este pargrafo 3.
Sobre o primeiro domiclio conjugal veremos no prximo pargrafo.
4 O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes
domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal.

Em regra, reger o regime de bens, legal ou convencional, a lei do domiclio dos


nubentes; se, contudo, tiverem eles domiclios diversos (entenda-se pases diversos), aplicarse- a lei do primeiro domiclio conjugal, nos termos desse pargrafo.
Volta-se a falar do domiclio, pois esta questo de grande importncia para o Direito
Internacional Privado, afinal depende do domiclio conjugal a determinao da lei aplicvel
invalidade e aos efeitos patrimoniais do casamento, isso devido hiptese de casais que
residem em pases diversos. Assim, deixa-se ao livre-arbtrio dos cnjuges a determinao do
primeiro domiclio conjugal, eliminando a dvida sobre qual domiclio utilizar para fins de
determinao da lei aplicvel ao casamento.
Como conhecer o primeiro domiclio conjugal importante para o DIPr, o CC em seu
artigo 1.525, IV, exige que o domiclio declarado no processo de habilitao para o casamento conste na certido de casamento e far prova do domiclio dos contraentes no momento da celebrao. Se comum, ser este que definir o regime de bens; se diverso, podero
os cnjuges prestar declarao s autoridades no momento de estabelecer o primeiro
domiclio conjugal, a partir do qual se estabelecer o regime de bens.
Quanto a esse aspecto, Edgar Amorim (2008) defende que a escolha do regime de bens
deve preceder o casamento, portanto, para evitar fraudes, deveria vigorar para os casos de
anulao a lei da celebrao do casamento.
Osris Rocha (1975) tem um posicionamento oposto, ou seja, a opo do legislador
brasileiro pelo primeiro domiclio conjugal na falta do domiclio dos nubentes, por haver
uma indicao positiva de adaptao, na lei comum, ou naquela do meio social a que os
nubentes se tero integrado pelo primeiro domiclio conjugal.
Independentemente dos posicionamentos dos autores supracitados, porm, o regime
de bens ser sempre regido pela lei do domiclio comum, na seguinte ordem: o domiclio que
j existia antes do casamento, havendo aqui uma presuno de permanncia deste para a
sociedade conjugal, ou o primeiro domiclio da recm-criada sociedade conjugal, no caso de
os nubentes terem domiclios diversos, pois este ser o primeiro domiclio comum.
60

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Cabe citarmos o exemplo trazido por Araujo (2006) acerca de uma deciso do STF
(quando este ainda era responsvel pela matria, agora de competncia do STJ), que julgou
o divrcio de um casal que foi ao Uruguai para a realizao de seu casamento, declarando
naquela ocasio que estavam domiciliados naquele pas. Quando da separao, em que era
necessrio declarar o local do primeiro domiclio do casal para aplicar o regime de bens, j
domiciliados no Rio grande do Sul, quis o cnjuge varo convencer o Tribunal de que na
verdade aquele era seu domiclio (a fim de que fosse aplicada a lei brasileira ao caso e no a
lei uruguaia, como havia sido declarado no ato do casamento).
Faz-se necessrio apontar alguns aspectos, a mulher, ao se casar, era viva, de famlia
abastada e 20 anos mais velha que o noivo. Por considerarem escandaloso o relacionamento, foram se casar no Uruguai. Alm disso, o casal no tinha qualquer impedimento, poderia
se casar no Brasil, mas depois do casamento e de um curto perodo no Uruguai, voltaram ao
Brasil onde ficaram casados por alguns anos.
Assim, a determinao do domiclio do casal foi elemento crucial para a determinao do regime de bens a ser aplicado. Afinal, o regime de bens uruguaio era o da comunho parcial, ou seja, divide-se tudo o que foi conseguido durante o casamento. J no
Brasil o regime de bens era o de comunho universal, em que se divide todos os bens do
casal. No caso concreto foi aplicado o primeiro domiclio, ou seja, as leis do Uruguai,
portanto o cnjuge varo no teve direito a nenhum bem que a esposa possua antes de
se casar.
5 O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa anuncia de
seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao
mesmo a adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e
dada esta adoo ao competente registro (Redao dada pela Lei n 6.515, de 26.12.1977).

Prev a lei a possibilidade de o estrangeiro que se naturalizar brasileiro requerer ao


juiz que no ato de entrega do decreto de naturalizao se apostile ao mesmo a adoo do
regime de comunho parcial de bens, desde que com a concordncia do cnjuge. Trata-se
da possibilidade de alterao do regime de bens prevista pelo CC de 2002, em seu artigo
1.639, pargrafo 1.
6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser
reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da sentena, salvo se houver sido antecedida
de separaro judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato,
obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O
Supremo Tribunal de Justia, na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais (Redao
dada pela Lei n 12.036 de 2009).

61

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Para homologao (artigo 105, I, i da CF, homologao compete ao STJ) de sentena


estrangeira de divrcio, em que um ou ambos os cnjuges sejam brasileiros, mister que
tenha transcorrido o mnimo de um ano da prolao da sentena no pas de origem ou que,
por igual prazo, a sentena tenha sido precedida de separao judicial. Como, porm, a
Emenda Constitucional n. 66/2010, a chamada Nova Lei do Divrcio, que foi promulgada
no dia 13 de julho de 2010, alterou o 6, do artigo 226 da Constituio da Repblica, no
exigindo nenhum prazo entre a separao judicial e o divrcio, acredita-se que o STJ homologar as sentenas divrcio sem obedecer ao artigo anteriormente referido.
Como visto na unidade anterior, o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 88 dispe
sobre a competncia relativa e no artigo 89 sobre a competncia absoluta. Vejamos no quadro e seguiu os casos em que o divrcio pode ocorrer no Brasil.

BR
BR
BR
BR
BR
BR
Est
Est

Domiclio
atual
Brasil

Estrangeiro

Primeiro
domiclio
Estrangeiro

Sim, CPC artigo 88, I e II.

Estrangeiro

Brasil

Estrangeiro

Sim, CPC artigo 88, III

Estrangeiro

Estrangeiro

Estrangeiro

Brasil

Estrangeiro

Estrangeiro

Estrangeiro

Estrangeiro

Estrangeiro

S se tiver bens no Brasil (CPC artigo


89). Competncia absoluta.
Sim, CPC artigo 88, I. Brasil no
distingue nacionais e estrangeiros no
exerccio de direitos.
S
se
tiver
bens
no
Brasil.
Competncia absoluta (CPC artigo
89).

Est
Est

Celebrao

Pode o divrcio ocorrer no Brasil?

Quadro 1 Aplicao das Leis nos Casos de Divrcio


Fonte: Elaborao do autor.

Para ilustrar, trazemos o exemplo citado por Nadia de Araujo (2006), de um casal
brasileiro, ele desquitado, por isso se casaram no Uruguai antes da lei do divrcio de 1977 e,
posterior a essa lei, solicitou a transcrio da certido, o que foi negado pelo STJ. Ele deveria se divorciar no Brasil e posteriormente realizar um novo casamento, pois nesse caso a lei
no pode retroagir. Pelo princpio da monogamia ele no poderia estar casado com duas
mulheres ao mesmo tempo.
7 (LICC) Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro
cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda.

Dizia a lei que o domiclio do chefe de famlia se estende ao outro cnjuge e aos
filhos no emancipados. Em verdade, no se pode mais falar em chefe de famlia, pois a CF
determina a igualdade dos cnjuges na sociedade conjugal (artigo 226, pargrafo 5). O
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EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

domiclio dos cnjuges deve ser fixado em comum acordo por ambos (artigo 1.569 CC). E,
dependendo do local das atividades profissionais, pode ser diverso para os cnjuges (artigo 72 CC).
Deve-se, portanto, respeitar a autonomia da vontade para estabelecimento de um domiclio conjugal por mtuo consenso.
8 Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre.

Quando a pessoa no tiver domiclio certo, considerar-se- domiciliada no lugar onde


for encontrada. Embora a lei d como opo o lugar da sua residncia, em verdade, se tiver
ela residncia fixa, ter ento domiclio certo, uma vez que domiclio o lugar onde a pessoa estabelece a sua residncia com nimo definitivo (artigo 70 CC).

Seo 3.3
Artigo 8 da LINDB
Em relao aos bens mveis e imveis, temos o artigo 8 da LINDB:
Art. 8. Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas
em que estiverem situados.
1 Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio,quanto aos bens mveis que
ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares.
2 O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a pessoa em cuja posse se encontre a coisa
apenhada.

Bens so as coisas materiais que tm valor econmico que podem servir de objeto de
uma relao jurdica. Podem ser mveis ou imveis.
De suma importncia esta classificao para o Direito Internacional Privado. Se
alguns doutrinadores pretendem que ambos fiquem, em qualquer hiptese, regidos pela lex
rei sitae (lei da situao da coisa), outros sistemas introduzem excees.

3.3.1 NORMAS SOBRE BENS MVEIS E IMVEIS


Nosso sistema jurdico consagra um tratamento unitrio, por meio do artigo 8 da
LINDB, aos bens imveis e mveis de situao permanente. Modernamente prevalece apenas a distino entre mvel de situao permanente e mvel de situao varivel. Para este
63

EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

se aplica a lex domicilii do proprietrio. Assim, para a bagagem do viajante, as mercadorias


transportadas por via area, martima e terrestre, que apresentam uma grande instabilidade
na localizao, deve-se aplicar o Direito do lugar do portador (lex domicilii).
No seria lgico aplicar a regra geral dos bens mveis de situao permanente ou dos
bens imveis, situao em que o Direito se tornaria inaplicvel. A lex rei sitae, cabe observar,
tem uma abrangncia limitada aos bens mveis e imveis considerados em si mesmos como
unidade (ut singuli). Quando forem elementos de uma universalidade (ut universitas) de Direito conjunto de vrias coisas singulares, corpreas heterogneas ou incorpreas, a que a
norma jurdica d unidade com intuito de produzir certos efeitos afastada estar a sua
aplicao, pois neste caso a lei competente para reg-la aquela sob a qual est formada a
universalidade. Os bens considerados ut universitas, como o esplio, o patrimnio conjugal,
a massa falida, escapam aplicao da lex rei sitae, passando a se reger pela reguladora do
instituto.
O nosso Direito adota o domiclio do proprietrio como elemento para qualificar os
bens em trnsito, no entanto deve prevalecer a lex rei sitae to logo o bem adquira uma
situao estvel, isto porque a denominao de bens mveis, para este caso, coincide com o
conceito comum de coisas que possam ser transladadas em estado de movimentao. Se
houver mudana da situao de um bem mvel, a lei da nova situao aplicar-se-, respeitando-se os direitos adquiridos pelos motivos de ordem prtica, econmica, poltica de convenincia e utilidade jurdica. Mostram o interesse particular, dando maior certeza, uniformidade e garantia da eficcia da publicidade.
No se poderia conceber que os direitos de propriedade de dois imveis de situao
permanente, localizados em Florianpolis, por exemplo, fossem apreciados, um pelo Direito
belga e outro pelo Direito italiano, somente por seus proprietrios serem, atualmente um
belga e outro italiano.
Nesse sentido:
O local da situao da coisa (Lex rei sitae) o elemento de conexo aplicado aos imveis, sendo
aceito quase universalmente, inclusive no direito positivo interno. Assim, no artigo 8 da LICC
temos: Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do
pas em que estiverem situados. Seu objeto de conexo o regime jurdico geral dos bens (aquisio, posse, disposio, direitos reais) (DelOlmo, 2010, p. 45).

Numa classificao para efeitos didticos podemos estabelecer que a lex rei sitae
competente para:
a) estabelecer as diversas classificaes dos bens, como mveis e imveis, divisveis e
indivisveis, pblicos e particulares, etc.;
64

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

b) reger a posse e seus efeitos, especificando a legitimao at na proteo possessria;


c) dispor sobre aquisio e perda dos direitos reais;
d) traar normas de usucapio de coisa mvel ou imvel;
e) restringir o direito de propriedade imobiliria ou mobiliria;
f) resolver questes de transferncia de propriedade por meio de atos intervivos;
g) estipular as aes cabveis ao titular do direito real;
h) decidir os bens que podem ser objeto de direito real sobre coisas alheias;
i) disciplinar o direito real sobre coisas alheias de fruio.
O artigo 8, 2 da LINDB estabelece que:
O penhor se aprecia pelo Direito do domiclio da pessoa cujo bem est sendo penhorado. Prevalece assim, portanto, a lex domicilii, que decidir qual ser o objeto sobre o qual
recair o penhor, quais os seus efeitos, questes de publicidade, a necessidade de dispensa
ou tradio real para sua validade. Pouco importa a localizao do mvel, de tal sorte que
este pode ficar fora do domiclio do proprietrio e tambm fora do domiclio do possuidor.
Esta disposio uma exceo lex rei sitae, vindo a prevalecer a lex domicilii do possuidor
no momento de constituio do penhor.
O penhor constitui-se pela tradio efetiva do objeto mvel suscetvel de alienao
que o devedor, ou algum por lei, faz ao credor, ou a quem o represente, em garantia de
dbito.
Ainda sobre o estatuto real constante no artigo 8 da LINDB, Maria Helena Diniz
(2001) nos traz de forma resumida que a legislao aplicvel aos bens imveis abarcam o
princpio da lei do local onde se encontram (lex rei sitae).
Em relao aos bens mveis que esto com a pessoa (mobilidade dos bens): estatuto
pessoal. Bens mveis que no esto com a pessoa: lei do local onde se encontram. Navios e
aeronaves: lei do pavilho. Bens imveis: lei de sua localizao (ideia de soberania),
territorialidade.
Extraterritorial (1 e 2):
Artigo 8, 1, bens mveis sem localizao permanente.
Bens de uso pessoal, que acompanham a pessoa, e coisas em trnsito. No h como
caracterizar a lei da situao, portanto aplica-se a lei do domiclio da pessoa (afinal, esta
a mais interessada nesses bens).
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EaD

Marcelo Loeblein dos Sant os

Artigo 8, 2, penhor. Prevalece a lei domiciliar do possuidor da coisa empenhada.


No importa a localizao do bem. Ento, o domiclio do possuidor (ainda que por fico)
no momento de ser constitudo o direito real de garantia.

Seo 3.4
Das Obrigaes e Contratos
De acordo com o artigo 9 da LINDB, aplica-se a lei do local da celebrao do contrato
e o cumprimento de suas formalidades, conforme se l:
Art. 9. Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma especial, ser
esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos
do ato.
2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente.

Se tiver de ser a obrigao cumprida no Brasil, entretanto, e depender de forma essencial na nossa lei, esta dever ser observada (alm das normas estrangeiras).
No se podendo determinar o local da constituio, reputa-se constituda no local
onde residir o proponente.

3.4.1 SOBRE A AUTONOMIA DA VONTADE NOS CONTRATOS INTERNACIONAIS


De acordo com DelOlmo (2010), apesar de muitos ordenamentos jurdicos serem contra a autonomia da vontade humana, na esfera do Direito Internacional Privado vem se
acentuando o reconhecimento da autonomia da vontade, formulada por Charles Dumoulin
no sculo 16, como elemento de conexo.
Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia admitem que contratos realizados no estrangeiro, com indicao da lei brasileira a ser observada, so plenamente vlidos. A LICC
de 1916 permitia entender-se aceita a autonomia da vontade, pois prescrevia, no caput do
artigo 13, a regulao das obrigaes quanto substncia e aos seus efeitos pela lei do
lugar em que fossem contradas, salvo estipulao em contrrio. A supresso dessa expresso pela LICC, em 1942, que se manteve na LINDB, significa, para alguns autores, que os
contratantes no podem dispor de sua vontade, enquanto outros afirmam que o silncio da
nova norma mantm o princpio jurdico at ento admitido.
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EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Nadia de Araujo (2006), apesar de ser defensora da autonomia da vontade, reconhece


que a no meno do princpio pela LINDB torna-o proibido. Recomenda cautela na redao dessa clusula em contrato internacional, porque os tribunais brasileiros no abordam
diretamente a questo nem aceitam o entendimento doutrinrio favorvel autonomia da
vontade.
Em relao lex fori lei do foro ou lei local , esta ser aplicada em situaes
excepcionais. Normalmente est prevista como elemento de conexo nos casos de proteo ao nacional, especialmente no que se refere ao Direito de Famlia e proteo de
crianas e adolescentes. Ela usada tambm nos casos em que foi escolhida a lei estrangeira e esta violar a ordem pblica brasileira ou ainda se a lei estrangeira no for conhecida.
Cabe salientar ainda que existe uma diviso em relao ao Direito aplicvel, denominada dpeage (desmembramento). A lei do local da celebrao resolve tudo que disser
respeito substncia e aos efeitos do contrato. H, no entanto, ainda a possibilidade da
aplicao de mais de uma lei s questes correlatas. Convencionou-se chamar tal aplicao
de dpeage ou fracionamento, havendo consenso a respeito.
Consagrou-se a utilizao da terminologia dpeage quando h mais de uma lei regente do contrato internacional. Assim, pelo sistema do DIPr, a substncia da obrigao
pode ser regida por uma lei, enquanto a capacidade das partes, a forma e a execuo podero ser regidas por outra. Esta matria ser estudada na prxima Unidade.
Exemplo: Assinatura de um contrato internacional. Suo, residente e domiciliado
na Argentina, prope contrato a um brasileiro. Para qualificar a obrigao, aplica-se a lei
argentina (artigo 9, LINDB), mas quanto capacidade das partes aplica-se a lei argentina
ao suo e a lei brasileira ao brasileiro.

3.4.2 COMENTRIOS SOBRE O ARTIGO 10 DA LINDB


Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o defunto
ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em
benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja
mais favorvel a lei pessoal do de cujus.
2 o A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder.

O artigo 10 da LINDB vai ao encontro do artigo 5, XXXI, da CF.


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Marcelo Loeblein dos Sant os

Ao estudarmos o instituto da sucesso no DIPr, pode-se constatar que ele comporta


dois fatores essenciais: o primeiro pessoal, representado pelo falecido e por seus herdeiros;
o segundo material, representado pelo patrimnio deixado pelo falecido. Assim, para o
DIPr temos duas leis que podem ser aplicadas, a lei pessoal do falecido ou a lei da situao
dos bens.
A sucesso, tanto por morte quanto por ausncia obedece lei do pas em que esteve
domiciliado o defunto ou o desaparecido.
Diante da teoria da unidade sucessria, que a adotada pela LINDB, a sucesso causa mortis dever ser regida pela lei do domiclio do de cujus (falecido), no levando em
considerao a nacionalidade do autor da herana e a de seus sucessores, nem a natureza e
a situao dos bens, unificando assim a jurisdio do ltimo domiclio do falecido.
No caso de o falecido ter mais de uma residncia (CC, artigo 71), competente ser o
foro onde primeiro o inventrio foi requerido.
De acordo com Maria Helena Diniz (2000), a lei do domiclio do de cujus no momento
de sua morte ir determinar: a) a instituio e a substituio da pessoa sucessvel; b) a
ordem de vocao hereditria, quando se tratar de sucesso legtima; c) a medida dos direitos sucessrios dos herdeiros ou legatrios, sejam eles nacionais ou estrangeiros; d) os limites da capacidade de testar; e) a existncia e a proporo da legtima do herdeiro necessrio;
f) a causa da deserdao; g) a colao; h) a reduo das disposies testamentrias; i) a
partilha dos bens do acervo hereditrio; j) o pagamento das dvidas do esplio.
Em relao aos casos do 1 do artigo 10 da LINDB, que trata da sucesso de bens de
estrangeiro situados no Brasil, observa-se exceo variao da ordem de vocao hereditria disposta no artigo 1.829 do Cdigo Civil, no se aplicando o princpio de que a existncia de herdeiro de uma classe exclui da sucesso os herdeiros da classe subsequente.
Podemos citar tambm o artigo 5, XXXI da Constituio Federal, que prev que a
sucesso de bens de estrangeiro situados no pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal
do de cujus.
Temos uma exceo em relao possibilidade de alterao da ordem da vocao
hereditria, pois, nos casos em que os bens estiverem no Brasil, mas de propriedade de um
estrangeiro falecido que era casado com brasileira ou com filhos brasileiros, aplicada a lei
nacional do de cujus quando for mais vantajosa aos sucessores do que a lei brasileira.
Assim, a sucesso somente estar sujeita aplicao da lei brasileira nos seguintes
casos: quando os bens estiverem no Brasil; quando houverem cnjuge ou filhos brasileiros;
quando a lei pessoal do de cujus no for mais favorvel aos herdeiros.
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3.4.3 ARTIGO 11 DA LINDB


Em relao constituio da pessoa jurdica, temos o artigo 11 da LINDB, como segue:
Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem.
1 o No podero, entretanto, ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os
atos constitutivos aprovados pelo governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
2 o Os governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles tenham
constitudo, dirijam ou hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil bens
imveis ou suscetveis de desapropriao.
3 o Os governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos
representantes diplomticos ou dos agentes consulares.

Pela leitura do artigo 11 percebe-se que o mesmo determina a lei aplicvel s relaes
jurdicas internacionais de Direito privado da pessoa jurdica lex societatis. So normas
aplicveis quanto as suas relaes internas: natureza jurdica; constituio; dissoluo;
nome comercial; responsabilidade; administrao e representao, etc.
Duas so as teorias principais: a da incorporao e a da sede social.

Teoria da incorporao
aplicvel lei do lugar da constituio da pessoa jurdica. Cumprindo os requisitos
legais da constituio, a capacidade jurdica da pessoa jurdica reconhecida, e o Direito
aplicvel rege-se basicamente pelo Direito do lugar da sua constituio.
Cabe lembrar que os scios podem constituir a pessoa jurdica conforme o Direito de
sua escolha, ainda que no desenvolva suas atividades no pas da constituio, bastando
que escolha o pas onde ir constituir a pessoa jurdica.

FATOR DECISIVO: Sede Estatutria ou Designada no Contrato Social

Teoria da sede social


Esta teoria determina como Direito aplicvel aquele do lugar da sede efetiva da pessoa
jurdica, que se situa no lugar da sua administrao real.
69

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A incorporao, portanto, favorece a certeza do Direito, prtica liberal do Estado para


reconhecer as pessoas jurdicas.
Sede social: cobe a fraude, uma vez que a sede estatutria pode ser escolhida pelos
fundadores para ser instalada num pas para se evitar que sejam aplicadas sociedade determinadas normas do Estado onde se concentram suas atividades (protege, por exemplo, a
evaso de capitais).

O Direito brasileiro aplica a teoria da incorporao s pessoa jurdicas, tendo em


vista o seu estatuto pessoal.
Artigo 11, caput, LINDB.

A pessoa jurdica estrangeira, entretanto (aquela que tem sua sede social fora do
territrio nacional), que queira se estabelecer no Brasil mediante sucursal, filial ou agncia, necessita autorizao governamental para funcionar (ver artigos 1.134 a 1.141, CC).
Acadmicos: acerca dos artigos 12 a 17 da LINDB, foram analisados na unidade anterior, junto ao processo internacional. O artigo 18 da LINDB foi analisado em conjunto com
o artigo 7 2 da referida Lei.

SNTESE DA UNIDADE 3
A lei consoante ao DIPr no Brasil admite o casamento no consulado ou embaixada do Brasil em outros pases, desde que sejam brasileiros ambos os nubentes. As formalidades e impedimentos sero
os do ordenamento jurdico brasileiro.
Acerca da nulidade do casamento, esta ser regida pela lei do primeiro domiclio conjugal.
Em relao ao regime de bens, o Direito brasileiro admite quatro
regimes de bens no casamento: comunho parcial (de oficio, na
ausncia de pacto antenupcial), comunho universal, separao
de bens e participao final nos aquestos. O regime pode ser modificado pelos cnjuges.

70

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas


em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, lei
do primeiro domiclio conjugal ( 4 do artigo 7 da LINDB). O
estrangeiro casado que se naturalize brasileiro pode solicitar que
se apostile a adoo do regime de comunho parcial de bens ( 5
do mesmo artigo).
O divrcio realizado no estrangeiro precisa ser homologado pelo
STJ para ter validade no Brasil (artigo 105, I, i da CF).
Em relao aos bens mveis, aplica-se a lex domicilii de seu proprietrio. Para os bens imveis aplica-se a lei do pas em que se localiza o imvel.
Quando se tratar de contratos internacionais, aplicam-se as normas do local onde foram constitudos. Em relao autonomia da
vontade das partes, preciso ter cautela, pois nem sempre ela
bem aceita pelo ordenamento ptrio.
O Direito sucessrio no DIPr bastante controvertido, mas vale a
pena salientar que a LINDB recomenda aplicao do Direito mais
favorvel aos herdeiros, portanto nem sempre a lei da situao do
imvel ir prevalecer para o inventrio.
As transnacionais que quiserem instalar uma filial no Brasil precisam ter seus atos constitutivos aprovados pelo governo e estaro
sujeitas s leis brasileiras.

71

EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

Unidade 4

NACIONALIDADE E CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO


OBJETIVOS DESTA UNIDADE
Nesta ltima Unidade de nosso livro-texto estudaremos, inicialmente, a situao jurdica do
estrangeiro que deseja ingressar no Brasil, abordando as questes referentes aos vrios tipos
de vistos concedidos. Na sequncia, veremos as formas de sada compulsria do territrio
nacional, quais sejam: a extradio, a expulso e a deportao. Posteriormente as questes
sobre naturalizao e nacionalidade, bem como os direitos e deveres do estrangeiro residente
no Brasil, abordando ainda a especial condio dos portugueses que vivem em nosso pas.

AS SEES DESTA UNIDADE


Seo 4.1 Condio Jurdica do Estrangeiro
Seo 4.2 Direitos e Deveres do Estrangeiro
Seo 4.3 A Especial Condio dos Portugueses
Seo 4.4 Nacionalidade e Naturalizao
Seo 4.5 Conflitos de Nacionalidade

Seo 4.1
Condio Jurdica do Estrangeiro
1

Iniciaremos esta quarta Unidade do livro-texto de Direito

Internacional Privado observando que cada Estado, diante do


princpio da soberania e da independncia, reconhecidos pelo
Direito Internacional, tem o direito de determinar em quais situaes os indivduos podem ou no participar de sua cidadania.

Disponvel em: <http://www.freelegaladvicehelp.com/Portuguese/employment/labor-law/What-Is-International-Labour-Law.html>.


Acesso em: 5 set. 2011.

73

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Marcelo Loeblein dos Sant os

Assim, cada Estado cria suas prprias leis e a sua prpria condio jurdica para o
estrangeiro que se encontra em seus limites territoriais. No Brasil, a condio jurdica do
estrangeiro encontra-se na Lei n. 6.815, de 19 de agosto de 1980, conhecida como Estatuto
do Estrangeiro (EE), com algumas alteraes introduzidas pela Lei n. 6.964, de 9 de dezembro de 1981.
Observo que para o estudo desta Unidade de fundamental importncia ter em mos
o Estatuto do Estrangeiro para acompanhar o desenvolvimento das aulas.
Importante, antes de entrarmos propriamente no estudo da lei em questo, conhecermos um pouco da histria do Direito Internacional Privado, cuja sigla DIPr.
No ano de 1808, com a abertura dos portos s naes amigas, D. Joo VI estimulou a
imigrao no pas. As Constituies de 1824 e 1891 admitiam a livre entrada, permanncia
e sada dos estrangeiros do pas.
A partir do sculo 20, influenciado pelo sistema de cotas institudo pelos Estados Unidos, que o Brasil comeou a apresentar certas restries entrada de estrangeiros no pas,
constando do artigo 121, 6, da Constituio de 1934, prevendo que no poderia a corrente imigratria de cada pas exceder anualmente a 2% do total de nacionais fixados no Brasil
durante os ltimos 50 anos.
A Constituio de 1946 aboliu o sistema de cotas, permitiu a entrada de acordo com a
lei e criou um rgo especializado para o controle da imigrao.
A Constituio de 1988 prev a possibilidade de entrar, permanecer e sair do territrio
nacional como um direito fundamental (artigo 5, XV), estabelecendo competncia Unio
para legislar sobre a matria (artigo 22, XV).
Em relao ao estrangeiro, podemos recorrer s palavras de DelOlmo (2010), que nos
lembra que a pessoa que se ausenta do Estado do qual nacional assumir o status de
estrangeiro em outro Estado. A condio jurdica dessa pessoa depende de cada pas, pois,
conforme referido anteriormente, cada Estado (leia-se pas) goza de soberania para oferecer
ao seu estrangeiro o tratamento que lhe parece mais adequado.
Assim, quando uma pessoa desejar se afastar de seu pas e ingressar em outro, vai
necessitar de um documento especial, no caso o passaporte, bem como o visto para ingressar no outro territrio.
O passaporte um documento oficial de identidade, de validade internacional, fornecido a quem
pretende sair do pas. Ele aceito pelos demais Estados, garantindo o acolhimento desse ser humano
no estrangeiro. Normalmente concedido mediante a apresentao de outros documentos e pagamento de taxas, indicando, por si s, a idoneidade do seu portador (DelOlmo, 2010, p. 88).

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EaD

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

O mesmo autor assevera, contudo, que apenas a apresentao do passaporte no garante a entrada em outro Estado, pois h a necessidade de constar, no passaporte, o visto de
entrada, quando a legislao do pas assim o exigir, que o caso do Brasil. Observamos que o
visto consiste numa cortesia de um Estado ao estrangeiro que pretenda ingressar nele, no
um direito do estrangeiro, mas uma cortesia dada pelo Estado, de acordo com sua lei interna.
Para conceder visto a um estrangeiro imprescindvel que se respeite as regras do
artigo 7 do Estatuto do Estrangeiro, pois o Brasil no conceder visto ao estrangeiro: a)
menor de 18 anos, desacompanhado do responsvel legal ou sem sua autorizao; b) considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses nacionais; c) anteriormente expulso do
pas (salvo se a expulso tiver sido revogada); d) condenado ou processado em outro pas
por crime doloso, passvel de extradio, segundo a lei brasileira; e) que no satisfaa s
condies de sade ditadas pelo Ministrio da Sade.
J o artigo 4 da Lei 6.815/80 apresenta as formas de visto que podero ser concedidos
ao estrangeiro que pretende ingressar no Brasil, quais sejam, visto de trnsito; de turista;
temporrio; permanente; de cortesia; oficial e diplomtico.
Veremos a seguir cada uma destas espcies de vistos estabelecidos pelo Estatuto do
Estrangeiro, observando que a concesso de cada um deles depende do objetivo pretendido
pelo estrangeiro em nosso pas.
1) Visto de trnsito: regulado pelo artigo 8 do Estatuto do Estrangeiro, este visto destinase para quem precisa passar pelo Brasil para atingir o pas de destino. O prazo de concesso deste visto de 10 dias, improrrogveis, portanto vlido apenas para uma entrada no
territrio nacional, no se exigindo no caso de escalas em viagens contnuas, ou seja, em
que o estrangeiro no chega a descer em territrio nacional.
Para conced-lo o Brasil exige a apresentao do passaporte, o certificado de imunizao e o bilhete de passagem.
No difcil imaginarmos a necessidade deste visto, afinal, o Brasil, tendo um territrio to extenso, no to raro, para chegar a um pas de destino, tem-se que passar pelo
territrio nacional.
No caso de interrupo da viagem do estrangeiro por algum motivo imperioso, como a
impossibilidade de transbordo imediato, o transportador, ou seu agente, dar conhecimento
do fato ao Departamento de Polcia Federal, que poder permitir o desembarque do estrangeiro tripulante.
2) Visto de turista: regulado pelo artigo 9 e seguintes do Estatuto do Estrangeiro, este
visto destinado ao estrangeiro que vem ao Brasil em carter recreativo ou de visita, cuja
viagem no tenha finalidade imigratria ou de exerccio de atividade remunerada.
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O prazo de validade do visto de cinco anos, prazo este estabelecido pelo Ministrio das
Relaes Exteriores. Temos, porm, de tomar cuidado com uma questo: o estrangeiro poder
permanecer em solo brasileiro por 90 dias, prazo que poder ser prorrogado por igual perodo.
Ou seja, o estrangeiro pode ficar no Brasil com o visto de turista, no mximo, 180 dias por ano.
A prorrogao do perodo de visita ao Brasil consiste num ato discricionrio do pas e
sua prorrogao est ligada s exigncias do artigo 7 do Estatuto do Estrangeiro.
Temos ainda a questo da reciprocidade, sendo dispensada a exigncia de visto de
turista ao nacional de pas que o dispense ao brasileiro, constituindo prerrogativa do Departamento Consular e Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores indicar os pases cujos
nacionais gozam de iseno do visto de turista, informando a relao ao Departamento de
Polcia Federal do Ministrio da Justia.
No caso do estrangeiro que no deixar o Brasil, findos os 180 dias, este ser considerado irregular, ficando sujeito as duas sanes dispostas no artigo 125, II, do Estatuto do
Estrangeiro.
3) Visto temporrio: regulado pelos artigos 13 a 15 do Estatuto do Estrangeiro. De acordo
com tais artigos, o visto pode ser concedido ao estrangeiro que venha ao Brasil em: a)
viagem cultural ou em misso de estudos (durao da misso); b) viagem de negcios; c)
na condio de artista ou desportista; d) na condio de estudante; e) na condio de
cientista, professor, tcnico ou profissional de outra categoria, sob regime de contrato ou
a servio do governo brasileiro; f) correspondente de jornal, revista, rdio, televiso ou
agncia noticiosa estrangeira; g) ministro de confisso religiosa ou membro de instituto
de vida consagrada e de congregao ou ordem religiosa.
Neste caso, a concesso dada quele que no turista, mas que vem por um certo
perodo, mais longo, e que no pretende se estabelecer de forma definitiva no Brasil.
preciso cuidar com a questo dos prazos, os quais esto estabelecidos nos artigos 14
e 15 do Estatuto. Para cada um dos casos anteriormente citados de vistos temporrios h
um prazo especfico. Leia com ateno os artigos do Estatuto do Estrangeiro (Brasil, 1980).
4) Visto permanente: regulado pelos artigos 16 a 18 do Estatuto do Estrangeiro. Este visto,
de acordo com DelOlmo (2010), tem por objetivo regular a situao de um estrangeiro
que, em virtude de seu trabalho, deseja residir no territrio nacional.
Para que lhe seja concedido o visto, o estrangeiro precisa comprovar que ter como
sustentar a si e sua famlia, fazendo do Brasil sua segunda ptria, ou mesmo adot-la, mediante futura naturalizao. O visto permanente est condicionado ao exerccio de determinadas atividades profissionais, que visam ao desenvolvimento do pas com o auxilio de mo de
obra especializada em determinadas reas no contempladas em algumas regies do Brasil.
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Exige-se, para a sua concesso, alm dos documentos antes referidos, prova de residncia, certido
de nascimento ou casamento e contrato de trabalho visado pelo Ministrio do Trabalho, quando
for o caso. Sua concesso poder ficar condicionada, por prazo no superior a cinco anos, ao
exerccio de atividade certa e fixao em regio determinada do territrio nacional (art. 18 do
EE). esse visto que assegura ao estrangeiro os direitos individuais, comparando-o aos nacionais,
conforme o caput do artigo 5 do texto constitucional vigente (DelOlmo, 2010, p. 89).

Assim, o estrangeiro dever satisfazer, alm dos requisitos referidos no artigo 7 do Estatuto do Estrangeiro, a outras exigncias, de carter especial, estabelecidas nas normas de
seleo de imigrantes institudas pelo Conselho Nacional de Imigrao.
Em relao aos vistos de cortesia, oficial e diplomtico, constantes no artigo 19 do
Estatuto de Estrangeiro, estes so definidos pelo Ministrio das Relaes Exteriores.
Continuaremos a enumerao dos vistos, citando as caractersticas destes trs ltimos.
5) Visto de cortesia: no temos normas preestabelecidas para a concesso de tal visto. Ele
concedido pelo Ministrio das Relaes Exteriores, por meio de portaria do titular da
pasta, mediante convite feito pelas autoridades brasileiras a pessoas amigas ou de reconhecido valor social, sempre atendendo s regras do artigo 7, que so pressupostos para
a concesso de qualquer tipo de visto.
6) Visto oficial: da mesmo forma que a concesso do visto de cortesia, o visto oficial
decidido pelo Ministrio das Relaes Exteriores, sendo destinado ao estrangeiro que vem
ao Brasil para uma misso oficial e aos funcionrios de rgos internacionais portadores
de salvo-conduto. O salvo-conduto permite aos seus portadores transitar de forma livre
ou com escolta policial por todo o territrio nacional.
7) Visto diplomtico: da mesma forma que os dois anteriores, este tambm ser concedido
pelo Ministrio das Relaes Exteriores, sendo destinado a autoridades diplomticas estrangeiras, acreditadas junto ao governo brasileiro.
Temos de tomar o cuidado de no confundir a prerrogativa da profisso com a concesso do visto, pois ao titular de passaporte diplomtico no se deve, necessariamente, conceder visto diplomtico, pois o que determina a espcie de visto o objetivo da viagem, no o
tipo de passaporte, cargo ou funo de seu titular. Assim, se ele vier ao Brasil de frias com
a famlia, o visto ter de ser o de turista, pois ele no est no exerccio da profisso.

Ainda acerca dos vistos, cabem algumas observaes:


DelOlmo (2010) nos lembra que o Ministrio da Justia, se achar inconveniente a
presena de determinado estrangeiro no territrio nacional, poder obstar a entrada, bem
como a estada de estrangeiro no pas, at mesmo no caso de vistos de cortesia, oficial e
diplomtico (Veja o artigo 26 do E.E).
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Existe a possibilidade ainda da Transformao de Vistos, ou seja, um tipo de visto ser


transformado em outro tipo. Podemos citar o exemplo de um cientista que pode solicitar a
transformao de seu visto temporrio em permanente. O visto oficial e o diplomtico tambm podem ser permutados para o visto permanente, sempre com a anuncia do Ministrio
das Relaes Exteriores, nos termos do pargrafo nico do artigo 39 da Lei n. 6.815/1980.
Vale salientar que, entretanto, a lei veda a substituio dos vistos de trnsito, de turista e de
cortesia por um visto permanente.
Podero solicitar a transformao dos vistos temporrios dos incisos V e VII do artigo
22, em permanente, de acordo com o disposto no artigo 69 do Decreto Lei 86.715/81.
Para melhor assimilao sobre o contedo da transformao de vistos, o acadmico
deve ler ainda os artigos 22 e 37 a 42 da Lei 6.815 de 1980, e ainda o artigo 69 e seguintes
do Decreto Lei 86.715/81.
Para maiores informaes sobre a documentao necessria para a transformao de
vistos, veja o portal do Ministrio da Justia: <http://portal.mj.gov.br/EstrangeiroWEB/
transformacao.htm>.
Cabe lembrar ainda que os vistos temporrios podem ser prorrogados por igual perodo, na mesma categoria em que estiver classificado o estrangeiro. A prorrogao deve obedecer aos limites do determinado pelo artigo 25 do Decreto Lei 86.715/81. interessante
fazer ainda a leitura dos artigos 66 a 68 do referido Decreto Lei. Caso o acadmico deseje
mais informaes acerca da prorrogao dos vistos e informaes sobre a documentao
necessria, poder entrar no site do Ministrio da Justia: <http://portal.mj.gov.br/
EstrangeiroWEB/prorrogacao.htm>.

4.1.1 AFASTAMENTO COMPULSRIO DE ESTRANGEIRO


De acordo com DelOlmo (2010), pode-se considerar que o Direito Internacional tem
uma especial ateno na defesa dos valores em favor da pessoa e da democracia, valores
estes que repudiam o afastamento forado de certas parcelas de suas populaes, como o
que aconteceu durante a Segunda Guerra Mundial, em que Hitler e Stalin perseguiam
muitos de seus nacionais. Assim, est consolidada na sociedade internacional a repulsa
coao para sada de nacionais do territrio de seu prprio Estado.
Mesmo diante da repulsa em relao sada forada de algumas pessoas, tem-se ainda na atual ordem jurdica os institutos da expulso, a deportao e a extradio, que sero
estudadas a seguir.
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a) Expulso
A matria concernente expulso encontra-se disciplinada nos artigos 65 a 75 do
Estatuto do Estrangeiro, e ainda, no Decreto n. 86.715/1981, que o regulamenta, em seus
artigos 100 a 109.
A expulso o ato pelo qual o estrangeiro, com entrada ou permanncia regular no Brasil, obrigado a abandonar o Pas. Isso ocorre quando ele atenta contra a segurana nacional, a ordem pblica
ou social, a tranquilidade ou a moralidade pblica e a economia popular, ou quando seu procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais (DelOlmo, 2010, p. 91).

Pela leitura constata-se que uma pessoa poder ser expulsa sempre que for necessrio
ao interesse da ordem pblica ou da segurana nacional, afinal consiste na sada coercitiva
do estrangeiro quando este atentar contra a segurana nacional, contra a ordem poltica e
social, a tranquilidade, a moralidade pblica, a economia popular, ou cujo procedimento
seja nocivo convivncia com os interesses nacionais.
Observa-se ainda, pelas palavras de DelOlmo (2010), que a expulso no considerada uma pena, mas sim uma medida administrativa, tomada de acordo com a soberania de
cada Estado, constituindo um ato discricionrio, do presidente da Repblica.
Ressalta-se o disposto no artigo 75 da Lei n. 6.815/1980 Estatuto do Estrangeiro
em que no se proceder expulso do estrangeiro quando tal ato implicar extradio
inadmitida pela lei brasileira (exemplo: crime poltico) ou quando ele tiver cnjuge brasileiro ou filho brasileiro que dependa de sua economia. Depois de cessadas tais situaes, poder proceder-se expulso.
A expulso dirigida a um estrangeiro legalmente residente no Brasil que, sendo expulso, tem vedado seu retorno ao territrio nacional, salvo revogao. ato discricionrio,
que de acordo com o artigo 66, compete exclusivamente ao presidente da Repblica.
A expulso distingue-se da extradio (que ser estudada mais adiante), uma vez que
na extradio o estrangeiro entregue autoridade de determinado Estado que o reclama.
Na expulso o estrangeiro recebe ordem de deixar o territrio do Estado, mas livre para se
dirigir ao Estado que bem entender.
Em relao aos efeitos da expulso, estes so: a retirada do territrio nacional do
estrangeiro nocivo ordem pblica e o estrangeiro expulso no pode voltar ao territrio
nacional, porque se fizer ficar sujeito pena disposta no artigo 338 do Cdigo Penal.
Um exemplo de expulso de estrangeiro no Brasil o caso do Padre Vito Miracapillo,
que foi vigrio de Ribeiro-PE, e se recusou a celebrar uma missa no dia 7 de setembro de
1980, quando teria justificado que o Brasil ainda no era um pas livre e independente. Por
este motivo veio a ser decretada a expulso do nosso pas de um padre italiano com relevan79

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tes servios prestados. A expulso ocorreu durante o governo do presidente Joo Batista
Figueiredo. O Supremo Tribunal Federal ratificou a medida considerando natural o poder
discricionrio do Executivo em tomar esta providncia (Lei 6.815, artigo 107).
Em 1993 o presidente Itamar Franco revogou o Decreto de Expulso, de acordo com o
disposto no artigo 65 do Estatuto do Estrangeiro.
Cabe aqui fazer referncia a outro instituto, o banimento, que consiste na expulso
de um brasileiro nato. Tal pena repelida pelas legislaes mais avanadas e humanizadas.
O banimento mais importante em nossa Histria foi o da Famlia Imperial, aps a instituio
da Repblica. Nos dias atuais o Brasil no admite mais a pena de banimento, de acordo
com o artigo 5, XLVII, d, da Constituio Federal de 1988.

b) Deportao
A matria acerca da deportao est disciplinada nos artigos 57 a 64 da Lei 6.815/80. A
deportao, tambm conhecida como repatriamento, consiste na devoluo de estrangeiro
para o pas de sua nacionalidade ou procedncia, ou para outro que consista em receb-lo. A
deportao ocorre nos casos de estrangeiros que no chegaram a obter residncia no Brasil. O
deportado poder voltar ao Brasil depois de atender os requisitos legais de entrada. A competncia da Justia Federal, de acordo com artigo 109, X, da Constituio Federal de 1988.
deportado o estrangeiro que se encontra com visto de permanncia vencido, ou que entra no Pas
sem visto vlido. Tambm conduz deportao o exerccio de atividade remunerada no Brasil por
estrangeiro com visto de trnsito, de turista ou temporrio como estudante. Ainda, enseja essa sada
compulsria o trabalho remunerado por fonte brasileira do correspondente de jornal, revista ou
agncia de notcias estrangeira que aqui se encontra com visto temporrio (DelOlmo, 2010, p. 92).

O artigo 57 da Lei n. 6.815/1980, alm de definir os casos de deportao, prescreve os


prazos para tanto, sendo de oito dias o prazo concedido ao estrangeiro para sua sada do
pas. J nos casos de ingresso irregular, esse prazo de trs dias, improrrogveis.
Os casos de deportao so de iniciativa do Departamento de Polcia Federal, devendo
ser lavrado o termo competente quando de sua ocorrncia. Eventual habeas-corpus em favor do deportando dever ser impetrado perante a Justia Federal de primeiro grau.

c) Extradio
O instituto da extradio est disciplinado nos artigos 76 a 94 da Lei 6.815/80.
DelOlmo (2010) entende que a extradio um processo no qual um Estado entrega determinada pessoa, mediante solicitao de outro Estado, no qual a pessoa foi condenada ou
indiciada. Assim, a extradio deve ser vista como um instrumento de cooperao internacional e paz entre os Estados.
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Praticamente todos os Estados no concedem a extradio de seus nacionais, inclusive o Brasil. No caso de pessoa naturalizada, de acordo com o artigo 5, LI, da Constituio
Federal, salvo o naturalizado em caso de crime comum que foi praticado antes da naturalizao ou envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins.
Tambm no ser concedida a extradio nos casos dos artigos 77 e 78 da Lei 6.815/
80. Alm disso, o Brasil no entrega a pessoa se o Estado estrangeiro no assumir os compromissos do artigo 91 da Lei 6.815/80.
Em relao classificao, temos a Extradio Passiva (solicitada por Estado estrangeiro): competncia originria do STF (artigo 102, I, g, CF/88), e a Extradio Ativa (solicitada pelo Brasil): poder Judicirio envia ao Ministrio da Justia (que verifica requisitos e
traduo) e este envia ao Ministrio das Relaes Exteriores para tramitao por via diplomtica.
Depois de deferido o pedido extradicional pelo Supremo Tribunal Federal, o governo
brasileiro dever fazer a entrega do extraditando, colocando-o disposio do Estado requerente, e este ter o prazo de 45 dias para retir-lo do pas, caso contrrio o indivduo
poder ser solto, no podendo o processo de extradio ser renovado.
Tal entrega, contudo, ainda est condicionada ao atendimento de certas condies
pelo Estado postulante. Assim, de acordo com o artigo 91 do Estatuto do Estrangeiro, o
Estado postulante dever se comprometer a efetuar a detrao, computando o tempo de
priso cumprido no Brasil; converter uma eventual pena de morte em pena privativa de
liberdade; no punir o extraditando por fatos que no estejam no pedido e sejam anteriores
a ele; no entregar o extraditando a outro Estado, sem consultar o governo brasileiro,
entre outros requisitos do referido artigo.
Cabe ainda citar as palavras de DelOlmo (2010, p, 98), ao se referir a extradio na
ordem jurdica brasileira:
A concesso da extradio em nosso pas tem tratamento constitucional, cabendo ao Supremo
Tribunal Federal processar e julgar, originariamente, a extradio solicitada por Estado estrangeiro, segundo o art. 102, I, g, da Carta Magna vigente. Tal determinao visa ao estudo, no
mais alto tribunal brasileiro, do carter da infrao, uma vez que crimes polticos no ensejaro
o deferimento da extradio. A deciso ser tomada pelo Plenrio, aps examinada a legalidade
e a procedncia do pedido, no cabendo, por bvio, qualquer recurso.

Ainda de acordo com o artigo 77, 3, da Lei n. 6.815/1980, o Supremo pode deixar de
considerar crime poltico o atentado contra Chefe de Estado ou outras autoridades, bem
como atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, sequestro de pessoa ou propaganda de
guerra.
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Marcelo Loeblein dos Sant os

Os meios para a solicitao da extradio devero ser requeridos pela via diplomtica
ou de governo a governo. A solicitao dever ser instruda com cpia da certido da sentena condenatria, da pronncia ou da que decretar a priso. O Ministrio das Relaes Exteriores remeter a petio ao ministro da Justia, que a encaminhar ao Supremo Tribunal
Federal. Caber ao relator do processo no STF expedir a ordem de priso do extraditando.
Caso esse estrangeiro j se encontre preso, o pedido ser encaminhado diretamente ao Supremo Tribunal Federal.
A extradio vai depender da existncia de um tratado entre os Estados, todavia, mesmo sem tratado, o Estado no est impedido de conceder a extradio, neste caso, temos
uma promessa de reciprocidade, de acordo com o artigo 76 do Estatuto do Estrangeiro.
O quadro a seguir apresenta os pases com os quais o Brasil firmou tratado de extradio:
Pas/Bloco

Assinatura do

acordante

Tratado

Argentina

15.11.1961

Decreto n. 62.979, de 11.7.1968

Austrlia

22.8.1994

Decreto n. 2.010, de 23.9.1996

1.9.1996

Blgica

6.5.1953

Decreto n. 41.909, de 29.7.1957

14.7.1957

Bolvia

25.2.1938

Decreto n. 9.920, de 8.7.1942

26.7.1942

Chile

8.11.1935

Decreto n. 1.888, de 17.8.1937

9.8.1937

Colmbia

28.12.1938

Decreto n. 6.330, de 25.9.1940

2.10.1940

Coria do Sul

1.9.1995

Decreto n. 4.152 de 7.3.2002

1.2.2002

Equador

4.3.1937

Decreto n. 2.950, de 8.8.1938

Espanha

2.2.1988

Decreto n. 99.340, de 22.6.1990

30.6.1990

Estados Unidos 13.1.1961

Decreto n. 55.750, de 11.2.1965

18.12.1964

Frana

28.5.1996

Decreto n. 5.258, de 27.10.2004

1.9.2004

Itlia

17.10.1989

Decreto n. 863, de 9.7.1993

1.8.1993

Litunia

28.9.1937

Decreto n. 4528, de 16.8.1939

19.7.1939

Mercosul

10.12.1998

Decreto n. 4.975, de 30.1.2004

1.1.2004

10.12.1998

Decreto n. 5.867, de 3.8.2006

11.4.2005

Mxico

28.12.1933

Decreto n. 2.535, de 22.3.1938

23.3.1938

Paraguai

24.2.1922

Decreto n. 16.925, de 27.5.1925

22.5.1925

Peru (revogado) 13.2.1919

Decreto n. 15.506, de 31.5.1922

22.5.1922

Peru

25.8.2003

Decreto n. 5.853, de 19.7.2006

30.6.2006

Portugal

7.5.1991

Decreto n. 1.325, de 2.12.1994

1.12.1994

18.7.1995

Decreto n. 2.347, de 10.10.1997

13.8.1997

17.11.2003

Decreto n. 6.738, de 12.1.2009

Mercosul,

Promulgao do Decreto no Brasil

Entrada em Vigor
7.6.1968

3.6.1938

Bolvia e Chile

Reino

Unido

Irlanda do Norte
Repblica
Dominicana

Quadro 1 Pases com os Quais o Brasil Firmou Tratado de Extradio


Fonte: DelOlmo, 2010, p. 99-100.

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25.12.2008

EaD

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4.1.2 ASILO X REFGIO


Um importante instituto das relaes internacionais o asilo poltico, matria que se
encontra amparada no artigo 4, X da Constituio Federal e no Estatuto do Estrangeiro
em seus artigos 28 e 29. O asilo se caracteriza pelo acolhimento, por determinado Estado,
de pessoa estrangeira que o requerer quando perseguido em seu pas de origem pela prtica
de crimes de opinio, por motivo de dissidncia ideolgica ou ainda de convico religiosa.
O asilo pode ser diplomtico ou territorial. No caso do diplomtico, de acordo com as
palavras de Seitenfus (1997), este poder ser concedido ao estrangeiro alvo de perseguio
poltica, com o asilo ocorrendo no recinto de uma misso diplomtica ou de uma repartio
consular. A concesso feita pela representao diplomtica brasileira no exterior, como no
recente caso do presidente de Honduras, Manuel Zelaya, que ficou asilado na embaixada
brasileira naquele pas. Teremos ainda o asilo territorial ou convencional, quando concedido ao estrangeiro que ultrapassou a fronteira, adentrando no territrio nacional, requerendo o benefcio, concedido pelo Ministrio da Justia, pelo prazo mximo de 2 anos, renovvel
se persistirem as condies adversas.
2

O asilo diplomtico no assegura ao estrangeiro o direito

ao asilo territorial, pois este consiste num ato discricionrio


do Estado. O estrangeiro refugiado deve requer-lo ao Ministrio da Justia, que o concede mediante termo de compromisso assinado perante o diretor do Departamento de Estrangeiros, aps as sindicncias que investigam as causas
determinantes do asilo.
Uma vez concedido, procede-se ao registro na Polcia Federal, que emite documento
de identidade. Se as condies alegadas para o asilo, a juzo do governo brasileiro, no
ficarem suficientemente caracterizadas, configura-se o impedimento a sua entrada ou permanncia no territrio nacional.
importante ressaltar que a sada do asilado do pas sem a prvia e expressa autorizao do governo brasileiro implicar em renncia ao asilo e impedir o seu regresso nesta
condio. Os asilados admitidos no territrio nacional esto sujeitos, alm dos deveres que
lhes forem impostos pelo Direito Internacional, a cumprir as disposies da legislao vigente e as que o governo brasileiro fixar.
Em relao ao refgio, cabe destacar que a principal diferena entre o asilo e o refgio, est no fato de que o asilo o exerccio de um ato soberano do Estado, deciso poltica
cujo cumprimento no se sujeita a nenhum organismo internacional.

Disponvel em: <http://modusoperandibylevifreirejr.blogspot.com/2011/03/diferencas-entre-direito-internacional.html>. Acesso em:


5 set. 2011.

83

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Marcelo Loeblein dos Sant os

J o refgio, ao contrrio do asilo, apoltico, tem carter universal e visa proteo


de pessoas que temem a perseguio por motivos tnicos, religiosos ou ideologia poltica,
como no caso dos refugiados da Palestina, afinal, de cada trs refugiados no mundo, um
palestino. Salientamos que o asilo geralmente ocorre em situaes particulares, individuais,
enquanto que o refgio atinge um nmero maior de pessoas e tem um aspecto mais generalizado, operando-se em massa.
A maior diferena est no fato de que o asilo uma relao do indivduo perseguido
com o Estado que o acolhe, e o refgio oriundo do abalo estrutural de um pas ou regio,
gerando vtimas ameaadas em seus direitos humanos.

Seo 4.2
Direitos e Deveres do Estrangeiro
Diante da concesso de algum dos vistos anteriormente estudados ou mesmo no caso
de concesso de asilo ou refgio, os estrangeiros possuem, alm de direitos, tambm deveres
dentro do territrio nacional.
A matria pode ser encontrada nos artigos 95 a 110 da lei 6.815/80. Os deveres encontram-se nos artigos 96, 102 e 103. J os Direitos esto nos artigos 95, 97, 99, nico, e 108.
Veja ainda os artigos 111 a 118 do Decreto Lei 86.715/91.
No mbito privado, os estrangeiros possuem a mesma proteo dada pela legislao
brasileira aos nacionais. As principais ressalvas ocorrem quanto ao exerccio de atividades
polticas e ocupao de determinados cargos.
A partir do disposto no artigo 107 da Lei 6.815/80 constata-se a vedao ao exerccio
de atividades polticas, porm no qualquer atividade poltica, mas sim aquelas que influenciem na conduo da administrao do pas. Assim, assegurada a manifestao do pensamento (artigo 5, IV, da CF), liberdade de comunicao (artigo 5, IX), direito de reunio
(artigo 5, XVI) e liberdade de associao (artigo 5, XVII).
Os estrangeiros, entretanto, no podem votar, como dispe o artigo 14, 2, da CF/88,
exceto os portugueses.
Para determinados cargos a Constituio Federal s admite brasileiros natos, em seu
artigo 12, 3:
I Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II Presidente da Cmara dos Deputados;
84

EaD

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III Presidente do Senado Federal;


IV Ministro do STF;
V Diplomata de Carreira;
VI Oficial das Foras Armadas;
VII Ministro de Estado da Defesa.
Existe ainda a restrio para os membros eleitos e nomeados do Conselho da Repblica (artigo 89, VII).
Em relao aos remdios constitucionais como o habeas-corpus, mandado de segurana, mandado de injuno e habeas-data so garantias do exerccio de direitos assegurados na Constituio. Tais garantias individuais asseguram aos brasileiros e estrangeiros
residentes no Brasil os direitos concernentes vida, liberdade, segurana individual e
propriedade, com as limitaes impostas pelo interesse pblico e a soberania nacional.
Art. 5 (XXXI) A sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas, ser regulada pela Lei
brasileira, em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais
favorvel a lei pessoal do de cujus.

Vale a pena lembrar ainda o disposto no artigo 5 (LII) da Constituio: No ser


concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; [...] Pargrafo 2 A
Lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo em casos
previstos na Constituio.
No que tange ao exerccio de cargo pblico por estrangeiro, este admitido pela CF
em seu artigo 37, I, mas ainda no foi regulamentado, mas admite-se amplamente para os
professores federais, conforme artigo 5, 3, da Lei 8.112/90. A Emenda Constitucional n
19, de 4/7/1998, tornou-lhe acessveis os cargos, empregos e funes pblicas, modificando,
portanto, a redao do artigo 37,I, da CF, que determinava esta impossibilidade.
No que diz respeito s atividades econmicas, os estrangeiros tm assegurados alguns direitos, de acordo com os parmetros estabelecidos na nossa Constituio Federal,
que remete tambm lei ordinria a disciplina a respeito dos investimentos estrangeiros e
das remessas de lucros, sendo tal disciplina, no teor da lei 4.131/62, que trata da aplicao
do capital estrangeiro e remessas de valores para o exterior. No mais, os estrangeiros esto
sujeitos s mesmas obrigaes a que se sujeitam os nacionais.
Consoante o artigo 22 da Constituio Federal, a propriedade de empresa jornalstica
e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados
h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no pas.
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Marcelo Loeblein dos Sant os

De acordo com DelOlmo (2010), ainda tramita no Congresso Nacional o Projeto de


Lei n. 5.655/2009, que visa a alterar o atual Estatuto do Estrangeiro, especialmente no que
se relaciona ao respeito ao humanismo da imigrao, garantia dos direitos humanos, interesses socioeconmicos e culturais do Brasil, defesa do trabalhador nacional, segurana da
sociedade e preservao das instituies democrticas.

Seo 4.3
A Especial Condio dos Portugueses
O princpio fundamental de que os estrangeiros residentes no Brasil gozem dos mesmos direitos e tenham os mesmos deveres dos nacionais.
Nossa Constituio Federal de 1988, todavia, favorece os portugueses residentes no
pas, de acordo com o art. 12, II, a e em seu 1, que expressa: aos portugueses com
residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
Assim, temos que aos portugueses com residncia permanente no pas so atribudos
os direitos inerentes ao brasileiro naturalizado, preenchendo dois pressupostos: residncia
permanente no Brasil e reciprocidade em favor de brasileiros.
A Constituio portuguesa, no entanto, em seu artigo 15, impe limites, declarando
que aos cidados dos pases de lngua portuguesa podem ser atribudos, mediante conveno internacional e em condies de reciprocidade, direitos no conferidos aos estrangeiros,
salvo o acesso titularidade dos rgos de soberania e dos rgos de governo prprio das
regies autnomas, o servio das foras armadas e a carreira diplomtica.
Percebemos que a redao deste artigo da Constituio portuguesa apenas faculta a
outorga de direitos, o que deixa a critrio do governo atribuir ou no, enquanto a Constituio brasileira outorga diretamente os direitos.
Cabe mencionarmos a situao especial dos portugueses no Brasil, e do brasileiro em
Portugal, que foi estabelecida pela conveno sobre igualdade de direitos e deveres entre
brasileiros e portugueses de 1971 e no citado Artigo 12, II, a c/c 1 da Constituio
Federal, em que se estabelece a reciprocidade para a concesso da igualdade de direitos e
deveres com os nacionais.
Em relao igualdade de direitos naturalizao, com um ano de residncia permanente e idoneidade moral, estendida a todos os oriundos dos pases que falam a lngua
portuguesa, quais sejam: Portugal, Angola, Cabo Verde, Guin Bissau, Moambique, So
Tom e Prncipe e Timor Leste.
86

EaD

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Seo 4.4
Nacionalidade e Naturalizao
As preocupaes com a nacionalidade so antigas. Desde a Declarao Universal dos
Direitos Humanos, de 1948, j constava em seu artigo 15, incisos I e II, a seguinte disposio: I todo homem tem direito a uma nacionalidade; II ningum ser arbitrariamente
privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade.
O regime jurdico da nacionalidade faz parte, igualmente, do curso de Direito Internacional Privado e do Direito Constitucional. Sua matria est disciplinada no artigo 12 da
Constituio Federal, nos artigos 111 a 124 da Lei 6.815 de 1980 e nos artigos 119 a 134 do
Decreto lei 86.715, de 1981. Observo a importncia de o acadmico ler todos os artigos
referendados, especialmente para responder s questes propostas e para a realizao dos
exerccios e da prova final.
A nacionalidade identifica o liame jurdico fundamental entre o ser humano e o Estado, constituindo-se no elo que cria para ambos direitos e obrigaes recprocas. Esses elos os mantero
unidos, mesmo na eventualidade de afastamento da pessoa do espao geogrfico do pas, onde
continuar recebendo proteo estatal e respeitando as diretrizes emanantes da sua soberania.
Trata-se de vnculo jurdico-poltico, social e moral que segue princpios institudos pelo Estado,
mas admitidos pelo Direito Internacional. Pela nacionalidade a pessoa passa a pertencer juridicamente populao constitutiva de um Estado (DelOlmo, 2010, p. 73).

Percebemos que de competncia do Estado a normatizao da aquisio e perda da


nacionalidade, prescrevendo, por meio da legislao citada, as necessrias limitaes nesses casos, com o que impede, por exemplo, a supresso da categoria de estrangeiros pela
concesso irrestrita e indiscriminada da nacionalidade.
Em relao s formas de nacionalidade, temos a nacionalidade originria, provinda do
nascimento, e a naturalizao, que consiste na nacionalidade secundria, ou seja, um ato
unilateral e discricionrio do Estado, no exerccio de sua soberania, que poder conceder ou
negar a nacionalidade ao estrangeiro que a requeira. Veremos cada uma delas a seguir.
a) Nacionalidade originria: consiste naquela atribuda pessoa por ocasio de seu nascimento. Assim, dois so os critrios empregados pelos Estados para essa concesso, um
privilegiando o vnculo familiar, sanguneo, o jus sanguinis, e o outro privilegiando o local
do nascimento, ou seja, o jus soli.
O jus sanguinis, de acordo com DelOlmo (2010), ainda muito usado nos pases
europeus mais populosos, a fim de beneficiar a entrada dos descendentes de seus nacionais.
O Brasil, apesar de adotar o jus soli, tem excees em que aplica o jus sanguinis, quando
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combinado com critrio funcional, ou seja, a pessoa nascida no estrangeiro, de pai ou me


brasileiros, a servio do pas no exterior, ser considerado brasileiro nato, de acordo como
artigo 12, I, b, da Constituio Federal. Temos ainda o caso da pessoa nascida no estrangeiro, de pai ou me brasileiros, que venha a residir no Brasil e opte pela nacionalidade brasileira a qualquer tempo, disposto no artigo 12, I, c, da Constituio Federal.
O jus soli, que atribui a nacionalidade ao pas de nascimento, adotado pelo Brasil
no artigo 12, I, a, da Constituio Federal. Atualmente visto como um critrio democrtico
de nacionalidade, afinal no discrimina pessoas que seriam consideradas estrangeiras em
funo de seus pais serem oriundos de outros pases.
Pode-se afirmar que no existe, inicialmente, o emprego absoluto de apenas um dos
critrios jus soli ou jus sanguinis, mas uma combinao entre eles, ou seja, a atribuio da
nacionalidade a um recm-nascido por um destes vnculos, mas facultando-se a opo pelo
outro critrio ao atingir a maioridade, de acordo com o artigo 12 da Constituio Federal.
Assim, de acordo com o artigo 12, I da Constituio Federal, so brasileiros natos: os
nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes
no estejam a servio de seu pas, tal dispositivo deixa clara a aplicao direta do critrio
do jus solis, com notria concesso para o jus sanguinis. J em relao ao filho de estrangeiros, nascido no Brasil, de pais que esto a servio de seu pas no territrio brasileiro, ter a
nacionalidade do pas de origem dos genitores. A doutrina admite que no necessrio que
ambos os pais sejam estrangeiros e estejam a servio de seu pas, bastando que um deles
cumpra o requisito.
Em relao aos nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde
que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil, neste caso o critrio
do jus sanguinis combina-se com o critrio funcional, para admitir que o nascido no exterior, filho de pai ou me brasileiros, a servio da Repblica Brasileira no exterior, brasileiro
nato.
Temos ainda, estudando o artigo 12 da Constituio Federal, que os nascidos no
estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira, consistindo numa forma diferenciada de aquisio da nacionalidade brasileira por pessoa nascida no
estrangeiro.
Antes de darmos continuidade aos nossos estudos, cabe esclarecer a diferena entre
nacionalidade e cidadania. Sabemos que bastante comum a confuso entre nacionalidade, que est disposta no artigo 12 da Constituio Federal, enquanto a cidadania est disposta no artigos 14 a 16 da Carta Magna. Muitos, de forma desavisada, afirmam que brasileiros descendentes de pessoas vindas de certos pases europeus podem obter a dupla cida88

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dania, o que um equvoco, pois consiste na dupla nacionalidade. Entende-se que a nacionalidade o atributo que liga um indivduo a determinado Estado, enquanto a cidadania
um contedo adicional, de carter poltico, facultando pessoa certo direitos polticos,
como votar e ser votado. Assim sendo, at mesmo o nacional pode perder seus direitos polticos, estabelecidos no artigo 15 da Constituio, sem perder a nacionalidade, entretanto, a
perda da nacionalidade implica perda dos direitos polticos, de acordo com o artigo 12, 4
combinado com artigo 15, I, da Constituio Federal.
b) Nacionalidade secundria: a forma secundria de nacionalidade Consiste na naturalizao, que, segundo DelOlmo (2010, p. 75),
consiste no ato pelo qual o estrangeiro ou o anacional se investe juridicamente da condio de
nacional de pas que adotou para viver e trabalhar e que agora o admite como tal. Trata-se de
nacionalidade derivada ou secundria, uma vez que adquirida aps o nascimento. Na atualidade, no implica necessariamente a perda da nacionalidade originria, dependendo das regras
internas de cada ordenamento jurdico. ato gracioso, faculdade do poder Executivo, uma vez
que nenhum Estado est obrigado a naturalizar qualquer pessoa.

Salientamos que se o estrangeiro estiver sendo responsabilizado civil ou penalmente


no seu pas de origem, com a naturalizao, no se extingue o processo, de acordo com
artigo 124 da Lei 6.815 de 1980. A naturalizao consiste num ato personalssimo, portanto
no abrange os familiares do naturalizando, de acordo com artigo 123 do Estatuto do Estrangeiro. DelOlmo (2010) observa que no passado a naturalizao do marido se estendia
esposa e filhos menores.
Ainda com base nos ensinamentos de DelOlmo (2010), pode-se dizer que o instituto
da naturalizao comporta duas formas, quais sejam: a tcita e a expressa. O Direito brasileiro, entretanto, admite atualmente apenas a naturalizao expressa, concedida mediante
petio escrita.
O autor supracitado lembra ainda que a naturalizao tcita existiu no Brasil em dois
momentos: o primeiro, na Constituio do Imprio, de 1824, que considerou brasileiros os
portugueses e os nascidos nas Colnias portuguesas que estivessem residindo no Brasil na
poca da Independncia e aderissem nacionalidade brasileira de forma expressa ou tacitamente, pela continuidade da residncia no pas.
O segundo momento foi com a Constituio de 1891 que declarou brasileiros todos os
estrangeiros que residissem no Brasil em 15.11.1889 e no declarassem, de forma expressa,
seu desejo de conservar a nacionalidade de origem no prazo de seis meses. A mesma Constituio concedeu tambm a condio de brasileiros aos estrangeiros que tivessem imveis
no Brasil, fossem casados com brasileiras ou que tivessem filhos brasileiros, desde que residissem no pas e no declarassem a inteno de manter a nacionalidade de origem.
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Acerca da naturalizao, nossa Constituio Federal traz normas gerais, disciplinadas no artigo 12. A matria ainda disciplinada pela Lei n. 6.815, de 19 de agosto de 1980,
no artigo 111 e seguintes.
A concesso da naturalizao se far mediante portaria do Ministrio da Justia, conforme o
referido artigo 111 do Estatuto do Estrangeiro. Preenchendo os requisitos legais, o estrangeiro
deve requer-la ao referido Ministrio, apresentando todos os documentos exigidos por lei. O
processo est disciplinado nesse Estatuto, artigos 116 e segs., bem como no Decreto n. 86.715, de
10.12.1981, artigos 119 a 134 (DelOlmo, 2010, p. 76).

Salientamos que o Estado no obrigado a conceder a nacionalidade, ainda que o


requerente preencha todos os requisitos estabelecidos pelo Estatuto do Estrangeiro Lei
6.815/80 , afinal, em seu artigo 121 assevera que A satisfao das condies previstas
nesta lei no assegura ao estrangeiro o direito naturalizao. No caso de concesso, o
certificado de naturalizao ser entregue pelo juiz federal do domiclio do naturalizado.
O artigo 12, II, b, determina ainda que sejam naturalizados os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes no Brasil h mais de 15 anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. O brasileiro naturalizado equiparado ao brasileiro nato, sendo concedido a ele o gozo dos direitos civis e polticos,
excetuados os que a Constituio atribui exclusivamente a brasileiros natos. Algumas restries aos brasileiros naturalizados esto dispostas no artigo 12, 3, e artigo 89, VII, da
Constituio Federal, entre outros.
A fim de reforar nossos estudos, podemos apresentar ainda as espcies de naturalizao, entre elas: naturalizao comum, no caso de estrangeiro que deseja se tornar um
cidado brasileiro, este precisar atender aos requisitos descritos no artigo 112 da Lei n
6.815; naturalizao extraordinria, destinada a estrangeiros que vivem no Brasil h mais
de 15 anos, de acordo com os preceitos do artigo 12, alnea b, da Constituio Federal;
naturalizao especial, destinada ao(a) estrangeiro(a) casado(a) com diplomata brasileiro
h mais de cinco anos, ou ento a estrangeiro que conte com mais de dez anos de servios
ininterruptos em misso diplomtica ou repartio consular brasileira; naturalizao provisria, esta destina-se ao estrangeiro que tenha ingressado no Brasil durante os primeiros
cinco anos de vida, estabelecendo-se definitivamente no territrio nacional; transformao
de naturalizao provisria em definitiva, pode ser concedida ao titular do certificado
provisrio, at dois anos depois de atingida a maioridade, desde que confirmado expressamente, perante o ministro da Justia, a inteno de continuar brasileiro.
Caso algum acadmico tenha interesse em saber a documentao exigida para cada
uma das espcies de naturalizao anteriormente citadas, poder acessar o site do Ministrio da Justia: <http://portal.mj.gov.br/servicos>.
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Acerca das condies para a concesso da naturalizao, estas encontram-se dispostas no artigo 112 da Lei 6.815/80. Observamos que a naturalizao, de acordo com o artigo
122 da referida lei, s produz efeitos depois da entrega do certificado de naturalizao.
Leiam com ateno os artigos acerca da matria.
Estudamos anteriormente as questes acerca da nacionalidade originria e secundria. Dando seguimento matria, continuaremos os estudos acerca da nacionalidade, especialmente em relao a sua perda.
Em relao perda da nacionalidade, esta admitida em muitos pases de forma
voluntria, ocorrendo por renncia ou abdicao, porm estas formas no so admitidas na
ordem jurdica brasileira, sendo inclusive condenadas pela doutrina. Assim, a perda da nacionalidade no Brasil se dar em duas situaes, baseadas no artigo 12, 4, da Constituio Federal, que so: a perda-punio e a perda-mudana.
Perda-punio: de acordo com o inciso I do referido artigo, perder a nacionalidade o
brasileiro que tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. J a perda-mudana, de acordo com inciso II, perder a
nacionalidade o brasileiro que adquirir outra nacionalidade, se naturalizando voluntariamente em outro pas.
de competncia da Justia Federal conhecer e julgar o processo de perda de nacionalidade (artigo 109, X, da CF/88). Assim, depois da representao do ministro da Justia
ou solicitao de qualquer cidado, instaurar-se- inqurito para apurar a eventual prtica
de atividade nociva ao interesse nacional. Aps dar vistas ao Ministrio Pblico Federal,
este poder oferecer denncia, instaurando o processo judicial de cancelamento de naturalizao. Somente depois do trnsito em julgado da sentena, porm, a pessoa perder a
naturalizao, que decorrer de decreto do presidente da Repblica.
Cabe salientar que no Decreto n. 3.453, de 9 de maio de 2000, o presidente da Repblica delegou
ao ministro da Justia a competncia para declarar a perda e a reaquisio da nacionalidade
brasileira, na forma do artigo 12, 4, inciso II, da Constituio e artigos 22, incisos I e II, e 36
da Lei n. 818/1949. Assim, atualmente quem efetivamente declara a perda e a reaquisio da
nacionalidade o ministro da Justia, por meio de portaria publicada no Dirio Oficial da
Unio (DelOlmo, 2010, p. 81).

Em relao ao naturalizado que teve cancelada a sua naturalizao por sentena


judicial transitada em julgado, somente poder readquiri-la por meio de ao rescisria.
Assim sendo, no poder faz-lo por meio de novo processo de naturalizao, o que vedado legalmente. Mesmo depois de decretada a perda da nacionalidade, entretanto, caso a
pessoa tenha adquirido outra nacionalidade, mas tenha interesse em reaver a brasileira,
poder readquiri-la, mediante decreto presidencial ou portaria do ministro da Justia, caso
esteja domiciliado no Brasil (artigo 36 da Lei n. 818 de 1949).
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Seo 4.5
Conflitos de Nacionalidade
Quando nos referimos aos critrios de atribuio da nacionalidade empregados pelos
Estados, muitas vezes aparecem dvidas e conflitos sobre estes critrios. Assim, a partir do
posicionamento de DelOlmo (2010), estudaremos a seguir os conflitos de nacionalidade,
conhecidos como plurinacionalidade e apatridia.
No que tange plurinacionalidade, acontece quando a pessoa tem mais de uma nacionalidade. Normalmente ocorre quando uma criana nascida em pas que adota o jus soli,
filha de estrangeiros, nacionais de Estado que admite o jus sanguinis. A plurinacionalidade
tambm conhecida como polipatridia.
Em relao apatridia, esta se refere aos seres humanos que nascem privados de nacionalidade, ou que a perdem em qualquer momento da vida, conhecidos por aptridas, so
pessoas desprotegidas no mbito internacional.
De acordo dom DelOlmo (2010), o termo aptrida tem sido empregado para identificar esse tipo de situao nos tratados internacionais, entretanto, o referido autor acredita
que o termo anacionalidade seria mais apropriado matria.
A palavra apatridia, embora muito usada, politicamente incorreta e porta forte vis
estigmatizante, dando ideia de supresso do vnculo do ser humano com sua ptria, o que traz
lembrana a tragdia vivida nos Estados totalitrios que privaram da nacionalidade seus cidados, como a Alemanha nazista, especialmente quanto aos judeus, e a Rssia comunista, aos
dissidentes polticos durante a longa e sanguinria ditadura de Stalin (DelOlmo, 2010, p. 78).

Dessa forma, designar esse cidado por anacional seria uma forma mais branda do que
aptrida, pois d conotao de transitoriedade a sua situao e leva ao entendimento de
que a condio de anacional ser passageira, e que a pessoa ser inserida como nacional de
algum pas.
A principal fonte da anacionalidade est na existncia dos dois sistemas utilizados pelos Estados
na atribuio originria da nacionalidade. Assim, criana nascida em pas que adota o jus
sanguinis, de pais oriundos de Estado que privilegia o jus soli, no ter nacionalidade. Outra
fonte a legislao de pases totalitrios permitindo a supresso da nacionalidade por motivos
polticos ou raciais (DelOlmo, 2010, p. 78-79).

Os Estados e as organizaes internacionais tm buscado o fim da anacionalidade,


entretanto a prpria pessoa pode ser a causadora de sua apatridia quando renuncia nacionalidade e no mostra interesse em adquirir outra, acontecimento raro, mas possvel.
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Vejamos os quadros a seguir. Neles o professor Florisbal DelOlmo apresenta as linhas


de diferenciao entre a nacionalidade originria e a nacionalidade adquirida, de acordo
com o ordenamento jurdico brasileiro atual.

nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros desde que


no estejam a servio de seu pas de origem.

Jus soli
Nacionalidade Jus sanguinis +

nascidos no exterior, de pai ou me brasileiros, desde que


qualquer um deles esteja a servio do pas.
critrio laboral
Jus sanguinis

Nascidos no exterior, desde que de pai ou me brasileiros e:


a) sejam registrados em repartio brasileira competente;
b) venham residir no Brasil e depois de atingir a maioridade
optem pela nacionalidade brasileira.

Quadro 2 Nacionalidade Originria Adquirida


Fonte: DelOlmo, 2010, p. 83.

Tcita

Carta Imperial de 1824: portugueses e pessoas de colnias lusas.


Constituio de 1891: estrangeiro que estivesse no pas em
15.11.1889 e no declarasse em seis meses o desejo de manter a
nacionalidade de origem.
Extraordinria

Critrios:
residir 15 anos ininterruptos no Brasil;
no ter condenao penal.
Estrangeiros de
pases que no
sejam de lngua
portuguesa

Nacionalidade
secundria
(naturalizao)

Ordinria
Expressa

Estrangeiros de
pases de lngua
portuguesa, exceto
portugueses

Portugueses

Critrios:
residncia no Brasil por 4
anos;
capacidade civil;
demais requisitos da Lei n. 6.815/
1980.

Critrios:
residncia no Brasil por 1 ano
ininterrupto;
idoneidade moral.

Direitos inerentes a brasileiros se


houver reciprocidade.

Residncia precoce: quem se radicou no Brasil antes


dos cinco anos de idade, podendo requer-la quando
alcanar a maioridade.
Hipteses
legais

Graduao universitria: desde que a residncia tenha


ocorrido antes de atingida a maioridade, e o estrangeiro
a
tenha
cursado
em
estabelecimento
de
ensino superior no Brasil.

Quadro 3 Nacionalidade Originria e Nacionalidade Adquirida


Fonte: DelOlmo, 2010, p. 83.

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SNTESE DA UNIDADE 4
Nesta quarta Unidade foi estudada a condio jurdica do estrangeiro, com base na Lei n. 6.815, de 1980, o Estatuto do Estrangeiro. Vimos os meios usados pelos Estados para ingresso, permanncia e afastamento de estrangeiros, como as formas de visto e os
casos de expulso, deportao e extradio.
Quando uma pessoa deseja sair de seu pas, ela precisar de um
documento especial, o passaporte, o qual dever conter uma autorizao inserida pelo Estado para o qual se est deslocando, que
o visto de entrada.
Vale salientar que o visto no um direito, mas uma cortesia do
Estado ao estrangeiro. Assim, temos os seguintes vistos: de trnsito, de turista, temporrio, permanente, de cortesia, oficial e diplomtico. Existe a possibilidade de transformao de alguns desses
vistos, de acordo com a legislao vigente sobre os casos.
Vimos tambm que o Direito no admite afastamento coercitivo de
nacionais do Estado, o Brasil no possui pena de banimento, por
isso a sada compulsria destina-se a estrangeiros por meio da expulso, a deportao e a extradio.
Cabe lembrar ainda que est tramitando no Congresso Nacional o
Projeto de Lei n. 5.655/2009, ou seja, o projeto do novo Estatuto
do Estrangeiro. De acordo com DelOlmo (2010), os pontos relevantes deste novo Estatuto consistem no humanismo da imigrao, garantia dos direitos humanos, defesa do trabalhador nacional, preservao das instituies democrticas e segurana da sociedade e das relaes internacionais.
Em relao diferena entre asilados e refugiados esta reside no fato
de que o asilo uma relao do indivduo perseguido com o Estado
que o acolhe, e o refgio oriundo do abalo estrutural de um pas ou
regio, gerando vtimas ameaadas em seus direitos humanos.
Os portugueses possuem uma condio especial no Brasil, assim
como os brasileiros deveriam ter tal condio, em virtude da reciprocidade estabelecida pela conveno sobre igualdade de direitos
e deveres entre brasileiros e portugueses de 1971 e no artigo 12, II,
a c/c 1 da Constituio Federal.
Em relao nacionalidade, esta identifica o liame jurdico fundamental entre a pessoa e o Estado, criando direitos e obrigaes
recprocas. Nesta seara, temos dois critrios para a concesso da
nacionalidade originria: o vnculo familiar jus sanguinis; e o
local do nascimento jus soli.
J a naturalizao consiste no ato pelo qual o estrangeiro adquire a
nacionalidade do Estado que o acolhe. O Brasil s admite a nacionalidade expressa, e sua concesso de competncia exclusiva do poder
Executivo, realizada mediante portaria do Ministrio da Justia.

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Referncias

DIREITO INTERNAC IONAL PRIVADO

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