LIMITES FORMALES Y SUSTANCIALES

Segn hemos dicho, del poder constituyente como poder jurdico originario
surge la Constitucin, que por este hecho pasa a ser la pieza que, con toda
lgica, fundamente, d lugar a un ordenamiento jurdico nuevo. En realidad
slo es como si hiciera tabula rasa con todo lo anterior, ya que, como dije,
en el nuevo ordenamiento jurdico confluyen las normas de otros
ordenamientos que recibe (derecho internacional de los derechos humanos,
por ejemplo), las normas del ordenamiento anterior que reconoce (y que en
buena parte de los casos adapta, como en Espaa sucedi cuando, al
reconocer la normativa del cdigo civil, la purg por ejemplo en todo aquello
que era contrario al derecho a la igualdad entre el hombre y la mujer), y las
nuevas normas que surgirn a partir de la entrada en vigor de la
constitucin, que tendrn como origen la delegacin de poder normativo
que parte de la constitucin.
Su carcter originario le confiere, pues, su peculiar posicin como norma
suprema en el ordenamiento jurdico, de tal manera que es en ella donde
reside la juridicidad del resto de normas que se organizan en un
ordenamiento, lo que implica que contendr los lmites de creacin de estas
otras normas, que podrn ser tanto formales (rganos competentes para
dictar normas y procedimientos requeridos para elaborarlas) como
sustanciales (valores y derechos cvicos que deben respetar).
Evidentemente, en el caso del reconocimiento de normas anteriores o
vayan a ser recibidas desde otros ordenamientos, el dato para juzgar su
pertenencia al ordenamiento ser exclusivamente su contenido, ya que si
tambin se atendiese a los criterios formales, con toda probabilidad no
subsistira ninguna de esas normas anteriores que se reconocen ni podra
recibir las normas de otros ordenamientos, puesto que no estaran dictadas
por los rganos ni de acuerdo con los procedimientos que disea la nueva
constitucin. Por el contrario, ambos lmites, formales y sustanciales,
debern respetarse desde su aprobacin por todas las normas que vayan a
ser aprobadas por los rganos con poder normativo a partir de entonces
para que se pueda afirmar su pertenencia al nuevo ordenamiento jurdico
que inaugura la constitucin.

Poder Constituyente Y Reforma ConstitucionalPresentation Transcript

1.
2.
3.
1.
2.

4.
1.

PODER CONSTITUYENTE. REFORMA CONSTITUCIONAL.

Poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin
al estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica.
Es la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental
originario por medio de una Constitucin, y a revisar sta, total o parcialmente, cuando sea necesario"
LINARES QUINTANA, Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional.
El poder constituyente puede ser originario y derivado . Es originario cuando se ejerce en la
etapa fundacional o de primigeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es derivado cuando se
ejerce para reformar la constitucin.

2.

El p. c. originario debe ser entendido como poder fuera del sistema normativo dado,
extrajurdico. S u estudio pertenece a la ciencia poltica, a la filosofa y a la sociologa (A. Spota).

3.

Es la competencia de las competencias. Es el que crea y distribuye las competencias, es el

que se manifiesta al fundar un nuevo orden de competencias.

5.
1.

El p. c. derivado o de reforma es una competencia ms del estado, aunque excepcional, en el

sentido de que puede modificar o redistribuir a las dems competencias ( ordinarias ) del estado.

2.
6.

Se distingue as la fuerza (originario) , de la competencia (derivado) .

Lmites del poder constituyente.

1.

El p. c. originario no tiene lmites formales ni sustanciales ( procedimientos y contenidos ).

lmites jurdicos.

2.

S puede tener lmites extrajurdicos (realidad social y estructural).

3.

El p. c. derivado reconoce lmites jurdicos y extrajurdicos.

7.
1.
8.
1.
2.

Reforma constitucional.
Es la actividad normativa desplegada para modificar parcial o totalmente una constitucin
rgida, valindose del particular procedimiento predeterminado por ella (Biscaretti di Ruffia, P.).
Anlsis del art. 30 C.N.
El poder constituyente derivado est previsto en el art. 30 C.N.
Artculo 30- La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus
miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto.

9.
1.

Algunos postulan que reconoce lmites de tipo sustancial (clasulas o contenidos ptreos o
inmutables).

10.

Crtica a la tsis de las clusulas ptreas.

1.

No evitan los cambios, sino que los favorecen por la va revolucionaria, al margen del estilo
reformista que caracteriza al constitucionalismo.

2.

Clusulas preadas de soberbia eternidad que no consiguen mantenerse enhiestas ms all

de los tiempos de normalidad y estabilidad, fracasando en su finalidad cuando sobrevienen tiempos de crisis,
cuyas eventualidades no pudieron preveer o no consiguen someter, por ejemplo el caso argentino con la
prohibicin contenida en el texto de 1853 que impeda la reforma por una plazo de diez aos, pero que la crisis
de 1860 priv de toda normatividad (Vanossi).

11.

Etapas de iniciativa de la reforma.

1.
2.

En el procedimiento de reforma, existen en Argentina dos etapas:

a).- La etapa de iniciativa o de declaracin, en la que primero se establece que es necesario
proceder a la reforma y se la impulsa, y luego se elige a los convencionales constituyentes;

3.

b).- La etapa de revisin propiamente dicha, en la que la reforma se lleva a cabo (no hay
etapa ratificatoria).

12.

Etapa de iniciativa.

1.

A).- Funcin preconstituyente del Congreso federal.

2.

La de iniciativa est a cargo del Congreso de la Nacin, al que el art. 30 CN encomienda

declarar la necesidad de la reforma. No dice la norma cmo debe trabajar el Congreso, ni qu forma debe
revestir el acto declarativo; slo exige una mayora calificada de votos.

3.

Es una declaracin o una ley del Congreso? Se trata de una laguna que fue cubierta por la
praxis constitucional. El Congreso trabaja con cada una de sus cmaras por separado; coincidiendo ambas, se
dicta una ley.

4.

El acto declarativo tiene, entonces, forma de ley (constitucin material). Puede tal ley ser
vetada por el Poder Ejecutivo?

13.

Cul es la mayora de votos requeridos?

1.

debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus
miembros.

2.

Cmo se computan esos dos tercios?

3.

Sobre el total de los miembros de cada Cmara? Sobre los miembros presentes? Sobre
los miembros en ejercicio?

4.

Esta indeterminacin no puede ser solucionada a partir de argumentos jurdicos que

provengan del texto de la Constitucin.

14.
1.

2.

Se puede decir que en el art. 30 CN los constituyentes del 53 incurrieron en una imprevisin,
no calcularon las dificultades interpretativas que l mismo traera , y no hay tampoco constancias de actas sobre
la discusin de ese prrafo del art. 30 C.N. en la convencin constituyente de los aos 1852 y 1853.
En la praxis argentina slo en 1898 y en 1994 se aplic la mayora de dos tercios sobre la
totalidad de los miembros que componan ambas cmaras.

3.
15.
1.

En todas las dems reformas ( 1860, 1866 y 1949 ), se comput sobre el nmero de
legisladores presentes en cada cmara.
Temario de la reforma.
El derecho consuetudinario constitucional argentino establece que al declarar la necesidad
de la reforma, el Congreso puntualiza los contenidos o artculos cuya revisin se considera necesaria.

2.

La fijacin del temario demarca inexorablemente la materia sobre la cual pueden recaer las
enmiendas.

3.

16.
1.

Se fijan los temas, nicamente. El Congreso no puede determinar el sentido ni el contenido

de las futuras normas constitucionales, ya que eso es tarea propiamente constituyente (ver, sin embargo, la
reforma de 1994).
La convencin no est obligada a introducir reformas en los puntos sealados por el
Congreso, pero no puede efectuarlas fuera de ese temario.

2.

Porque la Convencin reformadora no es soberana.

17.
1.

Plazo de funcionamiento.

2.

Lugar donde debe funcionar la Convencin.

3.

4.
5.

Es otra competencia de la funcin preconstituyente del Congreso, la de fijar el lugar de

instalacin de la convencin reformadora. Y no podr mudarse si no est habilitada para ello. La ley 24.309 de
1993 fij como sedes las ciudades de Santa Fe y Paran.
Condiciones y calidades de los convencionales constituyentes.
Tales requisitos tambin los puede fijar legtimamente el Congreso. La ley 24.309 los
estableci en el art. 11.

18.
1.

B).- Cuerpo electoral.

2.

El segundo escenario del perodo preconstituyente se encuentra en el cuerpo electoral.

3.

Ocurre que el art. 30 C.N. tampoco dice cmo se compone la convencin reformadora, ni de
dnde surge. La prctica constitucional argentina determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir
convencionales constituyentes.

4.

Las convenciones reformadoras han sido, siempre, rganos pluripersonales y unicamerales.

19.

Etapa de revisin. Plazo de funcionamiento.

1.

El Congreso puede fijar un plazo a la convencin. Es optativo. El art. 30, con su silencio
sobre el punto, permite cualquiera de las dos hiptesis. En la praxis constitucional argentina, slo la Convencin
Nacional de 1866 fue la nica convocada sin que el Congreso le fijara un plazo determinado

2.

Si al declarar la necesidad de la reforma el Congreso estableciera un plazo para que la

convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara automticamente la disolucin de la Convencin,
que perdera su habilitacin para continuar trabajando o para prorrogar sus sesiones.

3.

Si, al contrario, el Congreso se abstiene de fijar aquel plazo al declarar la necesidad de la

reforma, la convencin no est sujeta a lapso alguno, y nadie puede limitrselo despus.

4.

El plazo significa, asimismo, que las reformas efectuadas despus de vencido, son invlidas
o inconstitucionales.

20.
1.

La etapa constituyente comienza con la instalacin de la convencin reformadora, quien debe

considerar - es decir, aceptar o rechazar - la convocatoria hecha por el Congreso y, en su caso, dictar las nuevas
normas constitucionales.

2.

Una vez que la Convencin, en su caso, sancionare las reformas, ellas quedan incorporadas
directamente al texto de la CN.

3.

Una vez publicadas esas modificaciones, son obligatorias desde la fecha que disponga la
Convencin, porque nuestra CN no aade la etapa de "ratificacin" de la reforma y porque ningn
poder constituido tiene competencia para promulgar o poner en vigencia la enmienda constitucional.

21.
1.

Poderes implcitos de la Convencin.

La Convencin posee tambin los llamados "poderes implcitos", que son aqullos
medios necesarios o conducentes para el mejor cumplimiento de su cometido. Su justificacin se encuentra en
la autonoma funcional de la Convencin. Comprenden:

2.

Eleccin de autoridades;

3.

Aprobar los ttulos de sus miembros;

4.

Sancin de su reglamento interno;

5.

Fijacin del plan de tareas (comisiones, etc.);

6.

Determinacin de das y horas de sesiones;

7.

Prerrogativas del cuerpo e inmunidades de sus miembros;

8.

Sancionar disposiciones transitorias ante la entrada en vigencia de las nuevas normas

constitucionales.

9.

Facultades presupuestarias.

22.

1853 1860 1898 1949/1957 1994 1866

23.

Legalidad de la reforma de 1994. La ley 24.309.

1.

La doctrina seal dos violaciones de esta norma a las exigencias que la CN de 1853/60
estableca para llevar adelante su propia reforma:

2.

El Senado introdujo modificaciones al texto votado en diputados y esa modificacin debi

haber vuelto a la Cmara de origen para su tratamiento, como lo exiga el art. 71 CN. Sin embargo se promulg
como ley algo que no lo era. La llamada ley 24.309 no es tal. No es ley ( A. Spota). No hubo resolucin unnime
de las dos Cmaras del Congreso que es la exigencia primera y bsica para poner en movimiento el proceso
preconstituyente.

3.

La segunda violacin es su pretensin de limitar la capacidad decisoria de la Convencin

reformadora al intentar condicionarla al texto del llamado "ncleo de coincidencias bsicas". Esa
limitacin no surge del art. 30 CN y contradice en su esencia el sistema de reformas previsto en el estado de
derecho con constitucin rgida.

24.

Bibliografa.

1.

Bidart Campos, German J. Manual de la Constitucin Reformada, Ediar, Bs. As., 1995.

2.

Vanossi, Jorge R., Teora Constitucional, Depalma, Bs. As., 1975.