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ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

CBM
N 70032799041
2009/CVEL
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PRIVADO
NO ESPECIFICADO. TESTEMUNHA DE JEOV.
TRANSFUSO
DE
SANGUE.
DIREITOS
FUNDAMENTAIS. LIBERDADE DE CRENA E
DIGNIDADE
DA
PESSOA
HUMANA.
PREVALNCIA. OPO POR TRATAMENTO
MDICO QUE PRESERVA A DIGNIDADE DA
RECORRENTE.
A deciso recorrida deferiu a realizao de transfuso
sangunea contra a vontade expressa da agravante, a
fim de preservar-lhe a vida. A postulante pessoa
capaz, est lcida e desde o primeiro momento em
que
buscou
atendimento
mdico
disps,
expressamente, a respeito de sua discordncia com
tratamentos que violem suas convices religiosas,
especialmente
a
transfuso
de
sangue.
Impossibilidade de ser a recorrente submetida a
tratamento mdico com o qual no concorda e que
para ser procedido necessita do uso de fora policial.
Tratamento mdico que, embora pretenda a
preservao da vida, dela retira a dignidade
proveniente da crena religiosa, podendo tornar a
existncia restante sem sentido. Livre arbtrio.
Inexistncia do direito estatal de salvar a pessoa dela
prpria, quando sua escolha no implica violao de
direitos sociais ou de terceiros. Proteo do direito de
escolha, direito calcado na preservao da dignidade,
para que a agravante somente seja submetida a
tratamento mdico compatvel com suas crenas
religiosas.
AGRAVO PROVIDO.

AGRAVO DE INSTRUMENTO

DCIMA SEGUNDA CMARA CVEL

N 70032799041

COMARCA DE CAXIAS DO SUL

HELINY CRISTINA LUCAS ALHO


FUNDACAO UNIVERSIDADE
CAXIAS DO SUL

AGRAVANTE
DE

AGRAVADO

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
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Acordam

os

Desembargadores

integrantes

da

Dcima

Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, por maioria, em


dar provimento ao recurso, vencido o em. Vogal, que no o provia.
Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes
Senhores DES. ORLANDO HEEMANN JNIOR E DES. UMBERTO
GUASPARI SUDBRACK.
Porto Alegre, 11 de maro de 2010.

DES. CLUDIO BALDINO MACIEL,


Relator.

RELATRIO
DES. CLUDIO BALDINO MACIEL (RELATOR)
HELINY CRISTINA LUCAS ALHO interps o presente agravo
de instrumento contra deciso interlocutria que, nos autos da ao cautelar
intentada pela FUNDAO UNIVERSIDADE DE CAXIAS DO SUL,
mantenedora do Hospital Geral de Caxias do Sul, autorizou a realizao de
transfuso de sangue em quantidade suficiente para tentar salvar-lhe a
vida.
Alega a agravante que a transfuso de sangue procedimento
incompatvel com suas convices religiosas (Testemunha de Jeov), razo
pela qual pretende a revogao da deciso recorrida.
Afirma, ainda, que em face de sua crena religiosa a medida
autorizadora da transfuso de sangue viola frontalmente a dignidade da
pessoa humana e a liberdade de escolher a que tratamento deva ser
submetida.

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Aduz, por fim, que no se trata de ponderao entre o direito


vida, como constou na deciso atacada, porque sua escolha por tratamento
alternativo transfuso de sangue no representa escolha pela morte.
Foi deferida antecipao da tutela recursal (fl. 184/188).
Vieram os autos conclusos para julgamento.
Convertido o julgamento em diligncia para que fosse a
agravada intimada para apresentar contrarrazes e para que a agravante
colacionasse aos autos atestado mdico acerca de sua atual condio fsica.
A parte recorrida no ofereceu contrarrazes ao recurso.
A agravante colacionou documentos.
O Ministrio Pblico ofereceu parecer.
o relatrio.

VOTOS
DES. CLUDIO BALDINO MACIEL (RELATOR)
Eminentes colegas, meu voto no sentido de dar provimento
ao recurso.
Concedo assistncia judiciria gratuita somente para conhecer
o presente recurso.
Tendo em vista que a questo posta em julgamento j foi
exaustivamente apreciada quando da concesso da antecipao da tutela
recursal, para evitar tautologia, adoto como razes de decidir aquelas
proferidas na anlise liminar do feito, acrescidas de algumas outras
consideraes.
O caso em questo versa sobre tema controvertido na doutrina
e na jurisprudncia.

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A escolha em receber transfuso de sangue est, no caso dos


autos, ligada fundamentalmente crena da paciente, ora agravante e da
dignidade decorrente destes valores religiosos nos quais acredita.
Consta do recurso que a paciente Heleny foi internada no
Hospital Beneficente So Carlos em 28.09.09, tendo alertado que, em
decorrncia de sua religio, no fosse ministrada transfuso de sangue (fl.
59). Em razo de sua declarao de vontade a agravante foi tratada desde
aquela data com eritropoetina.
Na mesma data foi a recorrente transferida ao Hospital Geral
de Caxias, ora agravado, sendo que no termo de transferncia constava a
observao de sua opo religiosa e do uso da eritropoetina (fl. 60).
A postulante foi medicada at o dia 06.10.09 com a referida
droga, sem que tenha havido xito na reverso do quadro de anemia grave
em que ela se encontrava.
Diante de tal realidade o hospital ingressou com a demanda
cautelar para que o Poder Judicirio autorizasse a realizao de transfuso
de sangue, tendo sido deferida a liminar e realizado o procedimento, com o
intuito de preservar a vida da agravante.
A deciso judicial teve como base o laudo de fl. 58, no qual o
mdico responsvel pelo Setor de Nefrologia do nosocmio afirmou:
Atesto para os devidos fins que o paciente HELINY
CASTILHO ALHO portadora de Sndrome Nefrtica, sendo
transferida do Hospital de Farropilha h 1 semana para essa
instituio. A paciente chegou com 20 Kg acima do seu peso
inicial pelo uso de soluo fisiolgica por no aceitar transfuso
sangunea.
Na chegada, apresentava com hemoglobina de 5,6 g/dl.
Atualmente a hemoglobina persiste com o valor de 6 g/dl, com
elevado riso de morte sbita. Est com anemia auto-imune com
teste de Coombs positivo.

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Concomitantemente, est com quadro infeccioso com


estafilococos MARSA resistente, em uso de Vancomicina por
cateter venoso central implantado no Hospital de Farroupilha.
Utiliza as seguintes medicaes para doena renal
crnica: Albumina derivada do sangue humano, furosemida,
eritropoetina 4000 UI, restrio hdrica.
Necessita de tratamento nefrolgico contnuo e com
imunossupresso para evitar recidivas da sndrome nefrtica.
Dever realizar bipsia renal para identificar a causa de sndrome
nefrtica. Entretanto, no realizar o procedimento por risco
elevado de morte pelo nvel de hemoglobina.
Solicito parecer tcnico, tico e legal sobre a paciente
HELINY CASTILHO ALHO testemunha de Jeov com indicao
de transfuso sangunea. Os familiares e a paciente negam o
procedimento, apesar dos riscos de morte sbita.
No momento, encontra-se com risco eminente de bito pelo
quadro de anemia severa (hemoglobina de 6 g/dl).
Como se pode perceber, a magistrada, frente a risco de morte
da paciente, deferiu a realizao da transfuso sangunea a fim de
preservar-lhe a vida. Contudo, a recorrente insurge-se por entender que a
medida viola seus direitos fundamentais e essencialmente sua dignidade.
O tema demanda cautela na apreciao.
No

se

trata

de

singelamente

ponderar

qual

direito

fundamental deve ser preservado e qual deve sofrer limitao.


A liberdade de crena expressada pela paciente, ora
agravante, reveste sua vida de sentido, sentido este no compreendido, na
sua verdadeira dimenso, por quem no vive e no comunga de tais valores.
A dignidade que emana da sua escolha religiosa tem tamanha importncia
para ela que, entre correr o risco de perder a vida, mas permanecer ntegra
em relao aos seus valores/ideais religiosos, e receber uma transfuso de
sangue, tendo violados seus valores e sua dignidade de pessoa humana,
esta escolheu manter-se ntegra em sua crena.

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O presente recurso a representao clara da irresignao da


agravante frente ao que considera desrespeito s suas convices, pois no
aceita ser submetida a tratamento com o qual no concorda.
A postulante no quer morrer, no est escolhendo morrer,
como afirma em suas razes recursais, apenas nega-se a receber
tratamento que viola suas crenas e aceita em face disso correr risco de
morte ou ter sua melhora postergada.
A Constituio Federal protege o direito vida, a dignidade da
pessoa humana e a liberdade de crena na mesma proporo. O direito
vida, diferentemente do que se possa acreditar, no valor superpreponderante, condio para o exerccio dos demais direitos, mas isso
no o torna blindado quando conflitante com os demais valores
fundamentais postos na Carta Magna.
O caso em anlise j sofreu apreciao pela doutrina e
jurisprudncia estrangeiras, prevalecendo o entendimento de que sendo o
paciente maior, capaz e estando no gozo de suas faculdades mentais pode
recusar e optar por realizar tratamento mdico, mesmo ciente do risco que
impe a sua vida.
A jurisprudncia ptria escassa a respeito do assunto.
Porm, em se tratando de menor, unssona no sentido de que cabe ao
Poder Judicirio substituir a vontade dos pais e autorizar o tratamento
mdico at que o paciente tenha capacidade de decidir por si.
No presente recurso trata-se de paciente maior, lcida, capaz,
que desde o primeiro momento em que procurou ajuda mdica excepcionou
sua concordncia aos tratamentos que violassem suas convices
religiosas.
No se vislumbram, portanto, razes pelas quais a vontade da
agravante deva ser substituda pelo Poder Judicirio, uma vez que, sendo
ela capaz, pode optar pelo tratamento que lhe convier e que lhe aprouver
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para manter-se, antes de tudo, com a autodeterminao derivada do


princpio da dignidade da pessoa humana preservada.
No vejo como possa a recorrente ser submetida a tratamento
mdico com o qual no concorda e que para ser procedido necessita do uso
de fora policial; tratamento este que no obstante possa preservar-lhe a
vida, retira dela toda a dignidade proveniente da crena religiosa, podendo
tornar a existncia restante sem sentido, desnecessria, vazia.
Desse modo, constata-se que o pedido da postulante para
que o Poder Judicirio proteja essencialmente seu direito de escolha, direito
calcado na preservao de sua dignidade, para que somente seja submetida
a tratamento mdico compatvel com suas crenas religiosas.
A questo est, em ltima anlise, em saber quais os limites da
interveno de um Estado democrtico e pluralista na rbita individual,
mesmo em situaes extremas.
O Estado brasileiro, conquanto laico ele prprio, conformado
pelos valores do pluralismo, sendo direito de seus cidados viver de acordo
com distintos valores e crenas. A liberdade de pensamento, de conscincia
e de crena so, ainda, direitos fundamentais expressamente previstos na
Constituio Federal (art. 5, IV e V).
Por outro lado, so inviolveis a intimidade e a vida privada dos
cidados (art. 5, X, da CF).
Tambm a Constituio Federal, no caput do art. 5, garante a
inviolabilidade do direito vida.
Os princpios so normas constitucionais que, ao contrrio das
outras normas (as regras), no so excludentes entre si. Quando se trata de
princpios constitucionais, a sua exegese impe ao intrprete o trabalho de
ponderao entre eles a partir do caso concreto. Tanto o direito vida, por
um lado, como o direito liberdade de pensamento e de crena, por outro,
quanto, ainda, a intimidade e a privacidade da pessoa humana, so
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princpios e valores que no se excluem uns aos outros, mas que devem ser
ponderados e harmonizados ante o caso concreto para saber quais, afinal,
tm preponderncia.
A melhor baliza para o trabalho de ponderao dos princpios
em questo , sem dvida, o valor da dignidade da pessoa humana, sendo
ele um dos fundamentos do Estado Democrtico e da Repblica brasileira
(art. 1, III, da CF).
Todos

os

valores

constitucionais,

inclusive

direito

fundamental liberdade de conscincia e de crena, devem ser respeitados,


sempre resguardado o direito fundamental de todos e de cada um de viver
de acordo com seus prprios e especficos valores, ainda que exticos ou
no compartilhados pela maioria da sociedade.
Evidentemente, se os valores ou a crena de algum fossem,
por sua exteriorizao, nocivos a terceiros ou ao corpo social, no haveria
maior dificuldade na soluo do problema. Mas quando a crena de algum
no coloca sob risco direitos de terceiros, a questo saber-se se, tambm
nesse caso, o Estado pode intervir na rbita individual para salvar a pessoa
dela prpria.
No mbito individual, na seara de sua liberdade de crena e
conscincia, para a agravante o valor maior, na eleio do que fazer, parece
ser a vida, mas a vida conformada pelos valores de seu credo, de sua
conscincia religiosa, sem os quais ela no parece fazer sentido, tanto assim
que est, consciente e lucidamente, correndo risco de morte ao no admitir
submeter-se

um

tratamento

que

possivelmente

melhoraria

seus

prognsticos clnicos, mas que significaria uma enorme violncia do ncleo


de valores que justifica sua existncia.
No h valores absolutos na Constituio. Mesmo o direito
vida pode ser relativizado ante outros direitos. Por exemplo, uma pessoa

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est legitimada, em tese, a matar em legtima defesa para defender-se de


uma tentativa de estupro.
E uma mulher creio estaria legitimada jurdica e eticamente
a colocar sua vida sob intenso risco para defender-se da mesma tentativa de
estupro. Isso significa que ela pode, licitamente, valorizar mais a sua
liberdade sexual do que a sua prpria vida. Dir-se-ia de tal mulher ser uma
pessoa virtuosa.
A agravante, que possui valores religiosos e morais to
enraizados a ponto de manter-se, mesmo sob risco de vida, sem descumprir
os seus valores mais essenciais, os contidos nas regras de sua crena,
tambm estar legitimada, pelo mesmo motivo, a arriscar a existncia fsica
por um valor, por um mandado de conscincia, por um valor para ela
transcendente e eticamente inviolvel.
As piores experincias totalitrias foram justificadas por
valores de Estado que arrombaram a tranca das liberdades de conscincia,
de crena, de pensamento, de escolha do cidado a respeito do seu prprio
destino, da eleio do significado de sua vida, sempre sob alguma
justificativa para salv-los de si mesmos ante um valor maior que os seus.
Por tais motivos, no me parece possa o Estado autorizar
determinada e especfica a interveno mdica em uma paciente que
expressamente no aceite, por motivo de f religiosa, o sangue transfundido,
salvo se se tratasse de uma criana, incapaz de expressar vontade prpria
com um nvel de conscincia juridicamente aceitvel, ou se, por outro
qualquer motivo, estivesse a pessoa desprovida da capacidade de discernir
e de decidir lucidamente a respeito de seu destino. Mas aqui se trata de
pessoa maior de idade, lcida e consciente, cuja vontade manifesta e
indiscutvel no se apresenta sob qualquer aspecto viciada.
A postulante, como j foi dito, tem desejo de continuar vivendo,
mas no mediante o sacrifcio de suas convices religiosas, ou seja, tem
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desejo de continuar vivendo com a sua conformao de personalidade, com


os seus valores, com o seu prprio significado ante a transcendncia, com
os seus prprios cdigos, no violados, perante Deus, o que, para ela,
parece fazer parte do ncleo essencial de sua pessoa e de sua existncia,
vida que no pode ser compreendida somente na sua acepo biolgica,
mas tambm, por certo, na acepo moral.
Se qualquer mulher pode escolher, livre e conscientemente,
morrer reagindo violao de seu corpo por ato no desejado de terceiro,
por exemplo, parece-me que a recorrente pode fazer a mesma escolha ante
o que ela considera, possivelmente, violncia to grande a seus valores e
princpios quanto mostra-se violenta a primeira hiptese.
A aceitao consciente da idia e da perspectiva da morte
como alternativa violao de um valor extremo que, para pessoa
determinada, representa o ncleo essencial de sua existncia, algo que
no se pode, jurdica e filosoficamente, desprezar.
Colocada assim a questo, dir-se-ia que o Estado no pode
intervir nessa relao ntima da pessoa consigo mesma, nas suas opes
filosficas, especialmente na crena religiosa, constitucionalmente protegida
como direito fundamental do cidado, mesmo que importe risco para a
prpria pessoa que a professa (e para ningum mais), sob pena de
apresentar, o Estado, sua face totalitria ao ingressar cogentemente no
mbito da essncia da individualidade do ser humano, onde no deve estar.
As piores experincias totalitrias foram justificadas por
valores de Estado que arrombaram a porta das liberdades de conscincia,
de crena, de pensamento, de escolha do cidado a respeito do seu prprio
destino, da eleio do significado de sua vida, invadindo, assim, a intimidade
e a privacidade do ser humano, invadindo as suas opes filosficas,
sempre sob alguma justificativa de salv-los de si mesmos por uma
finalidade maior. Em ltima anlise, o Estado pode agir quando o ato
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derivado da liberdade de cada um implique prejuzos a terceiros ou


sociedade. Tal o seu limite. Aquilo que diz respeito exclusiva e ntima
relao da pessoa consigo mesma parece-me no pode ser submetido
interveno estatal sem sacrifcio do princpio da dignidade da pessoa
humana.
Por tais motivos, no pode o Estado autorizar determinada e
especfica a interveno mdica em uma paciente que expressamente no
aceite, por motivo de f religiosa, o sangue transfundido, salvo se fosse uma
criana, incapaz de expressar vontade prpria com um nvel de conscincia
juridicamente aceitvel, ou se, por outro qualquer motivo, estivesse a pessoa
desprovida da capacidade de discernir e de decidir lucidamente a respeito
de seu prprio destino, de seus valores, de suas escolhas mais ntimas.
Ainda em outro caso poderia penso - o Estado intervir. Se a
pessoa, ainda que tivesse manifestado sua vontade por escrito, casse em
estado de inconscincia. E isto porque da vontade antes expressa sempre
algum, ante a proximidade da morte, poder recuar, poder arrepender-se,
inclusive em face da excitao do instinto de autopreservao ante a
aproximao do momento extremo. Inconsciente, tal pessoa teria suprimida
tal possibilidade de recuar da deciso anterior, o que permitiria, em meu
sentir, que, tambm nesta hiptese, o Estado-juiz estabelecesse que o
direito vida deve ser preservado.
Mas aqui se trata de pessoa maior de idade, lcida e
consciente, cuja vontade manifesta e indiscutvel mostra-se atual, militante, e
no se apresenta sob qualquer aspecto viciada.
Outra situao seria o que a doutrina denomina privilgio
teraputico:

"INTERVENO CIRRGICA. CONSENTIMENTO


INFORMADO INOBSERVNCIA DO ART. 15 CC/02.
PRECEDENTES. DANO MATERIAL. PERDA DA
CHANCE. DANO MORAL CONFIGURADO. O

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paciente deve participar na escolha e discusso
acerca do melhor tratamento tendo em vista os atos de
interveno sobre o seu corpo. Necessidade de
informaes claras e precisas sobre eventual
tratamento mdico, salientando seus riscos e contraindicaes, para que o prprio paciente possa decidir,
conscientemente, manifestando seu interesse atravs
do consentimento informado. No Brasil, o Cdigo de
tica Mdica h muito j previu a exigncia do
consentimento informado ex vi arts. 46, 56 e 59 do
atual. O CC/02 acompanhou a tendncia mundial e
positivou o consentimento informado no seu art. 15. A
falta injustificada de informao ocasiona quebra de
dever jurdico, evidenciando a negligncia e, como
conseqncia, o mdico ou a entidade passa a
responder pelos riscos da cirurgia no informados ao
paciente. A necessidade do consentimento informado
s poder ser afastada em hiptese denominada pela
doutrina como privilgio teraputico, no ocorrentes no
presente caso. (REsp 1035346. Publicao em
24.03.2008. Relator Ministro Francisco Falco)

O privilgio teraputico aplica-se ao caso em que, com risco de


morte, o paciente no pode ser consultado a respeito do procedimento
mdico (inconscincia, por exemplo), o que no o caso dos autos, em que
o paciente, livre e conscientemente, ope-se ao procedimento.
Afigure-se a hiptese de que determinada pessoa tome cincia
de que tem uma doena grave. Desde que submetida a doloroso e custoso
tratamento, ter uma sobrevida de alguns meses. Sem tratamento, ter uma
sobrevida muitas vezes menor. Neste caso, parece no haver dvida de que
a pessoa pode optar por no se submeter ao tratamento, mesmo que com
isto diminua sensivelmente o perodo de vida. Ou seja, tambm aqui
prevalece, em face do princpio da dignidade da pessoa humana, a deciso
do paciente devidamente esclarecido, mesmo que isso tambm signifique
violao ao direito vida, j que a escolha poderia significar consciente
abreviao da vida em prol de melhores condies de existncia, com
menos dor, aflio e sofrimento.
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Sobre

procedimento

de

obteno

do

consentimento

informado, veja-se a lio de Franklin Leopoldo e Silva:


Se o dilogo inclui o respeito dignidade do paciente, ele
expressa tambm o reconhecimento do paciente, ele expressa tambm o
reconhecimento da autonomia, da liberdade do sujeito que se afirma sobre a
fragilidade que a doena e a morte testemunham. Autonomia expressa a
essncia humana como liberdade de escolha; antes de tudo a possibilidade
de optar em relao a tudo o que diga respeito prpria pessoa. A opo
responsvel o exerccio do direito inerente a todo ser humano de
responder por si mesmo aos desafios da existncia, isto , de dominar, pela
razo e pela vontade, o curso de sua prpria histria.
Nos Estados Unidos da Amrica, pas bero das liberdades
civis, ocorreu o conhecido Caso Brooks. Devido a uma lcera, paciente
Testemunha de Jeov solicitou atendimento mdico e por repetidas vezes
alertou ao mdico de sua negativa em receber tratamento com sangue,
inclusive firmando um documento de exonerao da responsabilidade do
profissional. O mdico, sem informar previamente paciente, transfundiu
sangue. Levado o caso via judicial, o Tribunal de Apelao do Estado de
Illinois afirmou que a Primeira Emenda da Constituio dos Estados Unidos
protege o direito de cada indivduo liberdade de sua crena religiosa e seu
respectivo exerccio. Aduziu-se que a ao governamental s poderia
embaraar tal direito quando estivesse em perigo, clara e atualmente, a
sade, o bem-estar ou a moral pblica.
No Canad, exemplifica-se com o caso Mallete v. Schulman
(Ontario Court of Appeal, 72 O.R 2d 417, 1989) Em consequncia de um
acidente automobilstico, uma Testemunha de Jeov sofreu graves
ferimentos. Na sala de emergncia do hospital foi encontrada uma diretriz
mdica, por ela firmada, de que no aceitaria tratamento mdico base de
sangue, mesmo que em situao de emergncia. O mdico do turno, de
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forma deliberada, ignorou tal manifestao de vontade, transfundindo


sangue no paciente. A filha adulta da paciente havia objetado energicamente
a tal transfuso de sangue, mas mesmo assim o mdico no se furtou de
faz-la. Quando a paciente se recuperou, demandou o mdico por
administrar-lhe sangue sem o seu consentimento. A Corte resolveu o caso
em favor da paciente, condenando-lhe ao pagamento de vinte mil dlares
canadenses pelos danos ocasionados. O mdico apelou da deciso, mas o
Tribunal de Apelao rechaou seus argumentos, reafirmando o direito de o
paciente decidir a respeito do seu prprio corpo: "Um adulto capaz
geralmente tem o direito de recusar um tratamento especfico ou qualquer
tratamento, ou de selecionar uma forma alternativa de tratamento, ainda que
essa deciso possa acarretar consigo riscos to srios como a morte ou
possa parecer equivocada aos olhos da profisso mdica ou da
comunidade. Independentemente da opinio do mdico, o paciente quem
tem a palavra final quanto a submeter-se a tratamento".
No Chile, no ano de 1996, foi rejeitado o Recurso de
Proteccin Rol 805-96 na Corte de Apelaes de Santiago. Com o recurso,
o Hospital San Jos pretendia transfundir sangue contra a vontade do
paciente, com o argumento que a vida era um bem superior. Ficou decidido
de maneira sucinta, mas profunda, que ningum pode ser forado a
defender seu prprio direito.
Michael Kloepfer (in Dimenses da Dignidade Organizador:
Ingo Wolfgang Sarlet, Livraria do Advogado Editora, 2005), assim se refere,
sob a perspectiva do direito constitucional alemo sobre a justificao de
intervenes no direito vida: Sem o consentimento expresso, intervenes
na intangibilidade corporal s so justificadas de forma excepcional quando
o paciente, devido ausncia de conscincia, no tem capacidade decisria,
e sua concordncia pode ser presumida.

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Da mesma obra se extrai o posicionamento de Ingo Sarlet,


para quem a dignidade do ser humano pode ser compreendida como
qualidade integrante e, em princpio, irrenuncivel da prpria condio
humana. Na feliz formulao de Jorge Miranda, o fato de os seres humanos
(todos) serem dotados de razo e conscincia representa justamente o
denominador comum a todos os homens, expressando em que consiste sua
igualdade. A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa, que
se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel
da prpria vida e que leva consigo a pretenso ao respeito por parte dos
demais.
Gnter Drig, por sua vez, consoante a mesma obra, leciona
que dignidade da pessoa humana consiste no fato de que cada ser humano
humano por fora de seu esprito, que o distingue da natureza impessoal e
que o capacita para, com base na sua prpria deciso, tornar-se consciente
de si mesmo, de autodeterminar sua conduta, bem como de formatar a sua
existncia e o meio que o circunda... Por isso o conceito de dignidade da
pessoa humana parece continuar sendo reconduzido e a doutrina
majoritria refora esta concluso - primordialmente matriz kantiana,
centrando-se, portanto, na autonomia e no direito de autodeterminao da
pessoa (de cada pessoa).
O conceito de dignidade da pessoa humana est, ainda, em
permanente formao, sob os influxos histrico-culturais.
Registre-se, ainda, a tal propsito, a lio de Ernst Benda
(idem), de acordo com a qual, para que a noo de dignidade no se
desvanea como mero apelo tico, impe-se que seu contedo seja
determinado no contexto da situao concreta da conduta estatal e do
comportamento de cada pessoa humana. Refira-se, em carter ilustrativo,
que h uma srie de situaes que, para determinada pessoa, no so
consideradas como ofensivas sua dignidade, ao passo que para outras
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trata-se de violao intensa inclusive do ncleo essencial da dignidade da


pessoa.
Por isso, tenho que o Poder Judicirio no pode autorizar
previamente que o hospital ou o mdico adotem, contra a vontade manifesta
e atual da paciente, a transfuso de sangue, desde que a paciente
lucidamente permanea com a convico e manifeste, presentemente,
municiada das informaes adequadas e necessrias, especialmente quanto
ao grau de risco decorrente de sua opo, que no aceita tal tipo de
interveno porque a mesma contraria sua crena religiosa.
Pelo exposto, dou provimento ao agravo para revogar a
deciso recorrida.
o voto.

DES. UMBERTO GUASPARI SUDBRACK


Inicialmente, entendo que h questes preliminares ao mrito,
a saber, a carncia da ao, por falta de interesse processual, e a perda do
objeto recursal. Vejamos.
Quanto preliminar de carncia de ao, segundo a doutrina
de NELSON NERY JUNIOR E ROSA MARIA DE ANDRADE NERY (in
Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, RT, 7
ed., p. 269), existe interesse processual quando a parte tem necessidade
de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela
jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico grifei.
O mdico e a instituio hospitalar, ao prestarem seus servios
aos pacientes, tm o dever de manejar todas as variveis tcnicas ao seu
alcance, capazes de atuar de forma decisiva no progresso do estado clnico
do enfermo, o que inclui, no caso concreto, a transfuso de sangue.
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A corroborar essa assertiva, o Cdigo de tica Mdica, em seu


art. 46, dispe que o profissional, em caso de iminente perigo de vida,
efetuar qualquer procedimento mdico sem o prvio consentimento tcito
ou explcito do paciente.
O mesmo cdigo define a medicina como profisso que tem
por fim cuidar da sade do homem, sem preocupaes de ordem religiosa 1,
tendo o mdico o dever de agir com o mximo de zelo e o melhor de sua
capacidade profissional2.
Nesse

passo,

no

necessidade

nem

utilidade

da

interveno jurisdicional, no caso concreto, pois o mdico obrigado a


empreender todos os meios disponveis para salvar a vida dos pacientes. Ao
profissional da medicina subjaz a obrigao de cunho moral, legal e tico,
atuvel no empenho de esforos necessrios para a manuteno da vida do
paciente, em caso de risco, cenrio reproduzido nos autos em exame (fl. 58).
Nesse sentido, j me manifestei no julgamento da Apelao
Cvel n 70020868162, cuja ementa passo a transcrever:
APELAO CVEL. TRANSFUSO DE SANGUE.
TESTEMUNHA
DE
JEOV.
RECUSA
DE
TRATAMENTO. INTERESSE EM AGIR. Carece de
interesse processual o hospital ao ajuizar demanda no
intuito de obter provimento jurisdicional que determine
paciente que se submeta transfuso de sangue.
No h necessidade de interveno judicial, pois o
profissional de sade tem o dever de, havendo
iminente perigo de vida, empreender todas as
diligncias necessrias ao tratamento da paciente,
independentemente do consentimento dela ou de seus
familiares. Recurso desprovido. (Apelao Cvel n
70020868162, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Umberto Guaspari Sudbrack,
julgado em 22/08/2007).

Portanto, entendo que no cabe ao Judicirio interferir na


relao mdico-paciente.
1
2

Art. 1, Cdigo de tica Mdica.


Art. 2, Cdigo de tica Mdica.

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Caso superado na preliminar de ausncia de interesse de agir,


ainda em sede de matria preliminar, voto por considerar prejudicado o
exame do presente recurso, face perda de objeto da pretenso veiculada
no agravo de instrumento.
Isso porque, compulsando os autos, verifico que houve o
deferimento da medida liminar de transfuso de sangue na paciente, ora
agravante, empreendida por FUNDAO UNIVERSIDADE DE CAXIAS DO
SUL, no af de salvar-lhe a vida.
Ora, se efetivamente houve a administrao de sangue, como
fora informado pela prpria paciente (fl. 05), e ilustrado pelo mandado de
cumprimento da liminar (fl. 106), resta prejudicado o presente recurso, pois o
objeto do agravo de instrumento dizia respeito ordem judicial de transfuso
efetivamente realizada (revogao do mandado autorizativo expedido pela
Julgadora de 1 grau fl. 21 do instrumento).
Desse modo, a manifestao judicial acerca do provimento
pleiteado resultaria em medida incua, uma vez que j realizada a
transfuso.
Por fim, se vencido na preliminar de perda do objeto, voto por
manter a deciso a quo. Vejamos.
O deslinde do exame da deciso de origem passa pela anlise
dos requisitos autorizadores da antecipao dos efeitos da tutela, ante as
circunstncias do caso concreto.
Inicialmente, no referente tutela antecipada, reputo adequado
o ensinamento de LUIZ RODRIGUES WAMBIER e OUTROS3, verbis:
(...) exige-se uma veemente aparncia de bom direito,
somado, no caso do art. 273, I, do periculum in mora,
ou seja, ao perigo de que, no sendo concedida a
medida, venha a deciso final a ser ineficaz, ou haja
grande risco de isto ocorrer. No caso do art. 273, II,

Curso Avanado de Processo Civil, v. I: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002. p. 329.

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exige-se, ao lado do fumus boni iuris, que haja defesa
protelatria ou abuso de direito de defesa..

Esse tambm o entendimento de NELSON NERY JUNIOR E


ROSA MARIA ANDRADE NERY, conforme se constata na obra Cdigo de
Processo Civil Comentado. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002,
em comentrio ao art. 273.
A antecipao de tutela depende da fora da prova, esta capaz
de convencer o Magistrado da verossimilhana das alegaes do autor. Fazse mister que s mesmas se conjugue o fundado receio, com amparo em
dados objetivos, de que a previsvel demora no andamento do processo
cause ao demandante dano irreparvel ou de difcil reparao4.
Ora, consultando o conjunto probatrio produzido nos autos,
verifico presentes os requisitos autorizadores da tutela antecipada, a saber,
a verossimilhana das alegaes do agravado, e o fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao.
Da leitura dos autos, possvel perceber que a paciente corria
elevado risco de morte sbita (fl. 58), ou seja, havia perigo de dano
irreparvel na prestao da tutela jurisdicional. Ademais, no h indcios nos
autos capazes de firmar a convico deste Juzo acerca de opes
teraputicas que dispensassem a transfuso de sangue, para o tratamento
de urgncia da paciente, disposio do hospital, na poca da internao.
Portanto, a par da verossimilhana das alegaes do agravado,
respaldadas pelo farto conjunto probatrio dos autos, cujo teor traduz a
severa molstia que acomete a paciente, o dano morte revelava-se iminente
quando do deferimento da antecipao no Juzo de origem.
Ante tais comemorativos, voto por: (i) extinguir o processo, de
ofcio, sem resoluo do mrito, por carncia de ao, em razo da falta de
interesse processual do autor, prejudicado a anlise do recurso; superado na

CARNEIRO, Athos Gusmo. Da Antecipao de Tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 19.

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preliminar, (ii) considerar prejudicado o exame do mrito face perda do


objeto recursal; superado novamente na preliminar, (iii) desprover o agravo
de instrumento, de sorte a manter a antecipao de tutela deferida pela
Magistrada a quo.

DES. ORLANDO HEEMANN JNIOR


Estou por afastar as preliminares suscitadas.
No que se refere falta de interesse processual, entendo no
caracterizada. Parece-me que h legtimo interesse do corpo mdico em
preservar-se quanto conduta que venha a ser adotada, at para precaverse de eventual ao judicial da paciente e/ou de seus familiares.
Entendo tambm no caracterizada a perda do objeto, porque
h informao nos autos acerca da necessidade de realizao de tratamento
peridico,

impondo-se

definio

do

Judicirio

sobre

questo

apresentada, ainda mais depois de realizado um procedimento de transfuso


de sangue, nas circunstncias discutidas.
Ultrapassadas essas preliminares, acompanho o em. Relator.

- Presidente - Agravo de Instrumento n 70032799041, Comarca de Caxias


do Sul: "POR MAIORIA, DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO DE
INSTRUMENTO, VENCIDO O EM. VOGAL, QUE NO O PROVIA. ."

Julgadora de 1 Grau: DRA. LUCIANA FEDRIZZI RIZZON

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