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TEORIA GERAL DA

PENA
Prof. Edigardo Neto

Teoria Geral da Pena

CONCEITO DE PENA - Sano imposta pelo Estado - ao penal


(devido processo legal) - ao criminoso.
Finalidades:
RETRIBUIO - ao e reao.
PREVENO

Geral Negativo Intimidao da sociedade, destinatria da norma


penal;
Geral Positivo Demonstrando e reafirmando a existncia e
eficcia do Direito Penal;
Especial Negativo Intimidao ao autor do delito;

RESSOCIALIZAO

Teoria Geral da Pena

PRINCPIOS DA PENA
Da personalidade ou da responsabilidade pessoal
Da legalidade
Da inderrogabilidade
Da proporcionalidade
Da individualizao da pena
Da humanidade

TEORIAS DA PENA
Teorias absolutas Ao mal do crime o mal da pena (lei de Talio). No
se pune para que algo ocorra, mas sim porque o crime foi cometido
(assemelha-se a vingana). A idia de Justia enquanto equilbrio
aceita pelo contexto cutural acidente.
Teorias relativas Pune-se com o fins preventivos.
Teoria ecltica - Adotada pelo Brasil, conforme Art. 59 do CP, formada
pela soma das posies anteriores.

Teoria Geral da Pena

ESPCIES DE PENAS NO BRASIL (Art. 32, CP).

Privativas de liberdade
Recluso
Deteno
Priso simples
Restritivas de direitos Lei n. 9.714/97
Prestao de servios comunidade
Interdio temporria de direitos
Limitao de fim de semana
Prestao pecuniria
Perda de bens e valores
Multa

Teoria Geral da Pena

Penas Privativas de Liberdade (Arts. 33 a 42, CP) - H diferenas no


regime de cumprimento de pena e no tratamento processual: nos punidos
com recluso, h maior facilidade para decretao da priso preventiva; a
internao, na medida de segurana obrigatria; e apenas o Juiz pode
arbitrar a fiana.

Sano de Recluso (Art. 33, CP). Regimes iniciais:


Fechado (Art. 34, CP): pena superior a 08 anos;
Semiaberto (Art. 35, CP): pena maior que 04 e que no exceda a
08 anos;
Aberto (Art. 36, CP): pena igual ou inferior a 04 anos.
Obs.: Atualmente, possvel que o regime seja apenas agravado, sem a
imposio direta de regime fechado (ex.: na condenao a menos de 04
anos de recluso ao reincidente, que pode ter fixado regime semiaberto
smula 269 do STJ)
Sano de Deteno. Regimes iniciais:
Semiaberto (Art. 35, CP): superior a 04 anos;
Aberto (Art. 36, CP): igual ou inferior a 04 anos
Sano de Priso Simples especfica para as contravenes
penais, e dever ser cumprida sem rigor penitencirio em
estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em
regime semiaberto ou aberto, nos termos do Art. 6 da LCP. O preso
dever estar sempre separado dos demais, sendo o trabalho
facultativo se a pena no exceder a 15 dias. O regime fechado no

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Sistemas de Cumprimento da Pena Privativa de Liberdade
Sistema da Filallfia ou Solitary System isolamento do preso em sua

cela;
Sistema de Auburn isolamento do preso em sua cela durante a noite e

trabalho em silncio durante o dia;


Sistema Progressivo Ingls a pena cumprida em diversos estgios,

havendo progresso de um regime mais rigoroso para outras fases mais


brandas, de acordo com os mritos do condenado e com o cumprimento
de determinado tempo.
Regimes de Cumprimento da Pena

Fechado (Art. 34, CP) A LEP chega a prever a cela individual (Art. 88),

trazendo at mesmo espao mnimo que garanta ao sujeito sua


dignidade.
Semiaberto (Art. 35, CP)
Aberto (Art. 36, CP)
Obs.: Regime aberto domiciliar (situaes excepcionais, como o condenado

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Progresso e Regresso de Regime de Cumprimento de Pena


um sistema de bnus e sanes, adotado h sculos como forma
idnea de ajudar o indivduo e adaptar sua personalidade ao convvio
social e diminuir a reincidncia.
Progresso ( a passagem de regime mais gravoso para outro
mais ameno). vedado a progresso por salto. Requisitos
ordinrios:
Cumprimento de pelo menos 1/6 da pena no regime anterior;
Mrito do condenado.
Regresso a passagem o regime mais ameno para o mais
grave. possvel a regresso por salto. Pode ter por justificativa
a prtica de crime doloso, de falta grave, ou mesmo a condenao
por crime anterior se a soma da pena restante tornar invivel a
manuteno do regime.

Obs.: O condenado por crimes contra a administrao pblica ter a


progresso condicionada reparao do dano que causou. No caso dos
crimes hediondos e equiparados, necessrio o cumprimento de 2/5,
alm do mrito, se no reincidente. Se reincidente, necessrio o

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Obs.: O RDD no um regime de cumprimento de pena. sim uma sano
disciplinar, gravssima.

Autorizao de Sada
Permisso de Sada (Art. 120, LEP) No caso de falecimento ou
doena grave do cnjuge, companheiro, ascendente, descendente ou
irmo, ou pela necessidade de tratamento mdico. feita mediante
escolta, e o sujeito permanece o tempo todo sob vigilncia. Ter a
durao que for estritamente necessrio para que atinja sua
finalidade. Pode ser concedida pelo diretor, mas com controle judicial.
Sada Temporria (Art. 124, LEP) Funda-se na confiana e no
objetivo de ressocializao do condenado. possvel para o proso
em regime semi-aberto que tenha cumprido 1/6 da pena, bem como
tenha comportamento adequado. No h escolta, e pode ser
concedida por 07 dias, cinco vezes por ano.

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Trabalho do Preso (Art. 39, CP) e Remio a contagem dos dias


trabalhados como cumprimento de pena, na razo de um dia de pena para
cada trs dias efetivamente trabalhados. Vale apenas para os regimes
fechado e semi-aberto. Se o condenado comete falta grave, perde o direito
aos dias remidos, iniciando nova contagem.

Unificao das Penas (Art. 75, CP) Tempo mximo de cumprimento de


penas privativas de liberdade ser de 30 anos. Assim, se o indivduo for
condenado a penas cuja soma seja superior a esta marca, haver unificao,
para atender ao limite mximo temporal. Compete ao Juiz das Execues
Penais, conforme o Art. 66, LEP.
Obs.: Se durante o cumprimento sobrevier nova condenao, far-se- nova
unificao, desprezando-se o perodo de pena j cumprido, respeitando
novamente o limite mximo de 30 anos.

Detrao penal (Desconto) o cmputo na pena privativa de liberdade do


tempo de priso provisria, priso administrativa ou internao provisria. No
caso de penas restritivas de direitos, prevalece entendimento de que
possvel, desde que mensurvel. No caso de pena de prestao pecuniria,
por exemplo, o Juiz deve reduzir valendo-se da equidade. J no caso da
pena de multa, ver-se impossvel a detrao.
Obs.: A medida de segurana admite a detrao para o mnimo de verificao
de cessao de periculosidade.

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Penas Restritivas de Direitos (Lei n. 9.714/97)

So penas autnomas (efeito principal da condenao), e;


Substitutivas (significa que podem ser aplicadas em substituio,
sendo possvel perceber que os Art. da Parte Especial no as
cominam diretamente). Para que sejam aplicadas, o Juiz deve
dosar a pena privativa de liberdade e depois substituir por elas.
Obs.: H excees a tal regra na legislao especial, como na nova Lei 11,340/06, que
apenas comina penas restritivas de direitos para o Art. 28, e no Cdigo de Trnsito, em que
h penas restritivas cumulativas com privativas de liberdade.

Tempo de durao Ser o mesmo da penal privativa de liberdade


que substituiu, salvo a exceo do Art. 46, 4, CP (prestao de
servios comunidade com prazo superior a um ano), em que
permitido encurtar o perodo.
Classificao:
Especficas Exigem relao entre a espcie de crime e a
espcie de pena, com na interdio temporria de direitos;
Genricas As demais, como a prestao de servios a
comunidade e limitao de fins de semana.

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Requisitos cumulativos:
Crimes dolosos praticados sem violncia ou grave ameaa pessoa,
quando a pena privativa no for superior a 04 anos, ou qualquer que
seja a pena se o crime for culposo;
Que o condenado no seja reincidente em crime doloso;
Culpabilidade, antecedentes, conduta social e personalidade do
condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime
indiquem que seja suficiente a substituio.

Obs.: Ainda que reincidente, o Juiz pode aplicar a substituio, desde que, em
face da condenao anterior, a medida seja recomendvel e a reincidncia no
tenha se operado em virtude da prtica do mesmo crime.
Espcies

Prestao de servios comunidade


possvel apenas nas condenaes superiores a 06 meses
de privao de liberdade. O tempo de durao calculado na
proporo de uma hora de tarefas dirias por dia de
condenao, fixadas de modo a no prejudicar a jornada de
trabalho. Se a pena substituda for superior a 01 ano
facultado abreviao da pena, nos termos do Art. 55, CP.

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Interdio temporria de direitos


Tem, por expressa previso legal, a mesma durao da pena
substituda e se subdivide em:
Proibio do exerccio de funo pblica ou mandato eletivo
(Aplicada nos crimes cometidos no exerccio de funo ou mandato,
com violao dos deveres que lhe so inerentes. Aqui temporria e
substitui a privao de liberdade);
Proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que
dependa de habilitao especial, licena ou autorizao do Poder
Pblico (S pode ser aplicada nos crimes cometidos no exerccio das
referidas profisses, atividades ou ofcios com a quebra dos deveres
que lhe so inerentes);
Suspenso de habilitao para dirigir veculo (S aplicada aos
delitos culposos de trnsito no abrangidos pela nova legislao, por
exemplo, para as embarcaes);
Proibio de frequentar determinados lugares (Deve haver relao
entre a sano e o fato praticado, buscando de forma enftica a
preveno especial pouco aplicada).

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Limitao de fim de semana


Obrigao do condenado em permanecer durante 05 horas aos sbados
e 05 horas aos domingos em casa de albergado ou estabelecimento
congnere a fim de ouvir palestras, participar de cursos ou outras
atividades educativas.

Prestao pecuniria
Trata-se de pagamento em dinheiro vtima, a seus dependentes, ou a
entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia
fixada pelo Juiz, 1 e 360 salrios-mnimos. O valor ser deduzido em
eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os
beneficirios.
No confundir com a pena de multa. Na pena de multa, o
descumprimento resulta em converso do montante em dvida de valor a
favor da Fazenda Pblica. Se a sano de prestao pecuniria, o
descumprimento resulta na converso em pena privativa de liberdade.
Se houver aceitao, a prestao pode consistir em prestao de outra
natureza (prestao inominada), como a entrega de cestas bsicas ou
oferta de mo de obra pelo condenado diretamente vtima.

Obs.: Conforme o Art. 17 da Lei 11.340/06, no possvel fixao, nos casos de


violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de entregas de cestas
bsicas ou outras de prestao pecuniria.

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Perda de bens e valores


Trata-se aqui de pena que impe ao condenado perda em favor do
FUNDO PENITENCIRIO NACIONAL do montante que tem como teto o
prejuzo causado ou a vantagem auferida com a prtica criminosa. Os
bens perdidos podem ser mveis ou imveis.
Alm da perda de todo patrimnio de origem ilcita (perda do produto do
crime), ser possvel alcanar o patrimnio lcito at o montante do
prejuzo ou vantagem do crime. a nosso ver o nico entendimento
razovel, lembrando que o destinatrio o fundo mencionado, enquanto
que o destinatrio do confisco do produto do crime a vtima.

Converso da(s) pena(s) restritiva(s) de direito em pena privativa de


liberdade.
Hipteses:
Condenao superveniente pena privativa de liberdade Determina-se
a suspenso do seu cumprimento e, se com a condenao tal substituio
se tornar incompatvel ocorre a converso.

Descumprimento injustificado da condio imposta

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Multa - O critrio hoje adotado, foi introduzido no Cdigo Penal com sua
reforma de 1984, onde a lei manda fixar a multa atravs de uma grandeza
chamada de DIAS-MULTA. O nmero de DIAS-MULTA e o valor dos DIASMULTA ser obtido com a multiplicando de um pelo outro, o resultado o
valor da MULTA a ser paga pelo condenado.

Qual o nmero de dias-multa?


A lei diz de 10 a 360.
Qual o critrio para situar entre o mnimo e o mximo? Dois critrios:
Deve ser adotado critrio similar ao das penas privativas de
liberdade, com especial ateno ao binmio gravidade do fato em
concreto/culpabilidade do autor;
Capacidade econmica, variando de 1/30 at 5 salrios mnimos,
onde o valor de cada dia-multa fixado de acordo com a
capacidade econmica do condenado. O resultado da operao
pode ser aumentado at o triplo quando, pela excepcional
capacidade econmica do condenado, o valor venha a ser incapaz
de atingir as finalidades da pena, nos termos do Art. 60, 1, CP.

Teoria Geral da Pena

A multa pode ser:

Isolada Como nas contravenes penais;


Alternativa Ser imposta pena privativa de liberdade OU multa;
Cumulativa Imposta pena privativa de liberdade E multa;
Vicariante ou Substitutiva O Juiz pode substituir a pena privativa de
liberdade por pena de multa. um benefcio para o agente, com os
seguintes requisitos:
Pena aplicada igual ou inferior a um ano;
Crime cometido sem violncia ou grave ameaa;
Que o condenado no seja reincidente em crime doloso, ou, sendo,
que no seja pelo mesmo delito;
A medida seja recomendvel frente culpabilidade, antecedentes,
conduta social, personalidade do condenado, motivos e demais
circunstncias do fato.

Cumulao de multas A posio majoritria na doutrina a de que


as duas multas devem ser somadas, aplicando as duas multas, ou
seja, a multa substitutiva da pena privativa de liberdade e a de multa
originria cumulativa, pois tm natureza diversa.
Converso de multa em deteno Hoje, o no pagamento da pena
de multa permite apenas que ela seja considerada dvida de valor,
sendo, ento, aplicadas as normas da Dvida Ativa da Fazenda Pblica
(Vara da Fazenda Pblica).

Medida de Segurana
Conceito - sano de carter preventivo, aplicada ao sujeito que no tem plena ou
parcial capacidade de culpabilidade IMPUTABILIDADE, em decorrncia da prtica
de uma infrao penal, com a finalidade de retir-lo do convvio social e submet-lo a
tratamento para fazer cessar sua periculosidade (FUNDAMENTO CURATIVO).
Sistemas:
Duplo Binrio Aplica-se a pena e a medida de segurana, cumulativamente;
Vicariante Aplica-se PENA OU MEDIDA DE SEGURANA (Adotado no Brasil).
Requisitos:
Prtica de injusto penal Deve estar demonstrada a prtica de fato tpico e
antijurdico;
Periculosidade Potencialidade para a prtica de novos atos lesivos;
Inimputabilidade Incapacidade plena ou parcial para ser responsabilizado, ou
seja, o sujeito deve ser portador de doena mental ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, capaz de afastar ou diminuir a capacidade de
compreender o carter ilcito do que faz ou portar-se de acordo com tal
entendimento.
Prazo - Ter a durao mnima de 01 a 03 anos, aps o qual ser feito um exame
de cessao da periculosidade. Se positivo, o agente ser liberado. Se negativo, o
exame renovar-se- a cada ano.
Obs.: No caso dos semi-imputveis, dever ter a pena apenas reduzida (Esse o
critrio eleito para permitir ao julgador escolher entre a pena reduzida ou a medida de
segurana, de acordo com a percia mdico-legal).

Medida de Segurana
Tempo mximo Pela lei, NO H PRAZO MXIMO, ou seja, trata-se
de sano de prazo indeterminado ( a posio que prevalece). A
medida de segurana perdura enquanto perdurar a periculosidade,
apesar de corrente minoritria, pregar que deve-se respeitar o limite
da pena em abstrato.
Obs.: O STF pacificou entendimento que a medida de segurana no pode
ultrapassar 30 (trinta) anos. O STJ ainda no firmou entendimento no
mesmo sentido. No caso da medida aplicada em razo de supervenincia de
doena mental, o prazo mximo o da durao da pena convertida.
No caso de ser liberado ou desinternado, a medida de segurana
poder ser restaurada, se antes do decurso de um ano o agente
praticar qualquer fato indicativo de sua periculosidade (No crime,
qualquer fato que indique que continua perigoso).

Espcies:
Detentiva Internao em hospital de custdia e tratamento
psiquitrico;

Reincidncia

Conceito Ocorre quando o agente, aps ter sido definitivamente condenado no


Brasil ou no Estrangeiro, pela prtica de crime, comete novo crime. (Circunstncia
agravante genrica).

Hipteses:
Crime + crime = reincidncia
Contraveno + crime = reincidncia
Crime + contraveno = no induz

Obs.: Condenao no estrangeiro pela prtica de contraveno no gera


reincidncia. Por outro lado, a condenao no estrangeiro pela prtica de crime
no precisa ser homologada pelo STF para induzir a reincidncia.
Condenao anterior a pena de multa no gera reincidncia (construo
jurisprudencial).

Condenaes que no induzem:


Crime poltico;
Crime militar prprio.

O CP traz o chamado PERODO DEPURADOR, aps o qual a nova prtica


infracional no capaz de gerar reincidncia, isto , a chamada PRESQUIO
QUINQUENAL, ou seja, aps 05 anos da extino da pena anterior, a prtica de
nova infrao penal induz reincidncia. Se ultrapassado esse tempo gera os
MAUS ANTECEDENTES.

Aplicao da Pena

Elementares So dados fundamentais da figura tpica, sem o qual o


crime desaparece (atipicidade absoluta) ou se transforma em outro
(atipicidade relativa), ou seja, integra a essncia do crime.

Circunstncias So dados acessrios da figura tpica que orbitam as


elementares e tm como funo influir na dosagem da pena.
Subjetivas Se referem ao sujeito, e no ao fato objetivamente
considerado. Quais sejam: Primariedade, reincidncia, antecedentes,
conduta social, menoridade relativa, maioridade senil, motivos do
crime.
Objetivas Dizem respeito ao fato, e no ao agente. Quais sejam:
Lugar do crime, meios empregados para a prtica do crime, modos de
execuo, qualidades da vtima, qualidades da coisa.

Na aplicao da pena, o Juiz deve se ater primeiramente aos marcos


definidos no preceito secundrio da previso tpica (simples ou qualificada), e
ento combinar as circunstncias de forma a individualizar a pena. Tambm
podem ser classificadas em judiciais e legais, conforme a disposio no
cdigo penal.
Legais So as agravantes e atenuantes, causas de aumento e
diminuio de pena.
Judiciais Nos termos do art. 59 do CP e permitem maior interferncia

Aplicao da Pena

Sistema Trifsico (Nelson Hungria) Segurana jurdica.


1 Fase Circunstncias Judiciais, dentro dos limites previstos
no tipo simples ou qualificado;
Se h qualificadoras, para se determinar os limites da pena
base;
Segundo o STF, o Juiz deve partir da pena mnima em
respeito ao princpio do favor rei, contudo deve ser orientado
pelas circunstncias judiciais;
Fica a critrio do Juiz a dosagem de aumento ou diminuio
de cada circunstncia do Art. 59;
Pena base no pode ultrapassar os limites em abstrato.
2 Fase Aplica-se as agravantes e atenuantes genricas;
Pena base no pode ultrapassar os limites em abstrato, alm
de ficar a critrio do Juiz o quantum do aumento e da
diminuio;
3 Fase Causas de aumento e diminuio.
A lei j menciona o quantum do aumento e da diminuio,

Aplicao da Pena

So circunstncias judiciais (Art. 59, CP)


Culpabilidade Grau de culpabilidade;
Antecedentes Apenas as decises condenatrias com trnsito em
julgado que no gerem reincidncia caracterizam maus antecedentes,
pelo princpio da presuno de inocncia;

Obs.: Equvoco muito comum aumentar a pena em virtude de maus


antecedentes e, depois, em virtude da reincidncia. Trata-se de bis in idem
sempre afastado pelos Tribunais. As judiciais so sempre residuais em relao
s agravantes, atenuantes, causas de aumento ou diminuio, pois assim, se a
realidade se aplicar a tais caractersticas mais especficas que as judiciais, no
poder ser considerada judicial sob pena de repetio.
Conduta social Forma como o sujeito se relaciona em sua comunidade;
Personalidade do agente Perfil psicolgico;
Motivos Quando no encontram correspondncia nas circunstncias
legais, influem como circunstncias judiciais;
Circunstncias e Conseqncias do crime Repercusso social do fato;
Comportamento da vtima Pode influir na reprovabilidade da conduta do
agente.
Obs.: Tambm para se evitar o bis in idem, os dados da realidade j
considerados no tipo (como a violncia no roubo) no podem ser levadas em

Aplicao da Pena

So Circunstncias Agravantes (Art. 61 e 62, CP) - quando no constituem ou


qualificam o crime:

a reincidncia;

ter o agente cometido o crime:

por motivo ftil ou torpe;


para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de
outro crime;
traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou
ou tornou impossvel a defesa do ofendido;

com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou
de que podia resultar perigo comum;
contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;
com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao
ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei especfica;
com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou
profisso;

contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida;

quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade;


em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou de
desgraa particular do ofendido;
em estado de embriaguez preordenada.

Aplicao da Pena

Agravantes no caso de concurso de pessoas - A pena ser ainda agravada em


relao ao agente que:
promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais
agentes;
coage ou induz outrem execuo material do crime;
instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou nopunvel em virtude de condio ou qualidade pessoal;
executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de
recompensa.
So Circunstncias Atenuantes (Art. 65 e 66, CP)
ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70
(setenta) anos, na data da sentena;
o desconhecimento da lei;
ter o agente:
cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;
procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime,
evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento,
reparado o dano;
cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de
ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo,
provocada por ato injusto da vtima;
confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o

Aplicao da Pena

Causas de Aumento e de Diminuio So aquelas que alteram a pena com o


uso de fraes, ou seja, aumentam em metade, diminuem em dois teros, de um
sexto a dois teros etc. J as qualificadoras so circunstncias que alteram os
limites da pena base, pois trazem novos limites mnimo e mximo para a sua
fixao alterando o preceito secundrio.

Observaes:
Conflito entra circunstncias judiciais As subjetivas ou pessoais prevalecem.
No caso de conflito entre as subjetivas, prevalecem os motivos, a
personalidade e os antecedentes criminais;
Conflito entre agravantes e atenuantes Prevalecem as de carter subjetivo,
ou seja, os motivos, personalidade e a reincidncia. Acima de todas prevalece
a menoridade relativa (menor de 21 anos), por construo da jurisprudncia;
Concurso da causa de aumento e diminuio da parte geral e outra de
aumento ou diminuio da parte especial Aplicam-se ambas, sendo aplicada
em primeiro lugar a da parte especial;
Concurso entre causa de aumento e diminuio da parte especial O Juiz
limita-se aplicar um s aumento ou uma s diminuio, prevalecendo a que
mais aumente ou a que mais diminua;

Concurso entre qualificadoras Aplica-se apenas uma qualificadora para


formar a pena base, e as outras na segunda fase como agravantes para que se
evite a ocorrncia do bis in idem.