EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO RELATOR DO EXCELSO

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

O PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT, organizao partidria nacional, com sede na
cidade do Rio de Janeiro - RJ, Avenida Marechal Cmara, 160, 4 andar, sala 418, por seu
advogado ao final assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, na forma de
seu estatuto social e do artigo 103, IX da Constituio Federal, propor a presente AO DIRETA
DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE LIMINAR, contra dispositivos da Medida
Provisria n 232, de 30 de dezembro de 2004, publicada no Dirio Oficial da Unio, edio extra,
de 31 de dezembro do mesmo ano, com esteio nas razes a seguir aduzidas.
I - OS FATOS
Em 30 de dezembro de 2004, o Presidente da Repblica, com fulcro na competncia que lhe
confere o artigo 62 da Constituio, editou a Medida Provisria n 232.
O referido normativo, alm de determinar a correo da tabela progressiva do imposto de renda
das pessoas fsicas, majorou a base de clculo da contribuio social sobre o lucro e do imposto
de renda das pessoas jurdicas prestadoras de servios, dentre outras alteraes na legislao
tributria federal.
O artigo 11 da referida Medida Provisria estabelece que:
"Art. 11. Os arts. 15 e 20 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, passam a vigorar com a
seguinte
redao:
'Art. 15..................................
1....................................................................................
III - quarenta por cento, para as atividades de:
............................................."
(NR)
'Art. 20. A base de clculo da contribuio sobre o lucro lquido, devida pelas pessoas jurdicas
que efetuarem o pagamento mensal a que se referem os arts. 27 e 29 a 34 da Lei n 8.981, de
20 de janeiro de 1995, e pelas pessoas jurdicas desobrigadas de escriturao contbil,
corresponder a doze por cento da receita bruta, na forma definida na legislao vigente,
auferida em cada ms do ano-calendrio, exceto para as pessoas jurdicas que exeram as
atividades a que se refere o inciso III do 1 do art. 15, cujo percentual corresponder a
quarenta por cento.
.........................................." (NR)
Assim, as pessoas jurdicas que apuram o imposto de renda pelo regime do lucro presumido e
exeram as atividades a que se refere o inciso III do 1 do art. 15 da Lei n 9.249/95
(prestadores de servios em geral) passaro a pagar IRPJ e a CSLL sobre 40% (quarenta por
cento) de sua receita bruta.
Ocorre que tal majorao deu-se em violao a dispositivos da Constituio que versam sobre o
processo legislativo, os direitos e garantias individuais e os limites ao poder de tributar, ensejando
a presente representao de inconstitucionalidade.
II - A VIOLAO AO ART. 62 DA CONSTITUIO DA REPBLICA
Como assente, a edio de Medidas Provisrias pelo Presidente da Repblica est condicionada
aos pressupostos de relevncia e urgncia para sua adoo, ex vi art. 62, "caput" da Carta
Magna.
Embora se denote certa competncia discricionria do Chefe do Poder Executivo para adoo de
Medidas Provisrias, certo que essa competncia no ilimitada. Ao contrrio, como vem

admitindo a doutrina ptria, possvel, a partir da sistemtica constitucional desse instituto,

obterem-se as denotaes jurdicas de 'relevncia' e 'urgncia' a legitimar a sua utilizao.
Nesse sentido, Joel de Menezes Niebuhr preceitua que:
"... os conceitos de relevncia e urgncia remetem o intrprete diretamente a situaes fticas
determinadas. No h relevncia e urgncia em abstrato, sem o correspondente suporte ftico.
Tais conceitos s so auferveis mediante o perigo ou a ocorrncia de algo que precisa ser
palpvel."
No presente caso, conforme amplamente divulgado pela imprensa escrita e falada, o aumento da
base de clculo do IRPJ e da CSLL deu-se para compensar supostas perdas na arrecadao com a
atualizao da tabela progressiva do imposto de renda das pessoas fsicas.
Ora, tanto a correo da tabela do Imposto de Renda quanto o preceituado aumento da base de
clculo de tributos no constituem matria que justifica a adoo de Medida Provisria.
Com efeito, tais situaes fticas podem aguardar o trmite ordinrio do procedimento legislativo,
e, ainda que assim no fosse, poderiam se submeter forma do projeto de lei com solicitao de
urgncia, que deve ser ultimado em at cem dias, nos termos do artigo 64, 1 a 4 da
Constituio.
Veja-se que o Decreto n 4.176, de 28 de maro de 2002, tratante de regras para elaborao de
leis, prev, em seu artigo 40, inciso V, que "no ser disciplinada por medida provisria matria
que possa ser aprovada dentro dos prazos estabelecidos pelo procedimento de urgncia previsto
na Constituio". Assim, o prprio Presidente da Repblica reconhece a pertinncia do critrio ora
exposado para aferir a urgncia de medida provisria.
A nica norma a justificar, na situao em tela, a necessria urgncia para edio de medida
provisria, aquela prevista no artigo 13 da MP 232, e que determina a prorrogao do prazo
para o Poder Executivo conceder subvenes econmicas para a cobertura de dficit de
manuteno da Companhia de Navegao do So Francisco - FRENAVE. Como referido prazo
expirar-se-ia em 31 de dezembro de 2004, razovel a adoo do normativo provisrio para sua
prorrogao.
Contudo, as demais normas veiculadas pela MP em questo no guardam qualquer pertinncia
lgica com o processo legislativo adotado. O preceituado aumento da base de clculo do IRPJ, por
exemplo, apenas vigorar a partir de 1 de janeiro de 2006, ou seja, mais de um ano aps a
edio da MP 232, tempo suficiente adoo do processo legislativo convencional.
Esse Excelso Pretrio, ao apreciar, na ADIn 1.753-2, a constitucionalidade da MP 1.632-11/98,
cujo contedo dilatava o prazo para propositura de ao rescisria pelos entes federados,
reconheceu a inconstitucionalidade daquele normativo justamente por ausncia do requisito da
urgncia.
O seguinte trecho da ementa daquele julgamento deixa clara a posio desse Excelso Tribunal
acerca do assunto:
"Medida provisria: excepcionalidade da censura judicial da ausncia de pressupostos de
relevncia e urgncia sua edio: raia, no entanto, pela irriso a afirmao de urgncia para as
alteraes questionadas disciplina legal da ao rescisria, quando, segundo a doutrina e
jurisprudncia, sua aplicao resciso de sentenas j transitadas em julgado, quanto a uma
delas - a criao de novo caso de rescindibilidade - pacificamente inadmissvel e quanto outra
- a ampliao do prazo de decadncia - pelo menos duvidosa."
Tal como no precedente acima, no presente caso gritante o abuso do Sr. Presidente da
Repblica na utilizao da Medida Provisria, porquanto as normas tributrias por ela prescritas
no so destinadas a atender qualquer situao de urgncia.

Deve ser reconhecida, pois, a inconstitucionalidade da MP 232, por ausncia do requisito de

urgncia previsto no art. 62, "caput" da Carta da Repblica.
II - A VIOLAO AOS ARTIGOS 145, 1, 150, II E IV DA CONSTITUIO
Incorre, ainda, a MP em questo, em violao ao princpio da isonomia na tributao, previsto no
artigo 150, II, da Constituio Federal.
Pelo referido princpio, defeso s pessoas polticas da Federao distinguir entre contribuintes de
situao econmica equivalente, sendo vedado a considerao da ocupao profissional ou da
funo exercida como critrio para concesso de favores ou privilgios, bem como para o
agravamento de seus deveres fiscais.
Evidente, assim, a adoo da paridade na tributao como instrumento de garantia da justia
social.
Como identificar, porm, situaes equivalentes, de forma a merecer uma tributao igualitria, e
situaes desiguais, a ponto de serem tributadas desigualmente? Afinal, certo que h diferenas
e semelhanas entre todos os contribuintes, sendo assim necessrio que se estabelea um
critrio lgico que informe que a discriminao ou equiparao adotada pertinente ao ideal de
igualdade previsto pelo constituinte.
Parece adequado, para tanto, que se identifique a pertinncia lgica existente entre o critrio
discriminatrio adotado e a desequiparao imposta, como brilhantemente concluiu Celso Antnio
Bandeira de Mello em monografia sobre o contedo jurdico do princpio da igualdade:
" Ento, no que atina ao ponto central da matria abordada procede afirmar: agredida a
igualdade quando o fator diferencial adotado para qualificar os atingidos pela regra no guarda
relao de pertinncia lgica com a incluso ou excluso no benefcio deferido ou com a insero
ou arredamento do gravame imposto.
Cabe, por isso mesmo, quanto a este aspecto, concluir: o critrio especificador escolhido pela lei,
a fim de circunscrever os atingidos por uma situao jurdica - a dizer: o fato de discriminao pode ser qualquer elemento radicado neles; todavia, necessita, inarredavelmente, guardar
relao de pertinncia lgica com a diferenciao que dele resulta. Em outras palavras: a
discriminao no pode ser gratuita ou fortuita. Impende que exista uma adequao racional
entre o tratamento diferenciado construdo e a razo diferencial que lhe serviu de supedneo.
Segue-se que, se o fator diferencial no guardar conexo lgica com a disparidade de
tratamentos jurdicos dispensados, a distino estabelecida afronta o princpio da isonomia. "
E no basta, somente, demonstrar-se a existncia de um nexo lgico entre a discriminao
imposta e critrio de diferenciao adotado, segundo o predito mestre, preciso tambm que a
desequiparao guarde consonncia com interesses acolhidos no sistema constitucional .
Diante de tais consideraes, no restam dvidas de que a MP n. 232/04 ofende ao princpio
constitucional da isonomia, ao tempo que falta pertinncia lgica entre o critrio de discriminao
adotado pela norma e a desequiparao imposta aos destinatrios de seu comando.
Com efeito, no poderia a citada norma determinar a majorao da base de clculo da
contribuio devida pelas empresas prestadoras de servios, com o fim de compensar as perdas
ocasionadas pela correo da Tabela do Imposto de Renda, se tais empresas no apresentam
qualquer caracterstica que justifique o tratamento desigual em relao as demais empresas, que
no prestam servios.
E como se no bastasse, no essa categoria de empresas que ser beneficiada (ou melhor,
desonerada) pelo reajuste das faixas de rendimentos tributveis pelo Imposto de Renda, mas um
outro segmento da sociedade completamente distinto!

Por infringir o princpio da isonomia na tributao, a Medida Provisria em comento acaba por
infringir tambm seus colorrios garantidores da capacidade contributiva e do no-confisco.
Afinal, seja porque a diferena de setor no representa diferena de capacidade econmica, seja
porque o preceituado aumento representar um acrscimo de 25% (vinte e cinco por cento) na
carga tributria das pessoas jurdicas integrantes desse setor, violaram-se as normas contidas no
artigo 145, 1 e 150, inciso IV, da Magna Carta.
Por outro lado, descabido supor-se que o aumento da base de clculo da contribuio social
sobre o lucro em relao s prestadoras de servios possuiria fundamento no pargrafo 9. do
artigo 195 da Constituio Federal.
Apesar de referido dispositivo haver permitido a diferenciao das alquotas e das bases de
clculo das contribuies sociais "em razo da atividade econmica ou da utilizao intensiva de
mo-de-obra", a regulamentao desse comando no poderia ter ocorrido atravs de medida
provisria, j que sua insero no texto constitucional se deu atravs da Emenda n. 20, de 15 de
novembro
de
1998.
Assim, nesse caso, a MP em tela estar tambm infringindo o artigo 246 da Constituio Federal,
que veda expressamente a adoo de medida provisria para regulamentao de artigo da
Constituio Federal cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1.
de janeiro de 1995 e 11 de setembro de 2002, data em que foi promulgada a Emenda n. 32.
III - O PEDIDO DE LIMINAR:
Ante todo o exposto, impe-se o deferimento de medida liminar para, declarando a
inconstitucionalidade do artigo 11 da Medida Provisria n 232/2004, seja determinada a
suspenso de seus potenciais efeitos, at prolao de deciso definitiva por esta Corte
Constitucional.
O 'fumus boni juris' resta amplamente demonstrado na forma da fundamentao acima exposta,
asseverando a gritante inconstitucionalidade da norma guerreada, que conflita com os artigos 62,
145, 1, 150, II e IV da Constituio da Repblica.
O 'periculum in mora', por sua vez, decorre da possibilidade de a referida medida provisria, em
sendo convertida em lei, produzir definitivamente seus efeitos, onerando excessivamente o setor
econmico agravado pelo aumento de tributo, implicando reduo de receitas, aumento de custos
e conseqente quebra da empresa, com provvel onda de desemprego em massa.
evidente o potencial lesivo da MP em questo finana das pessoas jurdicas prestadoras de
servios em geral, visto que implicar o aumento de at 25% (vinte e cinco por cento) da
tributao dessas empresas. O aumento correspondente base de clculo da CSLL, alis,
produzir efeitos a partir de 1 de abril de 2005, justificando a urgncia do pedido de provimento
liminar.
Alm disso, h a provvel corrida dos contribuintes ao Poder Judicirio, postulando a suspenso
dos efeitos da indigitada norma, com fundamento nos argumentos ora expostos.
IV - O PEDIDO:
'Ex positis', requer, o requerente:
(i) seja declarada, liminarmente, a inconstitucionalidade do artigo 11 da Medida Provisria n
232, de 30 de dezembro de 2004, suspendendo-lhe a eficcia 'erga omnes', assim como dos
dispositivos que resultar de sua converso em lei;
(ii) sejam notificados o Exmo. Sr. Presidente da Repblica e os Exmos. Srs. Presidentes da
Cmara dos Deputados e Senado Federal acerca dos termos da presente ao;

(iii) seja submetido o presente pleito ao parecer do Ministrio Pblico Federal;

(iv) seja, ao final, ratificada a liminar concedida, declarando-se a inconstitucionalidade do artigo
11 da Medida Provisria n 232, de 30 de dezembro de 2004, suspendendo-lhe a eficcia com
efeitos 'erga omnes', bem assim do dispositivo que resultar de sua converso em lei, oficiando-se
o Senado Federal da deciso.