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- El contrato se formalizar por escrito, con una mencionaes mnimas en cuanto objeto,
retribucin y duracin.
- En lo no previsto por el pacto entre las partes o por las prescripciones del RD
1382/1985, no se aplica, como pudiera pensarse, la legislacin laboral comn (incluido el ET),
sino la legislacin civil y mercantil.
- Se facilita en gran medida la extincin de este contrato especial de trabajo, tanto por la
voluntad del alto directivo (con preaviso mnimo de tres meses), como por voluntad del
empresario (desistimiento, con el mismo tiempo de preaviso). A falta de pacto, la indemnizacin
por desistimiento del empresario ser equivalente a siete das de salario por ao de servicio,
con el lmite de seis mensualidades.
- El personal de alta direccin no podr ser elector, ni elegible, en los rganos de representacin de los trabajadores.
- Las retribuciones del personal de alta direccin gozan de todas las garantas del salario
que establece el ET, estando totalmente equiparadas las garantas del salario para directivos
en rgimen especial y para trabajadores de rgimen laboral comn.
- Supuesto especfico es el caso de trabajadores vinculados a la empresa con relacin
laboral comn, que son promovidos al ejercicio de actividades de alta direccin en la misma
empresa. En estos supuestos, la nueva relacin especial sustituye a la comn anterior,
quedando sta suspendida; y al extinguirse la relacin especial se reanuda la relacin comn
sin perjuicio de las indemnizaciones a que pueda tener derecho por la extincin de la relacin
especial.
2. Trabajadores al servicio del hogar familiar
El rgimen especial del trabajo en el hogar familiar (art. 2.1b ET) se contiene en el RD
1424/1985 que considera relacin laboral especial del Servicio del Hogar Familiar a la que
conciertan "el titular del mismo, como empleador, y la persona que, dependientemente y por
cuenta de aqul, presta servicios retribuidos en el mbito del hogar familiar" (art. 1-2).
Se comprenden en esta relacin laboral especial toda clase de servicios o actividades
prestadas en o para la casa en cuyo seno se realiza, pudiendo revestir cualquiera de las
modalidades de las tareas domsticas, as como la direccin o cuidado del hogar en su
conjunto o de algunas de sus partes, el cuidado y atencin de los miembros de la familia o de
quienes convivan en el domicilio, as como los trabajos de guardera, jardinera, conduccin de
vehculos, etc.
El rgimen jurdico aproxima considerablemente a las o los empleados de hogar al resto
de trabajadores por cuenta ajena, si bien tiene en cuenta las peculiaridades que derivan de una
actividad prestada en el mbito familiar.
- Aplicacin a estos trabajadores del Salario Mnimo Interprofesional. En los casos de
prestacin de servicios domsticos con salarios en especie (alojamiento, manutencin, se
puede descontar del salario mnimo un porcentaje no superior, salvo acuerdo, al 45% del
salario total.
- Aplicacin de la jornada mxima semanal de carcter ordinario, fijada, con carcter
general, en cuarenta horas de trabajo efectivo sin perjuicio de los tiempos de presencia que
pudieran acordarse. El horario lo fija el titular del hogar familiar.
- En materia de horas extraordinarias, descansos semanales, permisos y vacaciones, el
rgimen ser el establecido en el ET con ligeras especialidades.
- El contrato puede extinguirse por mero desistimiento del empleador, con derecho del
trabajador, en este caso, a una indemnizacin de siete das naturales de salario en metlico por
ao de servicios y con el lmite de seis mensualidades.
El fundamento de este rgimen especial radica en las caractersticas de la prestacin de
esta clase de trabajo, que al realizarse en la casa u hogar familiar, implica una convivencia
muy intensa as como en el carcter inespecfico de las prestaciones: todo lo concerniente a las
tareas del hogar o domsticas, muy heterogneas.
Se excluyen as de esta mbito especfico:
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- La prestacin de servicios o tareas domsticas para personas jurdicas. El empleador
tiene que ser siempre una persona fsica o individual, enla que concurra la condicin de titular
del hogar familiar.
- La prestacin de servicios domsticos por miembros de la familia, salvo que tengan la
condicin de asalariados, y los realizados a ttulo de amistad, benevolencia o buena voluntad.
- La prestacin de servicios domsticos en el hogar familiar y adems, y adicionalmente,
servicios ajenos al hogar en actividades o empresas del empleador. En este supuesto se
presume la existencia de una nica relacin laboral de rgimen comn.
- Las relaciones de colaboracin y convivencia (cuidado de nios o enseanza de
idiomas) de carcter marginal, a cambio de comidas, alojamiento o simples compensaciones
de gastos.
- Y en general, las relaciones en las que falten las notas definidoras de la relacin laboral,
como la remuneracin, dependencia y ajenidad.
En lo no previsto en el RD de referencia, se aplicar la normativa laboral comn, siempre
que sea compatible con las peculiaridades derivads del rgimen especial de esta relacin,
salvo el art. 33 ET, relativo al Fondo de Garanta Salarial, cuyas garantas no son de aplicacin
de modo expreso al servicio domstico.
3. Deportistas y artistas profesionales
a) Deportistas profesionales
La relacin laboral especial del deportista profesional se regula en el RD 1006/1985. Se
considera deportista profesional a aquel que, en virtud de una relacin establecida con carcter
regular, se dedique voluntariamente a la prctica del deporte por cuenta y dentro del mbito de
organizacin de un club o entidad deportiva, a cambio de una retribucin.
Se excluyen del mbito de este rgimen especial aquellas personas que se dediquen a la
prctica deportiva del mbito de un club, percibiendo de ste slo la compensacin de los
gastos derivados de la prctica deportiva. La forma, clase y naturaleza de las competiciones, el
sealamiento de las reglas del juego y el rgimen disciplinario aplicable se rigen por el
respectivo rgimen jurdico deportivo.
El rgimen jurdico contenido en el RD 1006/1985 presenta como caractersticas ms
importantes y distintas del rgimen laboral comn:
- El contrato, que deber formalizarse por escrito, ser siempre de duracin determinada.
- El deportista, como todos los trabajadores, tiene derecho a una ocupacin efectiva, no
pudiendo ser excluido de los entrenamientos y otras actividades preparatorias de la actividad
deportiva.
- La jornada del deportista profesional comprende, tanto la prestacin efectiva de sus
servicios ante el pblico, como los perodos de entrenamiento o preparacin fsica y tcnica
para la misma.
- En la duracin de la jornada, que est sujeta a los lmites legales vigentes, no se
computarn los tiempos de concentracin previa a la actuacin deportiva, ni los empleados en
desplazamientos.
- El club o entidad deportiva puede ceder temporalmente a otros los servicios de un
deportista profesional, con el consentimiento expreso de ste, pero si la cesin tuviera lugar
mediante contraprestacin econmica, el deportista tendr derechoa percibir la cantidad que se
acuerde en pacto individual o colectivo, que no podr ser inferior al 15% de la cantidad
estipulada.
- El deportista est sometido al poder disciplinario del club, que es su empresario. Las
posibles sanciones son revisables por los rganos de la jurisdiccin social, salvo las
"infracciones reglamentarias a las reglas del juego" que competen a las autoridades del
deporte.
- El despido sin readmisin del deportista profesional da derecho a una indemnizacin de
al menos 2 meses de salario por ao de servicio.
A falta de acuerdo individual o colectivo, se aplicarn supletoriamente las normas
laborales de general aplicacin.
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condiciones de trabajo y el trabajador podr solicitar la extincin del contrato con la
indemnizacin correspondiente.
5. Penados en instituciones penitenciarias
Relacin laboral especial consignada en el art. 2.1 c) ET. Por un lado, es claro que el
trabajador del penado no es un trabajo libre, caracterstica esencial de la relacin laboral,
aunque tampoco cabe decir que sea un trabajo forzoso. La libertad contractual y la libertad de
eleccin de trabajo tampoco aparecen en la actividad del penado, condicionada como est a
las exigencias del establecimiento penitenciario.
De otro, el derecho del penado "a un trabajo remunerado y a los beneficios de la Seguridad Social" consagrados en el art. 25.2 CE, exige de una Ley Orgnica, y no de una ley ordinaria como es la que aprueba el ET. El desarrollo constitucional de este derecho de los
penados a un trabajo remunerado es lo que hace la Ley General Penitenciaria de 1979, de
carcter orgnico, y su Reglamento de 1996.
Recientemente se promulga el RD 782/2001 que regula la relacin laboral especial de los
penados que realicen actividades laborales en talleres penitenciarios y la proteccin de la
Seguridad Social de los sometidos a penas de trabajo en beneficio de la comunidad. Este
Reglamento contiene el rgimen jurdico vigente de esta relacin laboral especial. Quedan
excluidos de su mbito de aplicacin: la relacin laboral de los internos en rgimen abierto y las
diferentes modalidades de ocupacin productiva que se desarrollen en los establecimientos
penitenciarios (formacin laboral ocupacional, formacin acadmica, actividades que no tengan
naturaleza productiva).
A diferencia de la gran mayora de los regmenes especiales, se elimina el carcter
supletorio de la legislacin laboral. Los internos trabajadores sujetos a la relacin laboral
especial penitenciaria quedarn incluidos en el Rgimen General de la Seguridad Social y
gozarn de la prestacin de asistencia sanitaria, as como de la accin protectora del mismo.
La enumeracin que hace el art. 2 ET de las relaciones laborales de carcter especial no
es una lista cerrada. La ley 13/1982 sobre Integracin Social de Minusvlidos considera como
una "relacin laboral especial" las relaciones laborales de estas personas. Trabajador
minusvlido es aquel cuya minusvala sea superior al 33% de la oficialmente declarada. El
empresario debe ser un centro especial de empleo, tambin definido por la Ley su rgimen
jurdico no difiere grandemente del laboral comn, con el ET como supletorio.
Tambin tienen categora especial las relaciones laborales de los trabajadores
portuarios segn la nueva redaccin del art. 2.1 h) ET.
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La rigidez de la primera prohibicin se matiza en el art. 6.4 al autorizar, en casos
excepcionales, el trabajo de menores de 16 aos en espectculos pblicos, autorizacin que
deber otorgar por escrito la autoridad laboral, "siempre que no suponga peligro para su salud
fsica ni para su formacin profesional y humana".
El Gobierno, desde la promulgacin del ET no ha publicado an la lista de actividades o
puestos de trabajo prohibidos a los menores de 18 aos, por lo que se entiende vigente el
Reglamento sobre trabajos prohibidos a mujeres y menores trabajadores de 1957, que en lo
que respecta a las mujeres est derogado.
En el reglamento de 1957 se pohben al menor trabajos tales como engrase, limpieza y
reparacin de mecanismos en marcha, manejo de cierto tipo de maquinaria, trabajos a ms de
4 metros de altura, etc.
Las prohibiciones que para el trabajo de los menores contiene este Reglamento son
medidas de seguridad e higiene en el trabajo y su inobservancia se considera infraccin a la
normativa. Avala esta interpretacin la Ley 31/1995 de Prevencin de Riesgos Laborales, que
prev limitaciones a la contratacin de menores de 18 aos en trabajos que presentes riesgos
especficos (art. 27), adems de calificar como infraccin laboral "muy grave" la inobservancia
de las normas especficas en materia de proteccin de la seguridad y salud de los menores
(art. 48.2 LPRL).
2. La mujer trabajadora
En el ET de 1980 falta toda mencin legislativa al trabajo de la mujer. Se mantienen
nicamente reglas especiales relativas al embarazo (art. 48.4) y la lactancia (37.4), y aun estas
ltimas de aplicacin tanto al padre como a la madre, en caso de que ambos trabajen. No cabe
hablar ya, a la vista de esta reciente evolucin legislativa, de un rgimen jurdico especial de la
mujer trabajadora en general, sino de un rgimen especial de la trabajadora embarazada.
El art. 17 ET establece que se entendern nulos y sin efecto los preceptos
reglamentarios, clusulas de convenios colectivos, pactos individuales, etc, que contengan
discriminaciones..., por circunstancias de sexo,...". Es este art. 17 ET el que ha dado pbulo a
las nuevas tendencias legislativas en materia de trabajo de la mujer, poniendo especial nfasis
en la total igualdad laboral del hombre y la mujer. Se han de considerar derogadas por el ET, y
en virtud del principio de "no discriminacin", de indudable respaldo constitucional (art. 14 CE),
toda medida discriminatoria desfavorable para la mujer en el trabajo, basada en su mera
condicin femenina.
No cabe duda que la mujer, por su condicin fisiolgica, puede resultar especialmente
vulnerable, en grado distinto al varn trabajador, a determinados riesgos de trabajo ue
requieran medidas de proteccin especficas. Estas medidas de prevencin y proteccin de la
especfica condicin femenina no parece que se puedan considerar discriminatorias. Gran
nmero de Convenios de la OIT ratificados por Espaa hacen referencia especficamente al
trabajo de la mujer.
La reciente Ley 31/1995 de Prevencin de Riesgos Laborales zanja definitivamente la
cuestin al derogar, de modo expreso, el mencionado Reglamento de 1957, en los aspecots
de su normativa relativos al trabajo de la mujer. Contrasta esta relajacin de las normas
protectoras de la mujer en el trabajo con la enrgica proteccin que de la mujer trabajadora se
hace en situaciones de embarazo y lactancia, circunstancia especficamente femenina.
El art. 48-4 ET establece para la mujer embarazada una suspensin con reserva del
puesto de trabajo de "diecisis semanas ininterrumpidas, ampliables por parto mltiple hasta
dieciocho semanas", que se distribuirn a opcin de la interesada, siempre que seis semanas
sean posteriores al parto. En el caso de que el padre y la madre trabajen, la mujer, al iniciar el
descanso por maternidad, "podr optar porque el padre disfrute de hasta cuatro de las ltimas
semanas de suspensin, siempre que sean ininterrumpidas y al final del citado perodo, salvo
que en el momento de su efectividad la incorporacin al trabajo de la madre suponga riesgo
para su salud".
El art. 37.4 ET seala que "los trabajadores por lactancia de un hijo menor de nueve
meses tendrn derecho a una hora (diaria) de ausencia del trabajo, que podrn dividir en dos
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fracciones. La mujer, por su voluntad, podr sustituir este derecho por una reduccin de jornada
normal en media hora con la misma finalidad".
El art. 26 de la LPRL seala que si la evaluacin de riesgos revelase un riesgo para la
seguridad y la salud o una posible repercusin sobre el embarazo o lactancia de las mujeres
trabajadoras, el empresario adoptar las medidas necesarias para evitar la exposicin a dicho
riesgo. Se contempla el cambio de puesto de trabajo o funcin dentro de la empresa
conservando el derecho al conjunto de retribuciones de su puesto de origen. Si el cambio de
puesto de trabajo no resultara tcnica u objetivamente posible podr declararse el paso de la
trabajadora a la situacin del contrato por riesgo durante el embarazo (suspensin, art. 45.1 d
ET), hecho distinto de la maternidad y de la incapacidad temporal.
En sntesis, se va camino de eliminar las medidas de proteccin de la mujer en materia
de prevencin de riesgos laborales, mientras que se intensifica y refuerza la proteccin del
embarazo y lactancia de la mujer trabajadora, dejando a estas ltimas, como nica
especialidad del trabajo de la mujer.
3. El trabajador extranjero
Extranjero es todo trabajador que carece de la nacionalidad espaola. La Ley Orgnica
4/2000 sobre derechos y libertades de extranjeros en Espaa y su integracin social define al
trabajador extranjero a los que carezcan de nacionalidad espaola, sin perjuicio de los
establecido en leyes especiales o en los Tratados Internacionales en los que Espaa sea parte.
Las normas sobre el trabajo de extranjeros se traducen por ello en una serie de requisitos
exigibles al extranjero, que obstaculizan su empleo en Espaa. El ET reconoce a los
extranjeros la capacidad de celebrar contratos de trabajo (art. 7 C), precisando que de acuerdo
con lo dispuesto en la legislacin especfica sobre la materia.
La copiosa legislacin existente supone una regulacin de los extranjeros en Espaa
extremadamente compleja. La caracterstica ms importante del rgimen de trabajo de
extranjeros es la necesidad de contar con "permiso de trabajo" para poder trabajar en Espaa,
que concede el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, en funcin de lo que aconseje la
situacin nacional de empleo.
La exigencia del permiso de trabajo parece romper el principio de igualdad entre trabajadores espaoles y extranjeros a que se refiere el art. 13 CE: "los extranjeros gozarn en
Espaa de las libertades pblicas que garantiza el presente ttulo, en los trminos que
establezcan los Tratados y la Ley". Sin embargo, el precepto constitucional ha sido interpretado
por el TC en el sentido de que la CE slo reconoce el derecho al trabajo de los espaoles".
- El permiso de trabajo, que es una verdadera "autorizacin" para trabajar en Espaa, se
exige tanto a los trabajadores extranjeros por cuenta propia como por cuenta ajena.
- Para obtener permiso de trabajo por cuenta ajena, el trabajador extranjero debe
acreditar tener un contrato de trabajo o justificar el compromiso formal de colocacin por una
empresa radicada en Espaa. La solicitud del permiso de trabajo debe hacerla el empresario.
- El permiso de trabajo se obtiene por los trmites de un procedimiento administrativo
especial, nico para la obtencin del permiso de trabajo y de la autorizacin de residencia, cuya
concesin compete al Ministerio del Interior y est sometido al pago de una serie de tasas.
- Para la obtencin y renovacin del permiso de trabajo el Ministerio de debe tener en
cuenta la existencia de trabajadores espaoles en paro en la actividad de que se trate, la
escasez de mano de obra espaola en la actividad y el rgimen de reciprocidad con el pas de
origen del extranjero.
- El extranjero que trabaje en Espaa sin permiso de trabajo puede ser expulsado del
territorio nacional, con prohibicin de nueva entrada por un perodo mnimo de tres aos; y el
empresario que da ocupacin a un extranjero sin permiso de trabajo incurrir en falta calificada
de muy grave en el art. 54.1 d) de la Ley Orgnica 4/2000.
- Los extranjeros mayores de 16 aos para ejercer cualquier actividad lucrativa laboral o
profesional, debern obtener adems del permiso de residencia una autorizacin administrativa
para trabajar.
La carencia de la correspondiente autorizacin por parte del empleador no invalidar el
contrato de trabajo, respecto a los derechos del trabajador extranjero.