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Trabalho de direito civil

Panorama Geral
Excludentes de culpabilidade do mdico
Responsabilidade Civil do mdico e o CDC
Concluso
Marlu Bonani da Silva
Panorama Geral
No Direito Brasileiro, a Responsabilidade Civil estabelece que quem
causar dano patrimonial, ou extrapatrimonial a outrem deve indeniz-lo. No
sendo diferente quanto responsabilidade civil do Mdico, como prev o artigo
951 do Cdigo Civil:
Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso
de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade
profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a
morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo
para o trabalho.

O art. 948 trata da hiptese de causar morte, o 949, de leso ou ofensa


sade, e o art. 950 trata de defeito na pessoa que diminua ou impea sua
capacidade laborativa.
O cdigo assimilou a postura que a jurisprudncia vinha tomando h
tempos, a responsabilidade do mdico, como a de qualquer outro profissional
liberal, subjetiva, ou seja, surge do dano causado com culpa latu sensu,
assim adotado, tambm, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no qual deve
o consumidor/paciente provar a culpa do mdico/fornecedor.
Contudo, a exceo a essa regra o tema do estudo, a
responsabilidade civil do mdico no caso de cirurgia plstica embelezadora, na
qual h inverso do nus probante, mesmo sendo a responsabilidade subjetiva.
O mdico obriga-se a empregar toda tcnica, diligncia e
percia, seus conhecimentos, da melhor forma, com honradez e
perspiccia, na tentativa da cura, lenitivo ou minorao dos males do
paciente. No pode garantir a cura, mesmo porque vida e morte so
valores que pertencem a esferas espirituais. Vezes haver, no
entanto, em que a obrigao mdica ou paramdica ser de
resultado, como na cirurgia plstica e em procedimentos tcnicos de
exame laboratorial e outros, tais como, radiografias, tomografias,
ressonncias magnticas etc.1

Excludentes de culpabilidade do mdico


1

VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. v. IV

Nosso ordenamento admite para a cirurgia plstica embelezadora, ao


contrrio da cirurgia plstica reconstrutora e a cirurgia em geral, que a
obrigao de resultado, na qual, a responsabilidade civil subjetiva, e adotase que o mdico tem culpa presumida, portanto, h a inverso do nus
probante, sendo o mdico que deve provar que o evento lesivo se deu pela
culpa exclusiva da vtima ou de terceiro, por fora maior, por caso fortuito ou
pelo uso Cdigo de Defesa do Consumidor sobre quando houve inexistncia de
defeito do servio.
A culpa exclusiva da vtima a violao do dever jurdico que
proporciona dano ao prprio violador, se d nos casos em que o paciente no
obedece a todas as recomendaes do mdico ou faltar com a verdade
durante questes do mesmo durante o pr-operatrio, como permanecer em
repouso, no fazer exerccios, no informar que estava fazendo uso de certo
medicamento, entre outros. Culpa exclusiva de terceiros quando no teve o
mdico culpa do ato, e, sim, outro, como no caso de o anestesista no testar
adequadamente o paciente, e este vir a sofrer um choque anafiltico.
Fora maior existe nos casos que no havia como se prever aquele
resultado, e, muito menos, como evit-lo, por exemplo, uma reao do
organismo a um medicamento, que foge do padro e acaba levando o paciente
a morte. Caso fortuito um acontecimento da natureza que independe da
vontade do homem, como um desastre natural, um desabamento causado por
terremoto, que acaba lesionando o paciente durante a interveno cirrgica.
As excludentes do inadimplemento contratual se do por romperem o
nexo de causalidade da ao do mdico com a leso do paciente, so
situaes que se encontram alm de sua atuao, e longe da imprudncia,
negligncia ou impercia.
Responsabilidade Civil do mdico e o CDC
O tratamento mdico, como defende Venosa 2, , atualmente, alcanado
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No qual o paciente se coloca como
consumidor, como traz o art. 2 da Lei 8.078/90:

VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. v. IV

Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que


adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio
final.
O mdico se enquadra como fornecedor, uma vez que todo profissional
liberal no entra nas relaes trabalhistas, e, sim, nas relaes consumeiras,
como disposto no art. 3, caput, CDC; e o 2 do Cdigo Consumeirista, no
deixa dvidas quanto ao servio prestado, pois servio qualquer atividade de
consumo, mediante remunerao:

Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica


ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividade de
produo, montagem, criao, construo, transformao,
importao, exportao, distribuio ou comercializao
de produtos ou prestao de servios.
2 Servio qualquer atividade fornecida no
mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive
as de natureza bancria, financeira, de crdito e
securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista.
E como consumidor, o paciente tem direito a saber todas as informaes
sobre o procedimento cirrgico, como os riscos, tcnica utilizada, preos, entre
outros, tudo de forma clara e correta, como explicita o art. 6, III do CDC:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
III - a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao correta
de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e
preo, bem como sobre os riscos que apresentem;
o Cdigo de Defesa do Consumidor que define a natureza subjetiva da
responsabilidade Civil do Mdico, em seu art. 14, 4:
Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
fruio e riscos.
4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais
ser apurada mediante a verificao de culpa.

No entanto, importantssimo ressaltar que o cirurgio de plstica


embelezadora, apesar de a responsabilidade ser subjetiva, ele tem culpa
presumida. A este respeito elucida Slvio de Salvo Venosa: No se confunde a
presuno de culpa, onde culpa deve existir, apenas se invertendo os nus da
prova, com a responsabilidade sem culpa ou objetiva, na qual se dispensa a
culpa para o dever de indenizar 3.
E que, por conseguinte retira a necessidade de aferio de culpa prevista no
artigo 14 4 do CDC.
Srgio Cavalieri Filho acrescenta ainda que:
Sem se abandonar, portanto, a teoria da culpa,
consegue-se, por via de uma presuno, um efeito prtico
prximo ao da teoria objetiva. O causador do dano, at
prova em contrrio, presume-se culpado; mas, por se
tratar de presuno relativa juris tantum -, pode elidir
essa presuno provando que no teve culpa. 4

Concluso
A Responsabilidade do Cirurgio Plstico, na cirurgia esttica, contratual, na
qual o mdico assume alcanar um resultado. O tratamento diferenciado da
cirurgia em geral, uma vez que o paciente um cliente, ele no procura a
cirurgia como uma forma de curar uma doena, ou tratar um mal, mas sim,
para um aformoseamento da aparncia, sua sade est plena, e no aceitaria
fazer aquela interveno cirrgica se soubesse que a mesma no lhe traria o
resultado buscado, ou ainda, que lhe causaria um mal ainda maior.
Descumprindo esse contrato, tem o mdico a responsabilidade de indenizar o
paciente, e, este tem o direito de inverso do nus probante, tendo o mdico
culpa presumida da leso causada.
Grande parte dos doutrinadores e, inclusive, o STJ adotam e defendem esse
posicionamento, como se v o que o Ministro Waldemar Zveiter, no julgado do
STJ que analisamos no artigo:

VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. v. IV
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 5a ed. 2a tiragem, rev., aum. e atual.
So Paulo: Malheiros Editores, 2004.
4

Acredito que nossa jurisprudncia tem caminhado


prudentemente, fazendo a distino entre a cirurgia
reparadora, na qual tem-se que apurar a culpa do mdico,
e a cirurgia meramente esttica e embelezadora, onde h
de se presumir em favor daquele economicamente mais
fraco que seduzido pela intensa propaganda pretende
melhorar seu aspecto esttico.