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HURTO AGRAVADO
3.2.1. DESCRIPCION TIPICA
Es lugar comn que los Cdigos Penales de la cultura occidental regulen junto al hurto simple
el hurto agravado; es decir, hurtos los con agravantes en razn a circunstancias de modo,
lugar, tiempo, utilizacin de medios, etc., o hurtos calificados en atencin a la calidad del
sujeto activo o a las caractersticas de la vctima. El Cdigo peruano regula una lista de
agravantes que aumentan la ilicitud del hurto y por tanto merecen sanciones ms
severas. En efecto, el artculo 186 del Cdigo Penal modificado por ley Nro. 26319 del primero
de junio de 1994, seala:
El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos si el hurto es cometido:
Durante la noche.
Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado.
En casa habitada.
Sobre bienes muebles que forman equipaje de viajero.
Mediante el concurso de dos o ms personas.
Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.
La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta en calidad
de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin criminal destinada a perpetrar estos delitos.
Es lugar comn sostener que el fundamento poltico criminal de esta agravante radica en que
la noche es un espacio de tiempo propicio para cometer el hurto, al presuponer la
concurrencia de los elementos: oscuridad, mnimo riesgo para el agente y facilidad mayor para
el apoderamiento al relajarse las defensas por parte de la vctima y presuponer condiciones de
mejor oculta miento para el sujeto activo del delito (Pea Cabrera, 1993, p. 40 Y Rojas Vargas,
2000, p. 183)
De tal forma que la frase "durante la noche" debe entenderse desde un criterio gramatical,
esto es, en su sentido cronolgico astronmico; de ningn modo puede alegarse para el
derecho penal peruano, que esta agravante encuentra su explicacin en un criterio teleolgico
funcional, esto es, buscando la finalidad poltico criminal de la norma penal. En consecuencia,
creemos que no es posible hacer un hbrido entre el criterio gramatical y el teleolgico para
tratar de entender la agravante "durante la noche", como lo sugiere Rojas Vargas (2000, p.
187) al sostener que durante la noche se constituye as en una agravante que debe ser
considerada tanto en su acepcin fsico-gramatical de oscuridad o nocturnidad natural como
en su perspectiva teleolgica, buscando el fin implcito de tutela en la norma penal, para
descartar la agravante all donde existi suficiente iluminacin y/ o posibilidades de defensa
iguales a que si el hecho se hubiera cometido durante el da con luz solar.
La consumacin o perfeccionamiento del hurto tiene que hacerse durante la noche. De tal
forma que si en un caso concreto se llega a determinar que los actos preparatorios se hicieron
en el da y la sustraccin de los bienes se produjo en la noche se configura la agravante; mas
no concurrir agravante si llega a determinarse que los actos preparatorios se hicieron
aprovechando la noche pero la sustraccin se produjo en el da.
agilidad por parte del agente para sobrepasar y vencer las defensas de proteccin; y, tercero, sustraccin y apoderamiento del bien que motivo el
escalamiento. Este ltimo elemento resulta trascendente a tenerlo en cuenta
debido que para consumarse el delito de hurto necesariamente se exige
apoderamiento, esto es, posibilidad del agente de poder disponer libremente
del bien ilegtimamente sustrado, por lo que muy bien el escalamiento tambin
puede producirse para salir de la esfera de proteccin de la vctima. En esa
lnea, si el sujeto es sorprendido antes que se produzca el real apoderamiento
estaremos frente a una tentativa de hurto agravado.
HURTO MEDIANTE DESTRUCCIN DE OBSTCULOS.- Constituye otra
agravante el hecho de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas
preconstituidas de proteccin del bien mueble que pretende apoderarse el
sujeto activo. Por destruccin debe entenderse toda accin que inutiliza o
coloca en situacin de inservible a la defensa u obstculo que protege los bienes de la vctima. Aqu hay aumento del desvalor del injusto penal, pues para
lograr su objetivo, el agente hace uso de la violencia sobre las cosas que
protegen a los bienes de la vctima. Se presentar la agravante cuando el
agente por ejemplo hace un forado en la pared o techo de la vivienda de su
vctima; rompe la ventana de un vehculo para sustraer un equipo de radio;
destruye la caja fuerte utilizando explosivos, etc.
Hurto por rotura de obstculos.- Se configura esta agravante cuando el
sujeto activo con la finalidad de apoderarse ilegtimamente del bien, intencional
mente ocasiona la fractura, ruptura, abertura, quiebra, destrozo o desgarro de
las defensas preconstituidas del bien. Se entiende que no hay destruccin o
inutilizacin de los objetos que conforman las defensas sino, simplemente
fracturas o rupturas suficientes para hacer posible el apoderamiento del bien
objeto del hurto; por ejemplo estaremos ante esta modalidad cuando el agente
utilizando un instrumento de fierro denominado "pata de cabra" ha fracturado el
candado que aseguraba la puerta de ingreso a la vivienda de la vctim.
Con Rojas Vargas (2000, p. 223) concluimos que los hurtos pueden producirse igualmente
durante la inundacin como mientras duren los efectos de la misma en base a las condiciones
de racionalidad y evaluacin objetiva promedio sealadas para el caso del incendio. Sin duda,
la agravante puede perfeccionarse cuando la torrentada de agua a pasado, sin embargo, por
los graves aniegos y empozamiento de agua que se produce hace difcil que las personas
vuelvan a sus viviendas, situacin que muy bien puede aprovechar el delincuente para sustrae
bienes muebles con la finalidad de obtener un provecho patrimonial indebido.
o
bien pueden servir para que los delincuentes se aprovechen y pretendan obtener
utilidad econmica indebida en detrimento de las vctimas que aparte de soportar la
calamidad debern soportar la sustraccin de sus bienes y de ah que se configure la
agravante. El debilitamiento o anulacin de las defensas sobre la propiedad mueble
constituye la razn poltico criminal que fundamenta en estricto estas agravantes,
pues caso contrario, de no producirse disminucin, abandono o anulacin de la
proteccin de los bienes muebles, obviamente no se presentar la agravante.En
consecuencia calamidad pblica connota una serie de desastres innominados,
naturales o sociales, que provocan estragos en la poblacin, la economa y en el
curso propio de la vida social, los mismos que generan efectos de disminucin en la
defensa de la propiedad mueble. Son desastres que adquieren caracteres de gran
compromiso social (local, regional o nacional) afectando a un indeterminado nmero
de personas. El sentido mismo de la frase calamidad pblica es de por s delimitante
de las proporciones que debe asumir la desgracia pblica. Como ejemplos podemos
indicar a los terremotos, explosiones volcnicas, estados de hambruna, las pestes,
sequas, guerras civiles, guerras o invasiones extranjeras, etc. (Rojas Vargas, 2000,
p. 226).
o
En esta lnea del razonamiento, para estar ante la agravante que nos ocupa es
necesario el desarraigo del mbito de su domicilio habitual para trasladarse a otro
lugar por parte de la vctima. Si no hay desarraigo, as la persona lleve equipaje no es
considerado viajero para el derecho penal. En efecto, no es viajero aquella persona
que d Ancn, viene a una galera de Gamarra y efecta la compra de diversas
prendas de vestir llevndolas en un maletn. No hay agravante si a esta persona que
fue de compras se le sustraen el maletn durante el viaje que realiz del entro de Lima
al balneario de Ancn. El hecho ser hurto que muy bien puede agravarse por otras
circunstancias (concurso de dos o ms personas), pero nunca por la circunstancia en
comento.
cuando todos con su conducta teniendo el dominio del hecho aportan en la comisin del hurto.
El mismo fundamento de la agravante nos lleva a concluir de ese modo, pues el nmero de
personas que deben participar en el hecho mismo facilita su consumacin por la merma
significativa de la eficacia de las defensas de la vctima sobre sus bienes. El concurso debe
ser en el hecho mismo de la sustraccin-apoderamiento. No antes ni despus, y ello slo
puede suceder cuando estamos frente a la coautora. En esa lnea, no habr esta agravante
cuando un tercero facilita su vehculo para que Juan Prez solo cometa el hurto. Tampoco
cuando un tercero induce o instiga a Juan Prez para que hurte bienes de determinada
vivienda.
2.2. AGRAVANTES SANCIONADAS CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO MENOS DE
CUATRO NI MAYOR DE OCHO AOS:
El artculo 186 se conforma de tres partes o grupos de agravantes. La primera parte lo
conforman las agravantes ya comentadas; la segunda, lo conforman circunstancias que nos
toca comentar y la ltima parte conformada por agravantes que merecen mayor pena para el
autor.
2.2.1. POR UN AGENTE QUE ACTA EN CALIDAD DE INTEGRANTE DE UNA
ORGANIZACiN DESTINADA A PERPETRAR ESTOS DELlTOS.- Aqu estamos frente a un
agravante por la condicin o cualidad del agente. La agravante se configura cuando el autor o
coautores cometen el delito de hurto en calidad de integrantes de un organizacin destinada a
cometer hechos punibles. El legislador se ha cuidado en usar el trmino banda que resulta
demasiado complicado para definirlo y ms bien ha hecho uso del trmino organizacin para
abarcar todo tipo de agrupacin de personas que se renen y mnimamente se organizan para
cometer delitos con la finalidad de obtener provecho patrimonial indebido.
El agente ser integrante de una agrupacin delictiva cuando haya vinculacin orgnica entre
ste y aquella, concierto de voluntades entre el agente y los dems conformantes de la organizacin y vinculacin funcional entre el agente y el grupo. Configurndose la agravante
cuando el autor o coautores cometan el hurto en nombre o por disposicin del grupo. Si se
determina que aquel acto slo sin conocimiento de la organizacin a la que pertenece o
porque dej de ser miembro de aquella, la agravante no se verifica.
2.2.2. SOBRE BIENES DE VALOR CIENTIFICO QUE INTEGRAN EL PATRIMONIO
CULTURAL DE LA NACIN.- De la lectura de este inciso del artculo 186 del C.P. se
evidencia que estamos ante dos circunstancia agravantes por la cualidad del objeto del hurto.
Se configuran cuando el agente sustrae ilcitamente bienes de valor cientfico o cuando lo
hace sobre bienes que integran el patrimonio cultural de la nacin. El fundamento de las
agravantes radica en su importancia y significado de los bienes objeto del hurto para el
desarrollo cientfico del Pas y por su legado histrico, artstico y cultural de los mismos. Por
los bienes que conforman el patrimonio cultural se conoce el pasado histrico de la nacin.
Pero qu bienes tienen valor cientfico y cules pertenecen al patrimonio cultural de la nacin? Responder a tales preguntas rebasa de sobremanera la labor del operador jurdico,
quien tiene que recurrir a normas o disposiciones extra-penales para poder determinar si
estamos ante alguna de las cualidades que exige la norma penal.
Resulta difcil saber qu bienes tienen valor cientfico y cuales no. Correspondiendo al Juez
determinar tal calidad en cada caso concreto. Para ello sin duda necesitar la concurrencia de
personas calificadas en bienes de valor cientfico para saber si se trata de bienes de tales
caractersticas. Con Rojas Vargas (200D, p. 265), a modo de ejemplo, podemos decir que
bienes con valor cientfico seran mquinas o instrumentos mdicos de alta precisin, riones
o corazones artificiales, microscopios o telescopios electrnicos, aparatos y dispositivos
higromtricos, espectrgrafos de ltima tecnologa, etc., as como bienes de utilidad cientfica
como material gentico depositado en recipientes, cultivo de virus para estudio e investigacin
mdica, frmacos en proceso de ensayo o experimentacin, compuestos qumicosradioactivos, etc. No interesa tanto el valor econmico del bien, sino su valor cientfico, as
como que el agente debe conocer tales cualidades.
En tanto que bienes que integran el patrimonio cultural de la nacin son todos aquellos que
constituyen testimonio de la creacin humana, material o inmaterial expresamente declarados
por su importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica. Por medio de elllos las generaciones
humanas presentes y por venir conocen su pasado histrico. Para saber si estamos ante un
bien que integra el patrimonio cultural de la nacin, el operador jurdico debe recurrir a la
vigente ley nmero 24047 de 1985 que establece en forma mas o menos clara lo que se
entiende por bienes que conforman el patrimonio cultural de la Nacin.
2.2.3. MEDIANTE LA UTILIZACiN DE SISTEMAS DE TRANSFERENCIA ELECTRNICA
DE FONDOS, DE LA TELEMTICA EN GENERAL o LA VIOLACiN DEL EMPLEO DE
CLAVES SECRETAS.- En este inciso aparecen tres supuestos que en doctrina se agrupan en
lo que se denomina desatinadamente delitos informticos. No le falta razn a Bramont-Arias
Torres (1997, p. 58) cuando el referirse al bien jurdico que se protege con los delitos
informticos afirma que en realidad no existe un bien jurdico protegido con aquellos, porque
en verdad no hay, como tal un "delito" informtico. Este no es ms que una forma o mtodo de
ejecucin de conductas delictivas que afectan a bienes jurdicos que ya gozan de una
especfica proteccin por el derecho penal.
Esa postura a tenido claro el legislador y a optado por introducir a los mal llamados delitos
informticos como modalidades de comisin de conductas delictivas ya tipificadas, aun
cuando despus como veremos ms adelante ha creado tipos penales que tipifican los delitos
informticos. No obstante, estos ltimos nada tienen que ver con las circunstancias que ahora
nos ocupa.
De ese modo encontramos reunidas tres circunstancias que agravan la figura delictiva del
hurto: Primero, cuando este se realiza mediante la utilizacin de sistemas de transferencia
electrnica de fondos; segundo, cuando el hurto se efecta por la utilizacin de la telemtica
en general; y, tercero, cuando el hurto se produce violando claves secretas. Estas
circunstancias agravantes tienen naturaleza de materializacin distinta aun cuando la finalidad
sea la misma: obtener provecho econmico indebido por parte del agente en perjuicio de la
vctima.
Las agravantes se justifican por el medio que emplea el agente en la sustraccin. No est
dems sealar que esta frmula no tiene antecedente legislativo y es por ello su agrupamiento
infractor previamente realiz doce transferencias de cuentas de terceros a la cuenta contiahorro correspondiente a la procesada y poner en prctica el hurto de la cantidad antes
referida; que por otro lado la complicidad de ambos procesados est demostrado al haberse
hecho uso de la tarjeta de la justiciable as como la cuenta de Mndez Rodrguez, amen de la
aceptacin de los hechos y el reconocimiento de pago por el abogado defensor del ltimo de
los mencionados" (Exp. 4702-97 citado en Dilogo con la jurisprudencia, Nro. 24, setiembre2000, ao 6, p. 106).
2.2.3.b. Mediante la utilizacin de la telemtica en general. La agravante se configura
cuando el agente haciendo uso de la telemtica entendida como el tratamiento de informacin
a distancia haciendo uso de las telecomunicaciones asociadas a la informtica (el Internet,
comercio electrnico), sustrae ilcitamente bienes valorados econmicamente en su beneficio.
La telemtica o la ciencia de la comunicacin a distancia, usando los soportes tecnolgicos de
la electrnica, informtica y las telecomunicaciones, en su dimensin prctica y operacional,
es en la actualidad la actividad de punta en el comercio electrnico, las comunicaciones en
general y la exposicin de servicios mltiples (educativos, mdicos, cientficos, etc.), a escala
mundial (Rojas Vargas, 2000, p. 283). De all que las personas con la finalidad de obtener un
provecho econmico no tengan miramientos para cometer hurtos haciendo uso de los
servicios que brinda el Internet como son la pgina Web, el correo electrnico entre los ms
estandarizados. As estaremos ante la agravante en anlisis cuando el sujeto activo se
apodere de informacin reservada o secreta y valorada econmicamente; se apodere de
programas que an no han salido al mercado; el hurto se produzca en operadores del
cibermercado a travs del comercio electrnico, etc.
2.2.3. Mediante la violacin del empleo de claves secretas. La agravante se configura
cuando el agente haciendo mal uso o l11ojor, mal empleo de las claves secretas que sabe o
conoce porque le han sido confiadas por su titular, comete el hurto. Si llaga a determinarse
que el sujeto activo no tena las claves remotas y ms bien entr en conocimiento haciendo
uso de la informtica o por otros medios, no se verifica la presente agravado, subsumindose
su conducta en las otras circunstancias ya comentadas, pues en aquellas necesariamente se
viola clavessecretas con las cuales se encuentran protegidas las operaciones del
ciberespacio.
Igual razonamiento hermenutico realiza Rojas Vargas (2000, p. 286) al ensear que el violar
el empleo de claves secretas no tiene tanto un sentido tcnico de penetracin informticoelectronica a las claves, como s el uso indebido de ellas hecho por personas que han logrado
(o tienen) el acceso a las mismas debido a los roles propios de sus atribuciones profesionales
y tcnicas como por especiales vinculaciones al titular de la clave (el analista de banco o
financiera, el funcionario que custodia la base de datos, el personal de confianza que maneja
la tarjeta magntica del titular, etc.) y que hacen aplicacin ilcita de su especial
posicionamiento de conocimiento privilegiado en las operacionesElectrnico- telemticas.
En tal sentido, resulta desatinado Bramont-Arias Torres (1997, 10) al sostener que con esta
agravante se protege la obtencin de claves secretas tanto por medios informticos como utilizando otros medios, distintos a los informticos, para su posterior empleo accediendo a estos
sistemas.