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1 Introduo

Vigendo desde o dia 10 de janeiro de 2003, o novo Cdigo Civil Brasileiro - que
figura como estatuto mximo que rege o direito privado, o direito civil e o direito
comercial traz significativas alteraes que visam a aumentar a amplitude da atuao
do cdice anterior.
No Cdigo Civil de 1916, os contratos eram embasados na concepo "liberal"
de contrato - que tem no ato volitivo a nica fonte criadora de direitos e obrigaes,
sendo necessrio para seu implemento um Estado ausente, que apenas garanta o respeito
s regras do jogo, que seriam estipuladas pelos contratantes na livre manifestao de
vontade(pacta sunt servanda)- onde"a autonomia da vontade consistia no auto
regramento da vontade, a chamada autonomia da vontade que permite que a pessoa,
conhecendo o que se produzir com seu ato, negocie ou no, tenha ou no o gestum
que a vincule [1]. Se a vontade deliberada entre as partes no confrontasse a ordem
pblica e os bons costumes, estabelecia verdadeira lei entre as partes. A regra criada
entre as partes no poderia ser violada, nem mesmo pelo Juiz. Excetuando alguns casos
decorrentes de situaes absolutamente imprevisveis (teoria da impreviso) ou de
onerosidade excessiva devidamente comprovada (leso), no seria possvel modificar a
vontade das partes.
Diante das diversas transformaes pelas quais a sociedade passou durante o
curso da histria aliadas urgncia da aplicao de uma justia mais distributiva que
no era alcanada com a utilizao da teoria clssica, surge a necessidade de proteger as
partes envolvidas no negcio contratual e a ordem jurdica vigente na sociedade. O
Estado busca, a partir das inovaes includas no novo Cdigo Civil de 2002, tutelar a
responsabilidade de realizar os compromissos assumidos pela liberdade de contratar,
visando a respaldar os negcios jurdicos que propulsionam a circulao das riquezas,
to fundamental para a vida em sociedade, sendo necessria a garantia do respeito
vontade emitida para a segurana dos contratantes, no s quanto ao estabelecimento do
contedo do contrato (elaborao de suas clusulas) mas tambm no que se refere a sua
efetiva execuo.Todo este movimento em busca de formas mais efetivas de proteger as
partes envolvidas no instituto dos contratos se baseou na insatisfao que era percebida
pelo fato da liberdade de contratar mago da autonomia da vontade passar a ser
uma simples falcia histrica, pois na prtica sentia-se que nenhuma liberdade era
exercida no momento de contratar, em face da necessidade de ser praticado o ato, para a
prpria subsistncia no meio social. A evoluo do meio social impunha a necessidade
de uma nova perspectiva no modo de pensar o contrato; exigia uma mudana
principalmente no tocante formao do vnculo jurdico e sua execuo.
A concepo filosfica do liberaliluminismo, que norteava o Cdigo do
Preclaro Clvis Bevilqua, comeou a ser destituda pela corrente do constitucionalismo
social, com seus direitos de segunda gerao, cujo contedo, antes de primar por meras
limitaes ao estatal, passa a reconhecer obrigaes positivas ao Estado.
Assim, evolui a teoria contratual para acompanhar a formao do Estado Social,
assim sentida por Luiz Neto Lbo:
...o Estado Liberal assegurou os direitos do homem de primeira gerao,
especialmente a liberdade, a vida e a propriedade individual. O Estado Social foi

impulsionado pelos movimentos populares que postulam muito mais que a liberdade e a
igualdade formais, passando a assegurar os direitos do homem de segunda gerao, ou
seja, os direitossociais[3].
Parafraseando Mezzomo, (...) o desenrolar deste processo evolutivo culminar,
no decorrer do sculo XX, na concepo dos direitos de terceira, quarta e mesmo
quinta gerao, implicando na necessidade de conformao jurdica diferenciada para
certas espcies de direitos e, em decorrncia, em relao a mecanismos processuais
aptos e ensejar-lhes concreta materializao.
Essa transformao no seio social sentida pelo legislador, que estabelece
expressamente no novo Cdigo Civil, quando trata dos contratos, o respeito funo
social e ao princpio da boa-f, como normas de ordem pblica (art. 422). Ao exigir o
princpio da boa-f como elemento fundamental nas relaes contratuais, a nova lei est
implementando outra concepo sobre o instituto, a qual a doutrina passou a
denominar de objetiva, porque a sua finalidade impor aos contratantes uma conduta
de acordo com os ideais de honestidade e lealdade, independentemente do subjetivismo
do agente; em outras palavras, as partes contratuais devem agir conforme um modelo
de conduta social, sempre respeitando a confiana e o interesse do outro contratante. A
anttese dessa espcie, no a inteno de prejudicar, como na boa-f subjetiva, mas a
exteriorizao de um comportamento improbo, egosta ou reprovvel, verificado sob a
tica da vida em harmonia dentro da comunidade. Consiste em ato violador de um
dever anexo ao contrato.[4]
Para concluir, vale salientar que
"Embora o CC de 1916 no contivesse preceito expresso sobre a boa-f
como regra geral que deve presidir as relaes civis, essa circunstncia decorria dos
princpios gerais do direito. O princpio da boa-f , agora, positivado pelo CDC 4,
caput e III, bem como pelo CDC 51, IV, de modo que, para as relaes de consumo,
deixou de ser princpio geral de direito para consubstanciar-se em princpio geral das
relaes de consumo. Na verdade, existe um duplo regime jurdico para a boa-f
objetiva nas relaes de consumo: a) clusula geral de boa-f objetiva (CDC 4, caput
e III); b) conceito legal indeterminado (CDC 51 IV)."
Ainda se valendo das palavras de Nelson Nery Jnior, "ainda que o
contratantes nada disponham a respeito no instrumento do contrato, reputa-se como
inscrita e nsita a todo contrato de consumo a clusula geral de boa-f, segundo a qual
ambos os contratantes tem de portar-se de acordo coma boa-f."[5]
inegvel o imenso valor que o legislador , ao escrever o Cdigo Civil de 2002,
deu boa f. Fundamentada pelo principio da eticidade que figura como um dos
princpios diretores do novo Cdigo, e que o distinguem do individualismo do Cdigo
revogado de 1916 a boa f pode ser considerada o centro propulsor de todas as
mudanas ocorridas no novo Cdigo.

2 Conceitos
2.1 Boa f
Expresso derivada da palavra latina bona fide que significa boa confiana - a
boa f, no Direito Civil um princpio fundamental que norteia os negcios jurdicos,
funcionando como um padro comportamental, uma regra de conduta exigida pela atual
legislao. A inteno do legislador ao inserir explicitamente o princpio da eticidade e
exigir que a boa-f fosse um pr-requisito para a validade do negcio jurdico, segundo
Miguel Reale, no foi a de construir mais um imperativo abstrato, mas sim uma norma
que condiciona e legitima toda a experincia jurdica, desde a interpretao dos
mandamentos legais e das clusulas contratuais at as suas ltimas consequncias..
[6]. Critico ferrenho das sobrevivncias do Direito Positivista que se contenta com
princpios e regras de carter emprico ou factual no nosso ordenamento, Reale
buscou disciplinar e resolver as questes sociais inerentes ao Direito atravs da
elaborao de categorias e conceitos jurdicos vinculados aos fins ticos e econmicos.
Exemplos desta preocupao especial em no desvincular os fatos jurdicos (e sociais)
dos valores que lhes do sentido e significado esto no texto do artigo 422 do Cdigo
Civil: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade.
2.2 - Boa-f objetiva
Ainda citando o Preclaro Miguel Reale, eis o conceito: A boa-f objetiva
apresenta-se como uma exigncia de lealdade, modelo objetivo de conduta, arqutipo
social pelo qual impe o poder-dever que cada pessoa ajuste a prpria conduta a esse
arqutipo, obrando como obraria uma pessoa honesta, proba e leal.
Para complementar a conceituao, a brilhante e sucinta concepo do jurista
Ruy Rosado Aguiar Junior, na qual ele pondera que a boa-f se constitui numa fonte
autnoma de deveres, independentemente da vontade, e, por isso, a extenso e o
contedo da relao obrigacional j no se medem somente nela (vontade), e, sim,
pelas circunstncias ou fatos referentes ao contrato, permitindo-se construir
objetivamente o regramento do negcio jurdico com a admisso de um dinamismo que
escapa ao controle das partes. A boa-f significa a aceitao da interferncia de
elementos externos na intimidade da relao obrigacional, com poder limitador da
autonomia contratual. O princpio da boa-f significa que todos devem guardar
fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana que constitui a base
imprescindvel das relaes humanas, sendo, pois, mister que se proceda tal como se
espera que o faa qualquer pessoa que participe honesta e corretamente do trfego
jurdico. [7]
Segundo o grande civilista Silvio de Salvo Venosa, h trs funes para
o conceito da boa f objetiva: a funo interpretativa (art. 113 do

C.C.) a funo de controle dos limites do exerccio de um direito (art.


187) e a funo de integrao do negcio jurdico (art. 421 do C.C.).
2.3 - Boa-f subjetiva
Ainda utilizando as palavras de Miguel Reale um dos mentores do atual
Cdigo Civil - a boa f subjetiva (...) corresponde, fundamentalmente, a uma atitude
psicolgica, isto , uma deciso da vontade, denotando o convencimento individual da
parte de obrar em conformidade com o direito. A diferena entre a boa f objetiva e a
subjetiva, segundo ensina Venosa (2010, vol. 2, p. 387), (...) Na boa f subjetiva, o
manifestante da vontade cr que sua conduta correta, tendo em vista o grau de
conhecimento que possui do negcio. Para ele h um estado de conscincia ou aspecto
psicolgico que deve ser considerado. J na boa f objetiva, tem compreenso diversa.
O intrprete parte de um padro de conduta comum, do homem mdio, naquele caso
concreto, levando em considerao os aspectos sociais envolvidos. Desse modo, a boa
f objetiva se traduz de forma mais perceptvel como uma regra de conduta, um dever
de agir de acordo com determinados padres sociais estabelecidos e reconhecidos.
A noo de boa f subjetiva, segundo Pablo Stolze Gagliano [8] estava presente
no Cdigo Civil de 1916, e nada mais do que (...) uma situao psicolgica, um
estado de esprito do agente que realiza determinado ato, derivando do reconhecimento
da ignorncia do agente a respeito de determinada circunstncia, como ocorre na
hiptese do possuidor de boa f que desconhece o vcio que macula a sua posse.
2.4 - Supressio ou Verwirkung
A supressio ou Verwirkung um termo da doutrina alem, que denomina a
reduo do contedo obrigacional pela falta de ao de uma das partes em exercer
direito ou faculdades, gerando na outra legtima expectativa.
A falta de ao, prevista no pacto contratual, de uma das partes gera na outra a
expectativa legtima de que o direito no ser exercido, ou, em outras palavras,
"verifica-se a supressio quando, pelo modo como as partes vm se comportando ao
longo da vida contratual, certas atitudes que poderiam ser exigidas originalmente
passam a no mais poderem ser exigidas na sua forma original (sofrem uma
minorao), por ter se criado uma expectativa de que aquelas disposies iniciais no
seriam exigidas daquela forma inicialmente prevista."[9]
2.5 Duty to Mitigate the Loss
O duty to mitigate the loss, em traduo literal, significa o dever de mitigar pela
perda. No mbito dos contratos, figura como o dever do credor de mitigar o prejuzo, a
prpria perda: o princpio da boa f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento
do prprio prejuzo. inspirado no art. 77 da Conveno de Viena de 1980 sobre a
venda internacional de mercadorias e um dever acessrio derivado da boa conduta que

deve existir entre os contratantes. Podemos identificar nos arts. 769 e 771 do Cdigo
Civil de 2002 no contrato de seguro.
A aplicao de duty do mitigate the loss permanece nos contratos bancrios em que h
descumprimento, no podendo a instituio prevista no instrumento contratual, permitir
que a dvida atinja montantes astronmicos.
2.6 - Venire Contra Factum Proprium
A expresso "venire contra factum proprium" significa vedao do
comportamento contraditrio, baseando-se na regra da pacta sunt servanda.
Segundo o ensinamento do professor Aldemiro Rezende Dantas Jnior (2007, p.
291), que ilustra com maestria o principio:
"A expresso venire contra factum proprium poderia ser vertida para o
vernculo em traduo que se apresentaria em algo do tipo "vir contra seus prprios
atos" ou "comportar-se contra seus prprios atos", pode ser apontada, em uma
primeira aproximao, como sendo abrangente das hipteses nas quais uma mesma
pessoa, em momentos distintos, adota dois comportamentos, sendo que o segundo deles
surpreende o outro sujeito, por ser completamente diferente daquilo que se poderia
razoavelmente esperar, em virtude do primeiro.[10]
O princpio constitucional da vedao do comportamento contraditrio,
consoante com o principio basilar da boa f contratual , tambm relaciona-se
diretamente com as noes de solidariedade social, que impe a necessidade de o
Estado intervir para garantir a dignidade da pessoa humana e limitar a atuao privada.
Para uma ao ser enquadrada no conceito, seriam necessrios dois comportamentos
distintos, da mesma pessoa, lcitos e diferidos no tempo. A primeira ao, praticada pela
pessoa em questo, seria contraria a segunda ao, e esta resultaria em algum prejuzo a
outra parte envolvida no negocio, sendo ento vedada pelo Estado, que tem como fim
manter a ordem jurdica, proteger a confiana, a legtima expectativa, a lealdade, a
probidade, a lisura e a honestidade nas relaes jurdicas.
2.7 - Exceptio Non Adimplete Contractus
A frase latina excepctio non adimpleti contractus, ou exceo do contrato no
cumprido, a denominao dada para a possibilidade de exercer uma defesa contratual
surgida e difundida no mbito do Direito Privado, inclusive positivada no nosso Cdigo
Civil em seu art. 476: "nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de
cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro" . Trata-se de um
dispositivo, atravs do qual, um dos plos do contrato se nega a cumprir com a sua
obrigao enquanto o outro no executar a que lhe exigido.

3 - Os efeitos do princpio da boa-f sobre os contratos


O princpio da boa-f no nosso ordenamento como uma regra de conduta
instituda, agindo como um verdadeiro controle das clusulas propostas em contrato e
prticas abusivas de qualquer natureza em nossa sociedade. A boa-f se torna uma regra

tica de conduta e tem algumas funes como: fonte de novos deveres de conduta
anexos relao contratual; limitadora dos direitos subjetivos advindos da autonomia da
vontade, bem como norma de interpretao (observar a real inteno das partes
envolvidas no negcio) e integrao do contrato. Em outras situaes os deveres
primrios j foram realizados e o contrato extinto, porm, remanescem os deveres
laterais. Estes deveres laterais so chamados de pr-contratuais (culpa in contrahendo)
ou ps-contratuais (culpa post pactum finitum). Estes consistem nos deveres de
proteo, informao (esclarecimento) e lealdade (Donnini, 2007, p. 45-46).
Segundo Ricardo Lorenzzeti (1998, p. 551) o contrato deixou de ser
visualizado como um representativo de interesses antagnicos, divisando-se um affectio
contractus, tornando os contraentes como se fossem parceiros.
A boa f se apresentou no direito ptrio como modelo terico para
posteriormente se transformar num modelo jurdico atravs da constante atividade
criativa da jurisprudncia.
Os efeitos diretos da boa f so os conceitos trabalhados neste trabalho: Exceptio
Non Adimplete Contractus; Venire Contra Factum Proprium; Supressio ou Verwirkung,
incluindo tambm o Surrectio que o surgimento do direito pelo costume ou
comportamento de uma das partes (artigo 330 CC).

4 Jurisprudncias
Supressio ou Verwirkung
Resumo: Locao Comercial - Cobrana
Relator(a): Melo Bueno
Julgamento: 07/02/2011
rgo Julgador: 35 Cmara de Direito Privado
Publicao: 10/02/2011
LOCAO COMERCIAL - COBRANA
- Prescrio inocorrente - Teoria da 'supressio' - Descabimento - Conduta do locador no
comprovada - Valor da causa definido e legtimo - Rus que no infirmam o direito
alegado do autor - Ao procedente - Recurso desprovido.

Surrectio
TJMA - APELAO CVEL: AC 267512010 MA
Resumo: Contrato de Seguro em Grupo. Comportamento Concludente. Supressio e
Surrectio.
Desprovimento.
Relator(a): CLEONES CARVALHO CUNHA
Julgamento: 19/11/2010
rgo Julgador: SAO LUIS
Ementa

CONTRATO DE SEGURO EM GRUPO. COMPORTAMENTO conCLUDENTE.


SUPRESSIO E SURRECTIO. DESPROVIMENTO.
I - Pela teoria da confiana no se leva em considerao o comportamento do
declarante, mas o comportamento e a expectativa de quem recebe a declarao,
possibilitando o reconhecimento da chamada supressio (forma de concretizao do
venire contra factumproprium, como categoria de abuso de direito), cuja conseqncia
a renncia ao direito para o seu titular, fazendo nascer para a outra parte a legtima
expectativa de confiana quanto permanncia da situao que se consolidou no tempo
(surrectio);
II - apelao conhecida e improvida.

Duty to Mitigate the Loss


STJ - RECURSO ESPECIAL: REsp 758518 PR 2005/0096775-4
Resumo: Direito Civil. Contratos. Boa-f Objetiva. Standard tico-jurdico.
Observncia Pelas Partes
Contratantes. Deveres Anexos. DutyToMitigate The nullloss. Dever de Mitigar o
Prprio
Prejuzo. Inrcia do Credor. Agravamento do Dano. Inadimplemento Contratual.
Recurso Impr...
Relator(a): Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/RS)
Julgamento: 17/06/2010
rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA
Publicao: DJe 28/06/2010 REPDJe 01/07/2010
Ementa
DIREITO CIVIL. CONTRATOS. BOA-F OBJETIVA. STANDARD TICOJURDICO. OBSERVNCIA PELAS PARTES CONTRATANTES. DEVERES
ANEXOS. DUTY TO MITIGATE THE LOSS. DEVER DE MITIGAR O PRPRIO
PREJUZO. INRCIA DO CREDOR. AGRAVAMENTO DO DANO.
INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. RECURSO IMPROVIDO.
1. Boa-f objetiva. Standard tico-jurdico. Observncia pelos contratantes em todas as
fases. Condutas pautadas pela probidade, cooperao e lealdade.
2. Relaes obrigacionais. Atuao das partes. Preservao dos direitos dos contratantes
na consecuo dos fins. Impossibilidade de violao aos preceitos ticos insertos no
ordenamento jurdico.
3. Preceito decorrente da boa-f objetiva. Dutytomitigatethe loss: o dever de mitigar o
prprio prejuzo. Os contratantes devem tomar as medidas necessrias e possveis para
que o dano no seja agravado. A parte a que a perda aproveita no pode permanecer
deliberadamente inerte diante do dano. Agravamento do prejuzo, em razo da inrcia
do credor. Infringncia aos deveres de cooperao e lealdade.

4. Lio da doutrinadora Vra Maria Jacob de Fradera. Descuido com o dever de


mitigar o prejuzo sofrido. O fato de ter deixado o devedor na posse do imvel por
quase 7 (sete) anos, sem que este cumprisse com o seu dever contratual (pagamento das
prestaes relativas ao contrato de compra e venda), evidencia a ausncia de zelo com o
patrimnio do credor, com o consequente agravamento significativo das perdas, uma
vez que a realizao mais clere dos atos de defesa possessria diminuiriam a extenso
do dano. 5. Violao ao princpio da boa-f objetiva. Caracterizao de inadimplemento
contratual a justificar a penalidade imposta pela Corte originria, (excluso de um ano
de ressarcimento). 6. Recurso improvido.

Venire Contra Factum Proprium


TJSP - Apelao: APL 990104409616 SP
Resumo: Cerceamento de Defesa
Relator(a): Silveira Paulilo
Julgamento: 10/11/2010
rgo Julgador: 21 Cmara de Direito Privado
Publicao: 25/11/2010
Ementa
CERCEAMENTO DE DEFESA
- Determinao de especificao de provas no atendida - Venire contra factumproprium
- Ausncia de cerceamento de defesa - Recurso no provido.

Exceptio Non Adimplete Contractus


TJDF - Apelao Cvel: APL 463763620048070001 DF 0046376-36.2004.807.0001
Relator(a): ANA MARIA DUARTE AMARANTE BRITO
Julgamento: 27/10/2010
rgo Julgador: 6 Turma Cvel
Publicao: 04/11/2010, DJ-e Pg. 206
Ementa
DIREITOS ADMINISTRATIVO E CIVIL. EXCEPTIO NON ADIMPLETI
CONTRACTUS. ARTIGO 476 DO CDIGO CIVIL. O INADIMPLEMENTO
CONTRATUAL AUTORIZA A OPOSIO DA EXCEPTIO NON ADIMPLETI
CONTRACTUS, PREVISTA NO ARTIGO 476 DO CDIGO CIVIL: "ART. 476. NOS
CONTRATOS BILATERAIS, NENHUM DOS CONTRATANTES, ANTES DE
CUMPRIDA A SUA OBRIGAO, PODE EXIGIR O IMPLEMENTO DA DO
OUTRO". APELAO CONHECIDA E NO PROVIDA.

Acordo
CONHECIDO. NEGOU-SE PROVIMENTO. UNNIME.

Bibliografia
[1] PONTES DE MIRANDA. Tratado de Direito Privado. Parte Especial, tomo
XXXVIII, 2 Ed. Borsoi, 1962.
[2] MEZZOMO, Marcelo Colombelli. A boa-f objetiva e seus institutos. Jus
Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1212, 26 out. 2006. Disponvel
em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/9087>. Acesso em: 26 mar. 2011.
[3] LBO, Paulo Luiz Neto. Contrato e mudana social. Revista Forense, n 722. Rio
de Janeiro: Forense, 2002.
[4] MATEO JNIOR, Ramon. A funo social e o princpio da boa-f objetiva nos
contratos do novo Cdigo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 55, 1 mar. 2002.
Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/2786>. Acesso em: 26 mar. 2011.
[5] NERY JUNIOR, Nelson. ANDRADE NERY, Rosa Maria. Cdigo Civil Anotado e
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<http://www.miguelreale.com.br/artigos/boafe.htm>. Acesso em: 3 Abr. 2011.
[7] ROSADO AGUIAR JUNIOR, Ruy. Extino dos contratos por incumprimento
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[8] GAGLIANO, Pablo Stolze. PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito
Civil: (abrangendo o cdigo de 1916 e o Novo Cdigo Civil). Editora Saraiva, So
Paulo, 2005.
[9] Agravo de Instrumento n 70010323012, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, julgado em 22/11/2004.
[10] Nery Jnior, Nelson; Nery, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil Anotado. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 236.
DONNINI, Rogrio Ferraz. Responsabilidade Civil Ps-Contratual: no direito civil, no
direito do consumidor, no direito do trabalho e no direito ambiental. 2. ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2007.