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MARCELO SERAFIM DE SOUZA

ADVOGADO - OAB/ES 18.472

______________________________________________________
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE VITRIA/ES

Bem-aventurados os que
observam a justia...
(Salmos 106:3)

AO PENAL N: 0008815-27.2014.8.08.0024

ALEX AGUIAR DOS SANTOS, j qualificado nos autos, por meio de seu
advogado, com escritrio descrito no rodap da pgina, onde recebe as
intimaes e notificaes de praxe, vem, com todo o acato e respeito
perante a honrada presena de V. Exa., tempestivamente, oferecer
RESPOSTA A ACUSAO, com supedneo no art. 396 A, do Cdigo de
Avenida Adolpho Cassoli, n 50/102
Ed. Cassiano Duarte (99778-0094)

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Processo Penal ptrio, evidenciando fundamentos defensivos em razo da
presente Ao Penal agitada contra o mesmo, consoante abaixo delineado.

1. SNTESE DOS FATOS


De incio, h que se ressaltar que o denunciado deve ser absolvido
sumariamente, na medida em que, no obstante haja denncia ministerial
contra si, esta dever ser de plano rejeitada. Haja vista, em que pese que os
fatos que a circundam bem retratam a materialidade dos fatos ocorridos no
dia 23 de fevereiro de 2013, em via pblica, na rua Itabira, prximo ao
campo, bairro Grande Vitria, Vitria/ES, todavia, importante mencionar,
pairam dvidas, quanto autoria do denunciado, motivo pelo qual pugna-se
sua absolvio sumria.

Segundo o relato ftico contido na pea acusatria, conforme afirmado


alhures, no dia 23 de fevereiro de 2013, em via pblica, na rua Itabira,
prximo ao campo, bairro Grande Vitria, Vitria/ES, o denunciado
acompanhado por Israh Souza Felix, em comunho de vontade acertada
entre eles, desferiram diversos tiros de arma de fogo contra Igor Muller
Gonzaga, causando-lhe ferimentos, conforme Laudo Mdico de fl. 43.

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A pea acusatria tambm destaca que o acusado pilotava uma moto (CB
300 preta), trazendo em sua garupa Israh Souza Felix, tendo estes,
perseguido a vtima, que saa da lanchonete do Nego a p, ato continuo,
desferindo disparos de arma de fogo.

Todavia, ao perceber que o relato inicial contido em sua pea acusatria


discrepava do relato da vtima em sede policial, sem qualquer explicao
plausvel, o ilustre representante do Parquet transmuda os relatos a partir
do 3 (terceiro) pargrafo da denncia in quaestio, para acusar somente
Israh Souza Felix, como sendo o responsvel pelos disparos contra a vtima,
e no mais os denunciados contidos no bojo desta se atirarem ao mesmo
tempo, como d a entender, de uma simples leitura do incio da denncia
ministerial.

Impende ressaltar que, o verdadeiro imbrglio trazido pelo ilustre MP em


sua pea acusatria, ao invs de colocar uma p de cal, em relao
materialidade e autoria atinentes aos fatos constantes em seu bojo, acabam
por colocar em xeque, ou seja, em total descrdito, os verdadeiros autores
do fato delituoso constante da presente ao penal.

E isso por que, no h nos autos qualquer indcio que aponte o acusado
como autor ou co-autor dos fatos contra si imputado. Coadunado s
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dissonncias relatadas pelo MP em sua denncia, como acima apontado,
vislumbra-se nos autos, vrias contradies, que colocam em xeque a
participao do acusado nos fatos que insistem, mesmo sem provas
robustas, atribuir ao denunciado.
2. DO DIREITO
A VERDADE SEMPRE DEVE SER DESATAVIADA DE DVIDAS.

Sem prova plena e verdadeira, a condenao ser sempre uma


injustia e a execuo da sentena uma violncia.

A justia s vive da prova. S o arbtrio se alimenta do


monstro da presuno. A dvida a certeza dos loucos. Estes
so julgados, no julgam.

Primeiramente, necessrio salientar, acima de tudo que o denunciado


pessoa ntegra, j havendo passado por diversos empregos. Outrossim,
insta frisar que, sempre foi pessoa honesta voltada para o trabalho, possui
residncia fixa, fazendo jus ao princpio do In Dubio Pro Reo, bem como de
todos os benefcios da legislao vigente.

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Ab ovo, torna-se de assaz importncia mencionar que, inferindo-se de uma
leitura ainda que perfunctria dos autos em comento, verifica-se que tanto
a denncia ministerial, quanto o Inqurito Policial, ambos encontram-se
eivados de superficialidades que sequer traduzem a realidade dos fatos,
destarte, no possuindo o condo de afirmar categoricamente e com
firmeza, acerca da real autoria dos fatos trazidos na presente ao penal,
portanto, desconstituindo a justa causa penal in casu, a autoria do fato
delituoso presente nos autos.

Impende ressaltar que, andou bem o novel legislador infraconstitucional,


quando permite ao juiz da causa, ao analisar detidamente as provas e
depoimentos trazidos na instruo criminal, pairando dvidas acerca da
autoria dos fatos lhe trazidas (para que no d azo grandes injustias,
produzindo sentenas injustas), possa este formar sua convico pela livre
apreciao da prova produzida em contraditrio judicial. Ilao que se extrai
do artigo 155 do Cdigo de Processo Penal, seno vejamos, verbis:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre
apreciao da prova produzida em contraditrio
judicial, no podendo fundamentar sua deciso
exclusivamente

nos

elementos

informativos

colhidos na investigao, ressalvadas as provas


cautelares, no repetveis e antecipadas. (grifamos)

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No caso em tela, h de se explicitar o entendimento do mestre Jlio Fabbrini
Mirabete:
Para

que

juiz

declare

existncia

da

responsabilidade criminal e imponha sano penal


a uma determinada pessoa, necessrio que
adquira a certeza de que foi cometido um ilcito
penal e que seja ela a autora. Para isso deve
convencer-se

de

que

so

verdadeiros

determinados fatos, chegando verdade quando a


ideia

que

forma

perfeitamente

em

com

sua

mente

realidade

dos

se

ajusta

fatos.

Da

apurao dessa verdade trata a instruo, fase do


processo em que as partes procuram demonstrar o
que objetivam, sobretudo para demonstrar ao juiz
a veracidade ou falsidade da imputao feita ao
ru e das circunstncias que possam influir no
julgamento

da

responsabilidade

na

individualizao das penas. Essa demonstrao


que

deve

gerar

no

juiz

convico

de

que

necessita para o seu pronunciamento o que


constitui a prova. Nesse sentido, ela se constitui
em atividade probatria, isto , no conjunto de
atos

praticados

pelas

partes,

por

terceiros

(testemunhas, peritos etc.) e at pelo juiz para


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averiguar a verdade e formar a convico deste
ltimo. Atendendo-se ao resultado obtido, ou ao
menos tentado, provar produzir um estado de
certeza, na conscincia e mente do juiz, para sua
convico, a respeito da existncia ou inexistncia
de um fato, ou da verdade ou falsidade de uma
afirmao sobre uma situao de fato, que se
considera de interesse para uma deciso judicial
ou a soluo de um processo1. (sem grifos no original)

Ainda, importante o explcito pelo magistrio do Des. Adalberto Jos Q. T. de


Camargo Aranha, para quem, a sentena condenatria somente pode vir
fundada em provas que conduzem a uma certeza. At mesmo a alta
probabilidade servir como fundamento absolutrio, pois teramos to-s
um juzo de incerteza que nada mais representa que no a dvida quanto
realidade2.

pacfica e unssona a jurisprudncia ptria, no sentido de que ainda que


comprovada a materialidade, mas NO COMPROVADA autoria, somente a

1 MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 16. ed., revista e atualizada. So Paulo: Atlas,
2004. p. 274-275

2 ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no Processo. 1994, pg. 64


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existncia de meros indcios, no so estes suficientes para formar um Juzo
de condenao, muito menos de continuao de uma ao penal.

Tal afirmao se faz verdade porque na pea inaugural, o denunciado fora


acusado por fatos descritos genericamente, sem qualquer respaldo ftico, o
que inviabiliza a sua defesa, restringindo seu direito constitucionalmente
garantido da ampla defesa.

Sobreleva-se salutar registrar que, analisando in totum e detidamente os


autos suso, neste encontrou-se inmeras contradies, discrepncias,
informaes incuas e eivadas de inconsistncias, no que atine autoria,
que passamos a reproduzir excerto infra, seno vejamos:

CONTRADIES ENCONTRADAS NA PRESENTE AO PENAL:


1. Fls. 10 Relatrio de Investigao: ... Em atendimento ao
CIODES, por volta das 22:43 do dia 23/02/2014, os Policiais Civis...
diligenciaram at o hospital... para colher as primeiras informaes
relativas a tentativa de homicdio...
Segundo a vtima... estava na rua... quando veio uma moto... com dois
ocupantes, momento em que o garupa da motocicleta sacou de uma
pistola e efetuou vrios disparos contra sua pessoa.
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...Quando a moto estava se aproximando, reconheceu o autor dos
disparos como o criminoso conhecido como ISR, vulgo NICO.
2. Fls. 30/32 Relatrio Preliminar de Investigao:

...Em

cumprimento determinao da autoridade policial, que cumprissem


(sic) diligncias necessrias, referente ORDEM DE SERVIO do
Relatrio de N... tendo como vtima de homicdio tentado a pessoa de
IGOR

MULLER

GONZAGA.

Diligenciamos

com

objetivo

de

confirmar, a participao da autoria citado (sic) no relatrio de


local. No bairro Grande Vitria/ES.
... com uma foto de ISRAH SOUZA FELIX vulgo NICO, ao
apresentar a foto do ISRAH a vtima IGOR MULLER GONZAGA
reconheceu sem sombra de dvidas o NICO, sendo a pessoa
que se encontrava na carona da moto CB-300, de cor preta.
Questionamos se ele reconhece o piloto da moto IGOR nos revelou
que no conseguiu reconhecer o piloto da moto, mas, com relao ao
atirador

ele

afirmou

que

no

tem

nenhuma

dvida,

esse

reconhecimento foi feito diante da sua genitora, onde ela assinou o


auto de reconhecimento juntamente com o filho...
3. Fls. 38/39 - Deciso Judicial: ... Consta dos autos... a vtima...
reconheceu sem sombra de dvidas o atirador, afirmando tratar-se de
ISRAH, vulgo NICO.
Quanto ao indivduo

que

estava

dirigindo

referida

motocicleta, a vtima no conseguiu identifica-lo.


4. Fls. 45/46 TERMO DE DECLARAO QUE PRESTA IGOR
MULLER GONZAGA: ...Inquirido pela Autoridade respondeu QUE: ...o
declarante explica que assim que viu a moto reconheceu NICO
...mesmo ele estando de capacete, ...pois o conhece h muitos anos;
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Que posteriormente tomou CONHECIMENTO que era NUNINHO
que estava pilotando a moto...
Quando viu a motocicleta se

aproximando,

viu

ISRAH

colocando a mo na cintura e puxando a arma...


5. Fls. 54/55 OITIVA ISRAH SOUZA FELIX: ... que possui uma noto
HONDA, CD 300 (sic), cor preta e que alm do interrogando seu irmo
ALAN utiliza a moto.
6. Fls. 56 TERMO DE DECLARAO QUE PRESTA ALEX AGUIAR
DOS SANTOS: ...Que afirma que no pilotou a moto onde estava o
autor dos disparos de arma de fogo que atingiram a vtima.
...Que disse que no estar entendendo o porqu de estar
sendo acusado de ter participado deste homicdio.
7. Fls. 65/66 - Concluso IP - ... e referente ao piloto da
motocicleta,

no

posteriormente

momento
tomou

no

reconheceu,

conhecimento

que

se

porm

tratava

de

NUNINHO, associando tambm a sua compleio fsica, tambm


por conhecer desde a infncia.
7.1
Fls. 65/66 - Concluso IP - ASSOCIANDO TAMBM A SUA
COMPLEIO FSICA:
Convm esthesir que, atinente identificao do condutor da
motocicleta utilizada no dia dos fatos, todo o momento, a
vtima afirma que no o reconheceu, no o identificou.
Todavia, em seu depoimento em sede policial s fls. 45, a
vtima

afirma

posteriormente,

que

realmente,

tratar-se

de

tomou

conhecimento

NUNINHO,

leia-se

denunciado, quem conduzia a moto que levava em sua garupa


o autor dos disparos.
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Afirmou tambm a vtima em seu depoimento em sede
policial, s fls. 45, realmente conhecer NUNINHO, leia-se o
denunciado, desde pequeno.
TODAVIA, INTRIGANTE E ESTARRECEDOR

INOVAO

TRAZIDA AOS AUTOS PELA AUTORIDADE POLICIAL EM SEDE DE


CONCLUSO

DO

INQURITO

POLICIAL,

AO

INSERIR

INFORMAO NOS AUTOS, AT ENTO DESCONHECIDA, QUE


INSTA FRISAR, SEQUER FORA PRONUNCIADA PELA VTIMA,
QUANTO AO RECONHECIMENTO DO PILOTO DA MOTOCICLETA
PELA

VTIMA,

QUE

AFIRMOU

SOMENTE

HAVER

TOMADO

CONHECIMENTO TRATAR-SE DO DENUNCIADO, O CONDUTOR


DA

MOTOCICLETA,

TAMBM

QUE

CONHECE

DESDE

PEQUENO.
PORM, A INFORMAO QUE A AUTORIDADE POLICIAL ATRIBUI
TER SIDO TRAZIDA AOS AUTOS PELA VTIMA, ASSOCIANDO
TAMBM

SUA

COMPLEIO

FSICA,

INFERE-SE

NUNCA

CHEGOU A SER PRONUNCIADA PELA VTIMA, MAS, AO QUE SE


CONCLUI, COMO SE QUISESSEM QUE A VTIMA AFIRMASSE
NOS AUTOS ALGO QUE NUNCA AFIRMOU.
HAJA VISTA, JAMAIS MENCIONOU ACERCA DA COMPLEIO
FSICA DO DENUNCIADO NOS AUTOS, SOMENTE DO AUTOR DOS
DISPAROS.
8. FLS. 68/70
POLICIAL:

...

RELATRIO
E

CONCLUSIVO

acrescentou

que

DE

INQURITO

posteriormente

tomou

conhecimento que era NUNINHO quem estava pilotando a


moto e que tambm conhece NUNINHO desde pequeno.
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8.1

Mais uma vez infere-se que inovou a autoridade policial,

s fls. 65/66, na concluso do Inqurito Policial, inserindo nos


autos informao sequer trazida ao mesmo pela vtima, a de
que

ASSOCIANDO

denunciado,

esta,

TAMBM
ao

tomar

COMPLEIO

conhecimento

FSICA,
por

do

terceiros,

supostamente tratar-se do denunciado, como sendo o piloto da


motocicleta no dia dos fatos, associou tambm a sua compleio
fsica.
8.2
TODAVIA,

AO

ASSOCIAO,

QUE

SE

PARECE-NOS

INFERE,
MAIS

ESSA

COMO:

SUPOSTA
INOVAO,

CONTRADIO, DISCREPNCIA, DISTONNCIA, etc.

Dessarte, diante das INOVAES, CONTRADIES, DISCREPNCIAS,


DISTONNCIAS

etc.,

acima

demonstradas,

torna-se

assaz

salutar,

rememorar as palavras do conspcuo mestre Rui Barbosa, ainda que ditas


nos idos de 1917, todavia, ainda atualssimas:
A toga do magistrado no se deslustra, retratandose dos seus despachos e sentenas, antes se
relustra,

desdizendo-se

do

sentenciado

ou

resolvido, quando se lhe antolha claro o engano,


em que laborava, ou a injustia, que cometeu.
(grifamos)
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Pelo exposto Exa., cumpre ressaltar que, alm do fato de que em todo o
interregno da instruo criminal, no logrou a autoridade policial em
efetivamente provar a participao do acusado nos fatos a ele imputado,
haja vista, o que se segue, percebe-se so apenas falcias, e nada mais, por
sua vez, tambm no conseguiu o Representante do MP, demonstrar a
culpabilidade do acusado, mas, contudo, ao que se infere, no quer
acreditar na INOCNCIA deste.

Neste norte, velho princpio de lgica judiciria:


A acusao no tem nada de provado se no
conseguiu estabelecer a certeza da criminalidade,
ao passo que a defesa tem tudo provado se
conseguiu abalar aquela certeza, estabelecendo a
simples e racional credibilidade, por mnima que
seja, da inocncia. (grifei)

Invocando o douto magistrio do insigne jurisconsulto, ministro CELSO DE


MELO, um dos mais importantes juristas da atualidade, quando em um dos
seus votos em acrdos da sua lavra definiu que o nus da prova recai
EXCLUSIVAMENTE ao MP, seno vejamos, verbis:
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sempre

importante

reiterar

na

linha

do

magistrio jurisprudencial que o Supremo Tribunal


Federal consagrou na matria que nenhuma
acusao penal se presume provada. No compete,
ao ru, demonstrar a sua inocncia. Cabe ao
contrrio, ao Ministrio Pblico, comprovar, de
forma inequvoca, para alm de qualquer dvida
razovel, a culpabilidade do acusado. J no mais
prevalecem em nosso sistema de direito positivo, a
regra,

que,

em

dado

momento

histrico

do

processo poltico brasileiro (Estado novo), criou,


para o ru, com a falta de pudor que caracteriza os
regimes autoritrios, a obrigao de o acusado
provar a sua prpria inocncia. Decreto-lei n. 88,
de

20/12/37,

art.

20,

n.

5).

Precedentes 3.

(grifamos)

No mesmo passo o inesquecvel Min. ALCIDES CARNEIRO quando integrava


o STM assentou:
A prova, para autorizar uma condenao, deve ser
plena e indiscutvel, merecendo dos julgadores o
maior rigor na sua apreciao, mormente quando
3 HC 83.947/AM, Rel. Min. Celso de Mello.
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se trata de testemunhas marcadas pela dvida e
pela

suspeio,

resguardar

geradas

situaes

pelo

de

interesse

em

comprometimento

pessoal. (sem grifos no original)

Portanto,

nus

da

prova

cabe

ao

MP

pelos

depoimentos

jurisdicionalizados no traduz a certeza real que deve ter o julgador


carreado para os autos para poder julgar com certeza o seu semelhante.

No se pode olvidar que, se a prova demonstra dvida quanto aos fatos a


eles atribudos, embora plausveis, a absolvio imperativa, pois a
condenao

exige

certeza

absoluta,

fundada

em

dados

objetivos

indiscutveis e que evidenciem a materialidade e a autoria.

Assim, existindo dvida, deve-se aplicar o princpio do IN DBIO PRO REO


para absolver o denunciado das imputaes que contra si pesam.

Trago a colao alguns arestos neste sentido, seno vejamos, verbis:


No processo criminal, mxime para condenar, tudo
deve ser claro como a luz, certo como a evidncia,
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positivo

como

qualquer

expresso

algbrica.

Condenao exige certeza absoluta, fundada em


dados objetivos indiscutveis, de carter geral, que
evidenciem o delito e a autoria, no bastando
alta probabilidade desta ou daquela. E no pode,
portanto, ser a certeza subjetiva, formada na
conscincia

do

julgador,

sob

pena

de

se

transformar o princpio do livre convencimento em


arbtrio4. (grifos acrescidos)

Inadmissvel

condenatrio

prolatao
se

(sic)

suficientes

de

os

decreto

elementos

probatrios apenas para fundar suspeitas contra o


ru. que a simples probabilidade de autoria,
tratando-se

de

mera

etapa

da

verdade,

no

constitui, por si s, certeza5. (grifamos)

Prova

precria.

Absolvio

decretada6.

(grifos

nossos)

4 TJSP RT, 619/267


5 TACRIMSP in JUTACRIM 45/218
6 TJSP, Ap. Crim. 213.603-3, 2 Cm. Crim., j. 30-9-1996, rel. Des. Renato Talli, JTJ 184/313.
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Se a prova dos autos no gera a certeza de que a


substncia entorpecente apreendida pela polcia
realmente pertencia ao acusado da prtica do
crime de posse, impe-se a absolvio do mesmo
com adoo do princpio do in dbio pro reo 7.
(grifamos)

No caso concreto, no se vislumbra o menor indicio de participao do


acusado nos delitos a ele imputados.

A prova carreada aos autos extremamente frgil. Ademais, no possvel,


observa FRAGOSO, fundar sentena condenatria em prova que no conduz
a

certeza...

Como

ensina

grande

mestre

EBERHARDT

SCHIMDT

(Deutsches Strafprozessrecht, 1967, p.48), constitui princpio fundamental


do processo o de que o acusado somente deve ser condenado quando o
Juzo, na forma legal, tenha estabelecido os fatos que fundamentam a sua
autoria e culpabilidade, com completa certeza... Se subsiste ainda que
apenas a menor dvida, deve o acusado ser absolvido... A condenao exige
certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade8...
7 TJMG, Proc. 1002401099985-2, 3 Cm. Rel. Des. Paulo Cezar Dias, DJMG de 5-11-2004,
Revista Magister de Direito Penal e Processo Penal, n. 2, p. 115.

8 Jurisprudncia Criminal, III, Borsoi, 1973, p. 405/406


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Por estas razes, e outras do convencimento de Vossa Excelncia o


acusado, dever ser ABSOLVIDO, dos delitos a ele imputados na denncia,
por falta de prova da autoria, aplicando-se assim, o princpio universal in
dbio pro reo.

DOS PEDIDOS E DOS REQUERIMENTOS


Ante o exposto, requer:
Com supedneo nos princpios de presuno de inocncia e do In Dubio Pro
Reo, assegurados como clusula ptrea na Constituio Federal de 1988,
requer a absolvio sumria do denunciado, nos termos do art. 386, V e VII
do Cdigo de Processo Penal, visto que no existem provas suficientes e
robustas para a condenao do Acusado, bem como no existem provas que
o Denunciado tenha concorrido para a infrao penal.

Termos em que
Pede e espera Deferimento

Avenida Adolpho Cassoli, n 50/102


Ed. Cassiano Duarte (99778-0094)

So Cristvo

www.marceloserafim.jud.adv.br

Vitria/ ES

marceloserafim.adv@gmail.com

MARCELO SERAFIM DE SOUZA


ADVOGADO - OAB/ES 18.472

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Vitria/ES, 16 de Outubro de 2014

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MARCELO SERAFIM DE SOUZA
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