A
P
P ESQUISA
ELATRIO DE
Relatrio de Pesquisa - 1
PLANO
I. Introduo
II. Questes sobre o RGIA
A) Aplicao subsidiria de legislao
B) Regime material
1. Noo de infraco administrativa
2. Sanes principais
3. Sanes acessrias
4. Valorao da culpa e tratamento diferenciado dos bens objecto de tutela
5. Prtica reiterada de infraces
5.1.
Reincidncia
Concurso de infraces
Abreviaturas
Abreviatura
Assunto
Relatrio de Pesquisa - 2
Diploma
RAVGT
RGEP
LIIE
RPTI
RSIAC
LCE
REPAR
RIAGPE
RPSI
RIET
RAMS
REJFAC
LOCCAC
CPA
CPC
RGIA
RPCFV
RLA
RAS
RPLT
RAHS
RPTP
CP
RPCRA
RSRO
CE
RGGPL
RRGA
REPAF
RIT
I Parte
Introduo
Relatrio de Pesquisa - 3
DL 16/96/M, de 1 de Abril
DL 67/95/M, de 18 de Dezembro
Aprovado pelo DL 58/95/M, de 14 de
Novembro
DL 54/94/M, de 14 de Novembro
DL 48/94/M, de 5 de Setembro
DL 16/93/M, de 28 de Abril
Aprovado pelo DL 8/93/M, de 1 de Maro
DL 50/92/M, de 17 de Agosto
DL 58/90/M, de 19 de Setembro
Aprovado pelo DL 60/89/M, de 18 de
Setembro
atravs da lei, mesmo se se tratando de infraces de natureza criminal cuja gravidade superior
das infraces administrativas.
A par destas preocupaes, no demais sublinhar que, em termos comparativos, o
processo contravencional, apesar da sua natureza criminal e das sanes previstas serem mais
severas, um processo mais clere do que o processo por infraco administrativa, facto que leva
a despertar na populao suspeies quanto morosidade e ineficcia dos procedimentos
sancionatrios.
Da ter-se sentido a necessidade de elaborar o presente trabalho de estudo e pesquisa sobre
o procedimento acusatrio e da aplicao das sanes contra as infraces administrativas.
Acrescenta-se que muitas das sugestes formuladas no presente projecto no so mais do
que solues j preconizadas em leis avulsas vigentes, uma vez que, alm de inovadoras,
demonstram serem eficazes na resoluo de alguns dos problemas e dificuldades acima referidas,
pelo que merecem ser ponderadas e introduzidas no regime geral de forma a regular eficazmente
os diversos procedimentos promovidos pelos Servios e Entidades Pblicas.
II- Parte
Questes sobre o RGIA
A) Aplicao subsidiria de legislao
A actual verso do RGIA prev a aplicao subsidiria dos princpios gerais do direito e do
processo penal. Essa aplicao sucessiva, s sendo chamada colao quando as disposies do
RGIA ou do Cdigo do Procedimento Administrativo (CPA) no permitam dar uma resposta
adequada questo6.
Todavia, constata-se que as remisses para o Cdigo Penal (C P) e para o Cdigo do
Processo Penal (CPP), por um lado, e para o C PA, por outro, impem a interpretao das suas
disposies, tornando o processo de infraco administrativa menos clere, e que, por vezes, a
interpretao das mesmas disposies difere de servio para servio, impedindo, por isso, a
uniformizao da sua aplicao. Este problema agrava-se quando os aplicadores da lei detm a
adequada formao para fazer este trabalho de interpretao e integrao de lacunas.
8 Para alm deste propsito, o legislador pretendeu que a sano pecuniria no fosse
designada de coima (como o em Portugal no mbito das contra-ordenaes), adoptando,
assim, a denominao vigente de multa, o que tem a vantagem de no ter de se alterar, neste
ponto, a legislao que actualmente vigora.
9 Veja-se a 2 parte do n. 2 do art. 2 do RGIA, a contrrio sensu.
10 Vide art. 125, n. 1, do CP.
11 o caso do disposto no art. 71. do C E, que prev que a multa, enquanto sano
principal, pode ser convertida em priso por deciso do tribunal.
12 Vide art. 59., alnea a) do R AHS, onde a advertncia, a par da multa, surje como um
dos tipos de sano aplicvel, embora no sejam estabelecidos os pressupostos para a sua
aplicao.
13 Vide art. 38., n. 3, do RGEP.
Relatrio de Pesquisa - 8
seja prevista a
possibilidade de a legislao avulsa prescrever outros tipos de sano principal, para alm da
multa, por forma a evitar eventuais situaes de conflito entre a legislao avulsa em questo e o
RGIA.
Por outro lado, convm enunciar no RGIA as restries ou os pressupostos da aplicao das
diversas sanes principais, estabelecendo-se, por exemplo, que a aplicao de alguns tipos de
sano principal limitada aos infractores que preencham certos requisitos
15
(restries
Relatrio de Pesquisa - 10
11
m) Proibio da entrada na R
20
AEM
Tendo em conta que do elenco ora proposto constam vrias sanes acessrias que
restringem, directa ou indirectamente, os direitos e liberdades dos infractores 21, torna-se
necessrio estabelecer no novo RGIA pressupostos e limites aplicao destas sanes22 a fim de
evitar que a matria dos direitos e liberdades sejam regulamentadas sob forma inadequada, pelo
que se sugere seja ponderada a necessidade de alterar o n. 3 do art. 6. do actual regime geral.
Chama-se a ateno para o facto de, muitas vezes, a interdio do exerccio da actividade
se ver frustrada, por haver mudana de proprietrio do estabelecimento, apesar da actividade se
manter dentro da famlia do infractor, o que acontece com grande frequncia com os
estabelecimentos de comidas e bebidas.
Por outro lado, no que respeita aos estabelecimentos licenciados que exercem a sua
actividade para alm da rea autorizada (alterao ilegal da rea de explorao), a aplicao da
sano acessria de encerramento definitivo por vezes revela-se, tambm, infrutfera, nos casos de
cedncia de gesto, trespasse ou de qualquer outra forma de cessao da explorao. que, o
terceiro escuda-se no argumento de que no responsvel pela infraco cometida pelo cedente.
Ser, pois, desejvel estabelecer normas que acautelem tais situaes, nomeadamente, pela
criao de um cadastro de acesso pblico dos estabelecimentos que praticaram infraces
administrativas e as sanes principais e acessrias aplicadas a estes mesmos estabelecimentos,
bem como determinar condies para a alterao de nome do estabelecimento, a cedncia de
gesto, trespasse ou qualquer outra forma de cessao da explorao, nomeadamente:
Por regra, a legislao avulsa estabelece um regime de multas de valor varivel e a culpa
do infractor tida claramente como um dos pressupostos de aplicao da sano. Todavia, o que
merece ser discutido a necessidade de valorar a culpa do infractor relativamente a todas as
infraces administrativas. Existem tipos de infraces administrativas que merecem uma censura
diminuta ou que provocam um prejuzo reduzido ao bem tutelado, pelo que no se justifica que
haja grande preocupao na valorao da culpa do agente infractor para determinar a sano
aplicvel ao caso concreto24. O mesmo ocorre com as contravenes de menor gravidade previstas
no Cdigo de Estrada, porquanto prtica da entidade competente para a fiscalizao rodoviria
dispensar a valorao da culpa do agente no tratamento destas contravenes25.
Pela reduzida prejudicidade que estas infraces administrativas comportam se justifica
que, uma vez constatadas, o processo sancionatrio seja o mais clere possvel, simplificando em
termos formais as fases procedimentais intermdias, nomeadamente no que respeita audincia e
defesa do agente. Por outro lado, se for a prpria lei a fixar a medida da sano (multas de valor
fixo), evita-se que o efeito dissuasor da sano se dilua no tempo e, enquanto decorre o processo
sancionatrio, acautela-se a prtica de idnticas infraces, bem como a invocao da
continuidade da infraco, como se de uma nica se tratasse.
Nesta medida, sugere-se a possibilidade de recurso s multas de valor fixo, sempre que a
natureza da infraco no reclame uma diferenciao na valorao da culpa, prevendo-se, no
regime geral, a distino que o RGEP faz, nas alneas 1) e 2) do seu artigo 38.: entre a multa de
valor fixo e predeterminado e a multa de valor varivel entre limites fixos e predeterminados,
mnimo e mximo.
Inerente valorao da culpa e relevncia dos bens que so objecto de tutela, est ainda
uma outra classificao feita pelo R GEP26: entre infraces comuns, infraces graves e
infraces muito graves. Tais classificaes podem vir a ser acolhidas no novo R GIA. Por outro
lado, o RGEP tipifica as sanes acessrias que podem ser aplicadas nos casos de infraco
grave ou muito grave27.
Relativamente aos casos de multa de valor varivel, sugere-se, contudo, que seja
ponderada a hiptese de se estabelecer no futuro R GIA os princpios e as normas que prevejam as
circunstncias atenuantes e agravantes para a determinao do valor da multa, tomando como
referncia as disposies da lei penal28. Estas normas podero ser aplicadas subsidiariamente no
caso de a legislao avulsa no dispor de regras nesse mesmo sentido29.
5.2. Reincidncia
A actual legislao especial apresenta diferentes pressupostos para a verificao da
reincidncia. Assim,
a) o artigo 26., n. 1, da LCE prev: Considera-se reincidncia, para efeitos da presente
lei, a prtica de infraco administrativa idntica no prazo de um ano a contar da
deciso judicial ou administrativa que determinou, em definitivo, a punio ou a
sano36 ; o artigo 11., n. 3, da RPCRA estipula: H reincidncia quando cometida
uma infraco antes de decorrido um ano sobre a prtica de infraco da mesma
natureza37; e o artigo 84., n. 2, do
REPAF dispe: H reincidncia quando idntica infraco for cometida no
perodo de um ano a partir da ltima punio (o sublinhado nosso);
34 A ttulo exemplificativo, pode estabelecer-se uma conexo temporal de 6 meses.
35 Numa infraco continuada, a regra de que o prazo de prescrio do processo para
aplicao de sanes deve ser contado a partir da prtica do ltimo acto integrante da conduta
infractora deve manter-se.
36 Vide, tambm, o art. 71. do RAVGT; art. 60., n. 1, do RAHS; e o art. 40., n. 4, do
RGEP.
37 Vide tambm oart. 9., n. 2, do RPTP.
Relatrio de Pesquisa - 16
b) o artigo 11., n. 1 do RPTI, alarga esse prazo: a prtica de outra infraco38, quando
cometida no prazo de 4 anos, a contar da data da deciso judicial ou administrativa
que determinou, em definitivo, a punio ou sano aplicada. (o sublinhado nosso)
Ora, no novo RGIA, pode acolher-se uma de duas opes: 1) deixar que a legislao
especial defina esses pressupostos; 2) estabelecer como regra geral que se considera reincidente o
infractor que comete uma infraco no ano posterior data em que se tornou definitiva uma
deciso que o sancionou por infraco idntica, permitindo, todavia, em legislao especial,
consagrar-se outro prazo que no ultrapasse determinado limite temporal 39. Nesta ltima hiptese,
trata-se de combinar o disposto no artigo 26., n. 1 da LCE e no artigo 40., n. 4 do R GEP com o
previsto no n. n. 1 do artigo 11. do
RPTI.
Em caso de reincidncia, a legislao especial prev, por regra, a elevao para o dobro
da multa (multa de valor fixo e predeterminado) ou dos seus limites mnimo e mximo
(multa de valor varivel)40. Mas, h casos em que a sua elevao passa para o triplo, quando
haja reincidncia reiterada41, ou o limite mnimo passa para o dobro e o limite mximo para o
quntuplo42, ou o limite mnimo elevado de um quarto e o limite mximo permanece inalterado 42,
ou o limite mnimo elevado de um tero e o limite mximo permanece inalterado43.
38 A expresso prtica de outra infraco pode vir a ser entendida como prtica de
diferentes infraces, o que de modo algum tem a ver com a reincidncia.
39 Chama-se a ateno para o n. 1 do artigo 11. do RPTI que prev o prazo de 4 anos.
40 Vide art. 40., n. 2, do RGEP ; art. 84., n. 1, do REPAF ; e art. 128., n. 2, do RAS.
41 Neste caso, vide o art. 11., n. 2, do RPCRA: Em caso de reincidncia, os limites
mnimos e mximos das multas so elevados para o dobro, se se tratar da primeira reincidncia,
e para o triplo, nas reincidncias seguintes. (o sublinhado nosso)
1, do RPTP.
42 Vide art. 26., n. 2, da LCE e art. 11., n. 2, do RPTI.
43 Vide art. 20., n. 3, do RIET e art. 25., n. 3, do RPSI.
Relatrio de Pesquisa - 17
42
Noutros casos, aplicada outra sano principal, que no a multa, pois aplica-se a
sano que lhe seja imediatamente superior44, o que pressupe uma hierarquia das sanes45.
No que toca aplicao de sanes acessrias, temos casos em que a reincidncia , para
alm de sujeita aplicao de uma multa, ainda, punida com a aplicao de uma sano
acessria46, que pode ser agravada, se houver reincidncia reiterada 47. E outros casos em que,
quando haja aplicao de uma sano acessria, para alm da multa, em caso de reincidncia,
aquela agravada48.
Face diversidade de regimes respeitantes reincidncia, a disposio do artigo 6., n. 2
do actual RGIA que probe, quando valorada a reincidncia, a previso de pressupostos to ou
mais gravosos para o infractor que os constantes das disposies adequadas da lei penal , deve
ser cuidadosamente analisada, no sentido de ser ponderada a sua manuteno ou, em alternativa,
fixar-se, como regra geral, os limites mnimo e mximo da multa, sem prejuzo da aplicao de
sanes acessrias progressivamente mais gravosas.
5.3.Concurso de infraces
O artigo 8. do actual RGIA, ao prever o concurso de infraces penais ou
contravencionais e infraces administrativas, arreda a possibilidade de dupla punio.
Sendo punido pelas infraces penais ou contravencionais j o infractor no pode ser
punido pelas infraces administrativas, salvo no que respeita aplicao de sanes
acessrias49.
Esta norma refere-se ao concurso que resulta de o mesmo facto constituir simultaneamente
crime ou contraveno e infraco administrativa (concurso ideal heterogneo). Todavia, para que
o agente seja punido pela infraco penal ou contravencional em detrimento da punio pela
infraco administrativa necessrio que o interesse jurdico tutelado seja o mesmo e que o
primeiro tipo de infraces absorva o segundo, ou seja, que estejamos perante um concurso
aparente. Pelo contrrio, no se figurando este tipo de concurso, ou seja, encontrando-se as
infraces em concorrncia (ou concurso) efectiva, estas devem ser julgadas autonomamente,
sendo o agente punido por todos os tipos legais preenchidos.
No Comissariado foram j suscitadas dvidas sobre esta matria no mbito do
Regulamento sobre a Proibio do Trabalho Ilegal, designadamente nos casos em que o infractor
(por exemplo um comerciante em nome individual), embora judicialmente condenado a pena de
priso, veja a mesma suspensa por determinado perodo. Considera o servio competente que,
neste caso, o infractor fica impune, visto que, no obstante ter sido condenado a pena de priso, a
mesma no ser executada. Nesta medida, e apesar do estipulado no artigo 8. do actual R GIA,
prosseguiram os servios o processo por infraco adminstrativa aplicando, in fine, a sano
administrativa fixada. No entanto, aps a interveno do CCAC, o Servio competente procedeu
anlise dos processos decidindo posteriormente pela desconfirmao dos mesmos.
Embora a recente legislao sobre o trabalho ilegal, constituda pela Lei sobre a imigrao ilegal e
o Regulamento sobre trabalho ilegal, puna a contratao de trabalhador ilegal como crime e
infraco administrativa, a verdade que estamos perante um concurso aparente50 entre estas duas
normas porquanto o interesse jurdico tutelado o mesmo.
Desta feita, e a fim de se acautelarem situaes idnticas no futuro, sugerimos que seja
ponderado o aditamento, na norma do artigo 8 do actual RGIA, da expresso salvo se os
interesses jurdicos tutelados forem distintos.
A lei limita-se a prever o concurso de infraces de diferente natureza (penal ou
contravencional, por um lado, e administrativa, por outro). Importa, porm, estabelecer no regime
geral a consequncia jurdica resultante de uma situao de concurso ou cmulo de infraces de
natureza administrativa, por violao de normas de diferentes diplomas legais (mas aplicados
pelo mesmo Servio). Para tal, prope-se que o infractor seja punido pela soma do valor das
multas concretamente aplicadas s infraces em concurso 51. o que a legislao especial j
prev.
Com efeito, o concurso de infraces administrativas e a consequente cumulao de
sanes, quando o mesmo facto ilcito viole diferentes legislaes, encontra-se previsto na L CE,
que dispe: No caso de concurso de infraces administrativas ou se o mesmo facto constituir
simultaneamente infraco administrativa presente lei e legislao reguladora do imposto de
50 Para que haja concurso aparente de normas necesssrio que, protegendo o mesmo
interesse, uma das normas afaste a aplicabilidade da outra, ou seja, a conduta do agente preenche
formalmente vrios tipos de crime, mas, por via de interpretao, conclui-se que o contedo dessa
conduta exclusivo e totalmente abrangido por um s dos tipos violados, pelo que os outros tipos
devem recuar, no sendo aplicados vd. Cdigo Penal de Macau, anotado, autores LealHenriques e M. Simas Santos, pag. 83 e ss. No presente caso, o contedo da conduta da
contratao ilegal de trabalhador previsto no RPTI e sancionado com infraco administrativa
totalmente abrangido pelo crime de contratao ilegal de trabalhador p.p. no artigo 16 da LIIE.
51 Disposio similar -nos dada pelo art. 19., n. 1, do D L 244/95 (legislao de
Portugal).
Relatrio de Pesquisa - 20
Neste mbito, de salientar vrios problemas, que se tem revelado de difcil soluo,
ligados com as obras ilegais.
I- O primeiro problema consiste em saber em quem recair a responsabilidade pela prtica de
infraco administrativa de execuo de obra ilegal. Ser que essa responsabilidade recair apenas
no proprietrio que mandou executar a obra ilegal (doravante, dono da obra ilegal) ou tambm
recair nos proprietrios posteriores do imvel? Lembramos que, nestes processos, podem ocorrer
dois momentos distintos que so o momento da execuo da empreitada, obra ilegal, e o da sua
constatao pelas autoridades fiscalizadoras, que muitas vezes ocorre depois da execuo da obra
ilegal e da alienao a terceiro do prprio imvel ou fraco autnoma.
II- A segunda questo, que tambm est relacionada com a anterior, a de saber em quem dever
incidir o nus da demolio da obra ilegal. Esta questo levanta-se, principalmente, nos casos em
que o dono da obra ilegal e o proprietrio do imvel no so a mesma pessoa, nomeadamente, nos
casos da alienao posterior do imvel (fraco autnoma), com obra ilegal.
Razes de interesse pblico, como a segurana das pessoas e dos bens, impem a
transferncia do nus da demolio da obra ou da reposio da situao anterior para terceiro
adquirente da propriedade onde foram realizadas as obras ilegais.
No entanto, sabemos que, nestes casos, a reposio da situao anterior ou a demolio da
obra ilegal torna-se uma tarefa muito difcil na medida em que tal ordem de demolio, alm de
no ter boa receptividade por parte dos novos proprietrios do imvel, acaba por no ser cumprida
por estes, pois escudam-se no facto de no terem sido os donos da obra ilegal e de desconhecerem
a sua existncia aquando da aquisio do imvel; acaba por ser a prpria Administrao obrigada
a executar directamente a obra de demolio com as delongas e complexidades formais que um tal
Relatrio de Pesquisa - 22
prtica do facto ilcito. Assim, em situaes como estas, dever considerar-se que se trata de uma
infraco permanente. Melhor dizendo, o interessado dever ter a obrigao de diligenciar no
sentido de o imvel ou estabelecimento de que proprietrio no se encontre numa situao
ilegal. Em consequncia, recair sobre ele a responsabilidade de repor a licitude, nomeadamente
atravs da demolio da obra ilegal ou da reposio da situao anterior, mesmo que a obra ilegal
j exista no momento da aquisio do imvel ou estabelecimento.
Pelo exposto, entende-se que, na reviso do R GIA ou na elaborao da legislao avulsa,
deve ser ponderada a eventual fixao da responsabilidade do proprietrio do imvel ou
estabelecimento, nos casos de infraco permanente, e a data do incio da contagem do prazo
prescricional deve ser analisada com base nas normas vigentes que preceituam que o prazo
prescricional se inicia a partir da data da prtica da infraco.
C) Regime Procedimental
1-Competncia
O pessoal com funes de fiscalizao, inspeco ou investigao enfrenta dificuldades
quando necessita do recurso a autoridades policiais para levar adiante a prtica de determinados
actos, designadamente, em matria de identificao dos presumveis infractores ou para impedir
que a infraco prossiga. Acresce que nem sempre possvel recorrer de imediato ao pessoal
militarizado, sendo at certo que, em determinados casos, a conduta ilcita reveste elevada leso
ou perigosidade, para os interesses pblicos ofendidos.
Na verdade, o Comissariado tem constatado vrios casos em que, aps a interveno da
Administrao, autuando os infractores e dando ordem para pr fim aos comportamentos
infraccionais, estes continuam a adoptar os mesmos comportamentos ilcitos, numa clara
afronta Administrao.54
54 Para alm das situaes em que os proprietrios dos estabelecimentos de comida e
bebida no licenciados persistem em manter aberto os referidos estabelecimentos, mesmo que
tenham sido autuados por este facto e de lhes ter sido dada ordem de encerramento, e dos casos
dos estabelecimentos de comidas e bebidas que continuam a exercer a actividade para alm da
Relatrio de Pesquisa - 24
Para ultrapassar tais dificuldades, e atendendo leso infligida ou que poder ser infligida
ao interesse pblico e conservao da prova, convm ponderar se ser de conferir poderes de
agente de autoridade ao pessoal com funes de fiscalizao, inspeco ou investigao, tal como
se preconiza no artigo 36., n. 3 do RGEP, e poderes para aplicar medidas provisrias ou
cautelares.
Pode ficar a cargo do legislador a definio dos termos e situaes em que tais
competncias podem ser exercidas.
2. Medidas provisrias ou cautelares
Visando impedir o desaparecimento de provas55 ou evitar que se produza leso grave ou
de difcil reparao do interesse pblico56, o CPA admite a aplicao de medidas provisrias.
Em contrapartida, o RGIA no prev a aplicao de tais medidas, mas h legislao
especial que fala em encerramento e selagem do estabelecimento57, em imediata cessao do
evento em causa58, em apreenso e selagem de mquinas e outros equipamentos 59 e em apreenso
cautelar de mercadorias e demais objectos relacionados com a infraco60.
rea de explorao autorizada, mesmo depois de terem sido autuados por esse facto, o CCAC tem
conhecimento de casos de obras ilegais em fraces autnomas que prosseguem mesmo quando
tenha sido dada ordem de suspenso das mesmas, atravs da afixao de aviso na porta de entrada
da respectiva fraco.
55 DL n. 244/95 (legislao de Portugal), art. 48., n. 1, in fine.
56 CPA, art. 83., n. 1.
57 RLA, art. 47., n. 1.
58 Idem.
59 RPCFV, art. 28., n.s 1 e 2.
60 LCE, art. 29., n.s 1 e 2;
Relatrio de Pesquisa - 25
Tendo em conta que o RGIA deve conter uma regulamentao mais completa, sugere-se
que seja acolhido no regime geral um elenco de medidas provisrias ou cautelares, a ttulo
meramente exemplificativo e, a fim de as tornar eficazes, que seja prescrito que a sua violao
constitui desobedincia, para efeitos de responsabilidade penal.
3. Auto de notcia e auto de acusao
Porque o RGIA no prev em nenhuma disposio o auto de notcia, e porque a legislao
especial tambm omissa nalguns casos, os Servios tm-se socorrido de legislao de outros
Servios para integrar a lacuna, com todas as dificuldades jurdicas da resultantes.
Por outro lado, a legislao especial determina diferentes prazos para o pagamento
voluntrio da multa, embora sempre a contar da deciso sancionatria ou do despacho punitivo:
10 dias61; 15 dias62; e 30 dias63. Se a esse prazo se somar o prazo da audincia e defesa64 e os seus
sucessivos adiamentos, por dificuldades de notificao do infractor65, facilmente se conclui que o
procedimento se arrasta demasiado no tempo.
Todavia, o RGEP, nos seus artigos 52. a 57., estabeleceu um mecanismo em que o
procedimento se torna mais clere. Trata-se da figura do auto de acusao, aplicvel nos casos em
61 Vide art. 38., n. 1, do RAMS; art. 62. do RAHS; e art. 50. do RLA.
62 Vide art. 19., n. 1, do RIAGPE; art. 51, n. 1,da LCE; art. 83., n. 1, do REPAF; e art.
13., n. 2, do RPCRA.
63 Vide art. 25., n. 5, do RPSI; e art. 13., n. 1, do RIT.
64 Tambm so diferentes os prazos fixados para a apresentao da defesa : entre 10 e 20
dias (LCE, art. 48., n. 2); em 5 dias teis (RAHS, art. 95., n. 3).
65 A ttulo de exemplo, veja-se o disposto no art. 36., n. 2 do R AMS: Instaurado o
processo, o arguido notificado para apresentar a sua defesa por escrito no prazo de dez dias,
atravs de carta registada ou protocolo da AMCM e, caso no seja encontrado, se recuse a receber
a notificao, ou se desconhea a sua morada, atravs de ditos de trinta dias publicados no
Boletim Oficial da RAEM e em dois jornais da RAEM, um em lngua portuguesa e outro em lngua
chinesa.
Relatrio de Pesquisa - 26
7) Assinaturas da pessoa que praticou o facto ilcito ou que recebeu a cpia do auto de
notcia, do agente que elaborou o referido auto e das testemunhas,
caso existam.
Tratando-se de procedimento iniciado com o auto de acusao, podero ser inseridos, para
alm daqueles que sejam comuns a ambos os autos, os elementos seguintes:
1) Identificao da pessoa que praticou o facto ilcito e/ou da pessoa responsvel pela
infraco administrativa;
2) Indicao do domiclio voluntrio geral e tambm, caso tenha, do seu domiclio
profissional;
3) Indicao do direito de apresentar contestao no prazo de 10 ou 15 dias, consoante se
trate, respectivamente, de multa de valor fixo ou de valor varivel, contados, em
ambos os casos, a partir da data em que entregue ao infractor o documento de
acusao;
4) Indicao de que, no mesmo prazo, pode oferecer o pagamento imediato da multa;
5) Indicao da possibilidade de pagamento da multa em prestaes;
6) Indicao de que, em caso de pagamento imediato, o montante a pagar igual ao valor
do limite mnimo da multa, quando seja de valor varivel;
7) Indicao das diligncias que a entidade competente pode promover oficiosamente
para averiguar a situao econmica do infractor;
8) Indicao do direito dos residentes da R AEM de requererem, dentro do prazo de 10
dias, a substituio da multa pelo regime de prestao de servio cvico quando esta
tenha lugar;
9) Indicao de que, tratando-se de no residente, o no pagamento da multa, quando no
haja prestao da cauo, implica a proibio da entrada na RAEM, at que o mesmo
seja efectuado.
Neste mbito, importa ainda referir a possibilidade de se levantar um nico
auto de notcia para vrias e diferentes infraces administrativas cometidas na mesma ocasio ou
relacionadas entre si, no obstante poderem ser diferentes os seus agentes, no caso de caberem na
competncia do mesmo rgo de aplicao da lei, a fim de dar maior celeridade ao processo,
Relatrio de Pesquisa - 28
conforme permitido no n. 2 do art. 382. do CPP69. Contudo, sugere-se que este procedimento
no seja adoptado quando as infraces praticadas originarem responsabilidades de natureza
diferente, como, por exemplo, criminal e administrativa, para os vrios agentes, permitindo, desta
forma, salvaguardar a celeridade e independncia dos processos.
72
recepo tenha sido assinado por terceiro, presumindo-se, salvo prova em contrrio,
que a carta foi oportunamente entregue ao destinatrio79;
7) No caso de a carta registada ser devolvida ou o aviso de recepo no ser assinado ou
datado, a notificao considera-se efectuada no terceiro dia til posterior ao do registo
de expedio80 ou no primeiro dia til seguinte quando aquele no seja dia til81;
8) Quando no for possvel proceder notificao atravs de outra forma legal, a
autoridade competente determina a notificao, conforme o que se demonstrar mais
adequado ao caso concreto:
a) Atravs de 2 editais, um a afixar na sede da entidade competente e outro na
ltima residncia ou domiclio profissional do notificando, se conhecidos ou
b) Pela publicao de anncios em dois dos jornais mais lidos da R AEM, um em
lngua chinesa e outro em lngua portuguesa82.
9) A notificao dos demais actos, que no a acusao, pode ser feita pessoalmente ou
por ofcio, telegrama, telex, telefax, correio electrnico, quando seja conhecido, ou por
telefone, consoante as possibilidades e as convenincias83;
10) Sempre que a notificao seja feita por telefone, a mesma confirmada por uma das
outras formas previstas na alnea 9), no dia til imediato, sem prejuzo de a notificao
se considerar feita na data da primeira comunicao84.
Por outro lado, sugere-se tambm que seja ponderada a possibilidade de, quando se
revelem infrutferos os esforos de efectuar pelos meios normais as notificaes aos infractores
(residentes e no residentes), serem as mesmas efectuadas nos postos fronteirios da R AEM pela
79 Vide art. 17., n. 6, do RIAGPE.
80 Vide art. 17., n. 7, do R IAGPE. O prazo estabelecido no caso de o notificando residir
na RAEM (vide LCE, art. 49., n. 2). Caso contrrio, deve atender-se dilao dos prazos, prevista
no art. 75. do CPA (vide REGA N. 28/2004, art. 6., n. 2).
81 Vide REGA N. 28/2004, art. 6., n. 1.
82 Vide LCE, art. 49., n. 3.
83 Vide art. 72., n. 1, do CPA.
84 Art. 72., n. 3, do CPA.
Relatrio de Pesquisa - 32
entidade policial competente. Para tal imperioso que se criem os instrumentos legais necessrios
ao intercmbio de informao entre os Servios intervenientes nesse processo.
6. Contestao, audincia e defesa
Em relao contestao da acusao (nos procedimentos iniciados com o auto de
acusao), audincia e defesa (nos procedimentos iniciados com o auto de notcias), o RGIA e a
maior parte das leis avulsas85 no estabelecem normas reguladoras, embora se apliquem
subsidiariamente as respectivas disposies do CPA86. No intuito de facilitar os referidos processos,
sugerimos a introduo, no novo RGIA, de normas de regulao claras, prevendo, por exemplo,
que a contestao e a audincia e defesa devem ser feitas por escrito mas que o rgo responsvel
pela investigao poder decidir que se realize pela forma oral, tendo em conta as circunstncias
concretas do caso, devendo, neste caso, as declaraes ser reduzidas a escrito. Ou, em alternativa,
determinar que a contestao, a audincia e a defesa s se realizam pela forma escrita, a menos
que esteja previsto em legislao avulsa que o rgo responsvel pela investigao possa decidir
pela forma oral.
Com esta medida, o direito audincia dos interessados inerente aos procedimentos de
infraco administrativa , garantido de forma desburocratizada. Em qualquer dos casos, o
rgo instrutor que decide, em cada caso e, in fine, se a audincia e defesa ou a contestao deve
ser escrita ou oral, como se estipula no n. 2 do artigo 93. do CPA.
Na reviso do RGIA pode, eventualmente, atender-se ao disposto no artigo 95., n.3 do
CPA, que admite o adiamento da audincia dos interessados (audincia oral), quando for
apresentada justificao da falta, embora o artigo 94. no preveja a prorrogao ou a concesso
de novo prazo, para a audincia escrita.
Por outro lado, na consulta aos Servios levada a cabo pelo C CAC, a DSF considerou que
nos actos-massa, como os que respeitam entrega de modelos ou impressos Administrao
fiscal, no vivel o exerccio do direito de audincia por parte dos infractores.
85 Incluem o RGEP, o RPTI, o REPAR, o RAVGT, o RPSI, o REPAF, o RPLT e o RLA.
86 Art.s 93. e ss. do CPA.
Relatrio de Pesquisa - 33
No entanto, importa ainda alertar para o facto de a iseno desta formalidade apenas poder
ter lugar relativamente a infraces para as quais a lei preveja a aplicao de uma sano de valor
fixo e predeterminado, uma vez que aqui j no ser necessrio proceder a qualquer valorao
sobre a culpa do agente. No caso de infraces para as quais a lei preveja a aplicao de sanes
de valor varivel consoante a gravidade da culpa do infractor, no se poder abrir mo do
exerccio do direito de audincia prvia, na medida em que s aps o cumprimento desta
formalidade poder a Administrao proceder valorao da culpa do infractor e tomar uma
deciso.
7. No residentes da RAEM
O direito de audincia dos interessados consagrado no n. 2 do art. 11 do actual RGIA,
indistintamente aplicvel a qualquer infractor, quer se trate de residente da RAEM, quer se trate
de no residente90.
Apesar desta determinao legal, este Comissariado j foi confrontado, no mbito do
trabalho ilegal, com situaes em que o Servio competente aplicou a sano administrativa sem
que ao infractor tivesse sido facultado o exerccio do direito de audincia. Indagado o respectivo
Servio, este alegou que o exerccio do direito em causa no foi facultado para prevenir a fuga do
infractor no residente, e porque o processo sanciontorio de natureza urgente e o infractor j
havia sido ouvido como testemunha pelas autoridades judiciais, em sede de processo criminal,
para eventual determinao da responsabilidade criminal dos autores do crime de trabalho ilegal
(contratantes).
Aps a interveno deste Comissariado, nomeadamente atravs do esclarecimento do
Servio, de que o perigo de fuga representado pelos infractores no residentes no suficiente
para justificar a omisso daquela formalidade, at porque sempre possvel lanar mo do
instituto da cauo previsto no art. 18 do actual RGIA, e, por outro lado, de que a prestao de
declaraes na qualidade de testemunha no dispensa o exerccio do direito de audincia
porquanto esto em causa institutos diferentes e com fins diversos, o Servio em causa procedeu,
90 A Lei Bsica da RAEM, nomeadamente atravs dos seus art. s 41. e 43., consagra
uma extenso geral dos direitos fundamentais aos no residentes que se encontrem na RAEM.
Relatrio de Pesquisa - 35
in fine, desconfirmao de todas as decises sancionatrias que tinham sido tomadas sem
precedncia do exerccio do direito de audincia pelos infractores no residentes.
Assim, propomos que se preveja expressamente que a audncia dos interessados possa ser
feita por escrito ou oralmente, impondo-se, contudo, que, se a opo for por esta ltima
modalidade, as declaraes prestadas pelo interessado sejam documentadas pelos agentes da
Administrao, responsveis pela audincia, mantendo-se inalterado o actual regime quanto s
consequncia da falta de pagamento imediato da multa ou da prestao da cauo, isto , a
proibio de entrada na RAEM do infractor no residente, at que a multa seja liquidada91.
Tal medida, contudo, impe que sejam atempadamente informados os Servios de Polcia
fronteiria.
Refira-se, por ltimo, que se no for residente na R AEM o infractor no poder requerer a
vinculao ao regime de prestao de servio cvico, tal como preceitua o artigo 53., n. 1, al. 4)
do RGEP.
8. Forma de acto a utilizar para aprovar o novo RGIA
No desenvolvimento deste trabalho, foram efectuadas vrias referncias ao RGEP, por ter
este diploma legal introduzido algumas inovaes que julgamos adequadas e apropriadas tambm
para a resoluo das questes suscitadas no mbito do actual RGIA, pelo que consideramos serem
de transportar, com as devidas adaptaes, para o novo RGIA.
No entanto, preciso acrescentar que algumas destas inovaes regulamentam matria
sensvel relacionada com os direitos e liberdades dos infractores. Nomeadamente, a introduo de
outras sanes principais para alm da multa e a introduo de novos tipos de sano acessria
que comportam, muitas vezes, um sacrifcio maior para o infractor que a sano principal
pecuniria multa -, como o caso, por exemplo, da sano acessria da suspenso de eficcia
das autorizaes, licenas ou alvars.
Repare-se, por exemplo, que mesmo no mbito do Cdigo Penal, no obstante este
estabelecer que nenhuma pena acessria pode envolver como efeito necessrio a perda de direitos
civis, profissionais ou polticos, se faz depender da lei a correspondncia a certos crimes da
proibio de determinados direitos ou profisses92. Tambm o Cdigo Penal que fixa
expressamente a durao admissvel da interdio do exerccio de actividade profissional,
91 Vd. art. 18., n. 4, al. d) do RGIA e art. 38. do REPAR.
Relatrio de Pesquisa - 36
Pelo exposto, entendemos que a sede mais adequada para o estabelecimento das demais
sanes principais para alm da multa, de um conjunto de sanes acessrias que confrontam com
os direitos e liberdades dos infractores, e dos regimes da imputabilidade e da responsabilidade
pelo pagamento das multas, ser a Lei, ou em alternativa, ser a Lei a definir a moldura legal destas
matrias atribuindo aos regulamentos administrativos avulsos a competncia para fixar as regras
de concretizao consoante o tipo e mbito das infraces administrativas em causa.
III PARTE
CONCLUSES
Em termos de concluso, uma vez que no RGIA existem deficincias que dificultam as
operaes prticas e fazem com que as sanes administrativas no tenham o efeito desejado, o
Comissariado realizou o presente projecto de pesquisa, cujas questes e sugestes sintetizamos a
seguir:
I- Aplicao subsidiria da legislao
A actual verso do RGIA recorre s remisses mltiplas (aplicam-se subsidiariamente o
Cdigo do Procedimento Administrativo, os princpios gerais do direito e do processo penal) o
que impe a interpretao das respectivas disposies, tornando o processo de infraco
administrativa menos clere e, por vezes, porque a interpretao daquelas disposies difere de
servio para servio, tal impede que a execuo da lei pela Administrao seja uniforme, e
prejudica a credibilidade da autoridade pblica, pelo que se sugere que se evitem tais remisses na
reviso do RGIA.
II- Regime material
(1) Noo de infraco administrativa
A noo de infraco administrativa adoptada no RGIA no diferente da noo da
contraveno prevista no Cdigo Penal uma vez que ambas tem como objecto a violao ou a
falta de observncia de disposies preventivas de leis e regulamentos, o que cria dificuldade
nas pessoas em perceber as razes que levaram o legislador a atribuir natureza no penal
primeira e penal segunda. Da que se torna necessrio redefinir a noo/conceito da infraco
administrativa aquando da reviso do RGIA, caso haja inteno de manter a coexistncia destes
dois institutos no nosso sistema jurdico.
(2) Sanes da infraco administrativa
a) Sano principal
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4. No que se refere punio dos casos de reincidncia, a actual legislao avulsa possui
previses diferentes pelo que deve ser cuidadosamente analisado o n. 2 do art. 6 do
RGIA (regra geral da reincidncia), no sentido de ser ponderada a sua manuteno ou, em
alternativa, fixar-se, como regra geral, os limites mnimo e mximo da multa, sem prejuzo
da aplicao de sanes acessrias progressivamente mais gravosas.
5. No obstante o artigo 8 do RGIA prever o princpio non bis in idem torna-se necessrio
esclarecer que a aplicao deste princpio tem como fundamento o facto de o bem jurdico
tutelado quer no direito penal quer no regime da infraco administrativa ser o mesmo, ou
seja, o primeiro tipo de infraces absorve o segundo, no havendo entre eles um concurso
efectivo, pelo que convm que seja aditada na referida norma do RGIA a expresso salvo
se os interesses jurdicos tutelados forem distintos.
6. No que se refere ao concurso ou cmulo de infraces de natureza administrativa, por
violao de normas de diferentes diplomas legais (mas aplicados pelo mesmo Servio), o
actual RGIA no prev a respectiva consequncia jurdica, pelo que convm introduzir
uma norma geral que preveja o cmulo de sanes (ou de multas) nestes casos, assim
como os limites mximos e mnimos da pena nica a aplicar pelo concurso de infraces.
d) Interrupo dos prazos de prescrio do procedimento.
1. Convm estipular no regime geral uma regra sobre a interrupo dos prazos de prescrio
do procedimento a fim de suprir a omisso do actual regime.
2. Tendo em considerao os problemas que se tem revelado de difcil soluo ligados com
as obras ilegais, convm que no regime geral seja criado um mecanismo de contagem do
prazo prescricional sobre os casos de infraco permanente, nomeadamente, sobre a data
do incio de contagem, assim como deve ser ponderada a eventual fixao da
responsabilidade do proprietrio do imvel ou estabelecimento.
III- Regime procedimental
1. Uma vez que a Administrao enfrenta com frequncia dificuldades em matria de
identificao dos presumveis infractores ou em impedir que a infraco prossiga,
designadamente no campo da recolha e da conservao de provas, fazendo com que a
execuo da lei por parte da Administrao no tenha o efeito desejvel, convm ponderar
se ser ou no de conferir ao pessoal com funes de fiscalizao, inspeco ou
investigao poderes de agente de autoridade e poderes de aplicao de medidas
provisrias e cautelares. Quanto ao exerccio concreto destas competncias, poder ficar
em sede de legislao avulsa a sua definio.
2. Considerando que o regime geral dever conter uma regulamentao mais completa,
convm que seja a estabelecido um elenco de medidas provisrias ou cautelares, a ttulo
Relatrio de Pesquisa - 41
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meramente exemplificativo; bem como, a fim de as tornar mais eficazes, que seja previsto
que a sua violao constituir crime de desobedincia, para efeitos de responsabilidade
penal.
Para os casos em que as infraces sejam directamente presenciadas e os respectivos
infractores logo identificados pelos agentes da administrao, convm introduzir no
regime geral a figura do auto de acusao, permitindo, desta forma, que o procedimento
sancionatrio seja imediatamente instrudo e deduzida e notificada a acusao ao prprio
agente infractor, a fim de que este possa contestar e defender-se da acusao ou cumprir
imediatamente as sanes (por exemplo, o pagamento voluntrio da multa), tornando o
processo mais clere.
Convm enunciar no regime geral os elementos que devem constar do auto de noticia e do
auto de acusao.
A fim de conferir maior celeridade ao processo, convm ponderar se de introduzir no
regime geral a possibilidade de ser levantado apenas um nico auto de notcia
relativamente aos casos em que existam vrias e diferentes infraces administrativas
cometidas na mesma ocasio ou relacionadas entre si, no obstante poderem ser diferentes
os seus agentes, no caso de caberem na competncia do mesmo rgo de aplicao da lei.
Convm estabelecer no regime geral o dever de colaborao para que as pessoas a ele
sujeitas no possam recusar a necessria informao (por exemplo, elementos
identificadores do infractor) para que no prejudiquem o desenvolvimento do prprio
processo, assim como estabelecer a respectiva responsabilidade criminal por violao
deste dever.
A fim de resolver o problema da demora do actual regime de notificao, sugere-se, por
um lado, que sejam previstos, de forma mais rigorosa, os dois tipos de notificao, ou seja,
a notificao pessoal e a notificao postal, e indicar expressamente quais as situaes em
que aquelas so consideradas feitas ou presumidas e, por outro lado, que seja
regulamentada a notificao por edital e a notificao dos demais actos que no a
acusao. No caso de ser vivel, poder-se- prever a possibilidade de as notificaes
serem efectuadas nos postos fronteirios da RAEM pela entidade policial competente;
para tal imperioso que se crie um mecanismo de comunicao entre os diversos servios.
Convm prever no regime geral normas de regulao claras sobre a forma de exerccio do
direito de contestao da acusao e da audincia e defesa (como por exemplo, que a
contestao e a audincia e defesa devem ser feitas por escrito mas que o rgo
responsvel pela investigao poder decidir pela forma oral, tendo em conta as
circunstncias concretas do caso, devendo, neste caso, as declaraes ser reduzidas a
escrito; ou, em alternativa, determinar que a contestao, a audincia e a defesa s se
realizam pela forma escrita, a menos que esteja previsto em legislao avulsa que o rgo
responsvel pela investigao possa decidir pela forma oral). Por outro lado, poder
Relatrio de Pesquisa - 42
prever-se a admisso do adiamento da audincia por escrito dos interessados quando for
apresentada justificao da falta.
9. Em relao s situaes em que a lei imponha uma obrigao a ser cumprida em
determinado prazo por um nmero elevado de destinatrios, atendendo impraticabilidade
da realizao do direito audincia dos infractores pelos servios, e o prejuzo causado ao
interesse social que vem acautelado pela lei atravs da imposio de uma tal obrigao
legal a todos as pessoas a ela obrigadas, razes que levam a doutrina dominante e a
jurisprudncia a defenderem a possibilidade de dispensa desta formalidade, convm que
no regime geral seja prevista a dispensa desta formalidade e que seja fixado claramente
que esta dispensa apenas tem lugar relativamente s infraces para as quais a lei preveja a
aplicao de uma sano de valor fixo e predeterminado, uma vez que nos casos de
infraces para as quais a lei preveja a aplicao de sano de valor varivel, a
Administrao ter que valorar a culpa do infractor antes de tomar uma deciso sobre a
aplicao concreta das sanes pelo que aquela formalidade no pode ser dispensada.
10. No obstante ser grande a mobilidade dos infractores no residentes da RAEM, -lhes
garantido o direito de audincia. Relativamente falta de pagamento voluntrio imediato
da multa ou da prestao de cauo por parte dos infractores no residentes, deve manterse inalterado o actual regime de proibio de entrada na RAEM destes mesmos at que a
multa seja liquidada; para tal, convm prever que sejam atempadamente informados os
Servios de Polcia fronteiria. Por outro lado, convm, ainda, estabelecer que os
infractores no residentes no podem optar pela prestao de servio cvico em
substituio do pagamento da multa.
IV- Forma de acto a utilizar para aprovar o novo RGIA.
Aquando da reviso do RGIA convm adoptar a forma de Lei porque a maioria da
legislao avulsa (alguma sob a forma de Decreto-Lei, isto , uma das formas de lei, outras sob
a forma de Regulamento Administrativo, isto , fora das formas de lei) regulamenta outros tipos
de sanes principais, para alm da multa, e uma srie de tipos de sano acessria que afectam os
direitos e liberdades dos infractores; por outro lado, h legislao avulsa, em particular, que
regulamenta os regimes de imputabilidade de menor e da responsabilidade pelo pagamento das
multas que no se coadunam com os regimes vigentes previstos no direito civil e penal,
excedendo, desta feita, a moldura do RGIA. Ora, se esta regulamentao tiver a sua sede na Lei,
ou a reviso da respectiva moldura prevista no RGIA for feita sob a forma de Lei, salvaguardarse- a regulamentao destas matrias, que tocam com os direitos e liberdades das pessoas,
atravs de uma forma mais adequada. No que concerne fixao das regras de concretizao,
pode ser atribuda esta competncia legislao avulsa, consoante o tipo e mbito das infraces
administrativas em causa.
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