H diferentes usos do direito nas obas de Foucault, no-correspondentes

entre si, necessariamente.

A necessidade decorre, antes, de necessidades pontuais de algum tipo de
teoria do direito, implcita em alguns livros.
Ressalta-se que as referncias as figuras do direito, neste livro, sero
relativamente independentes das fases arqueolgicas, genealgicas e
tica, muito embora essas nfase no sejam abandonadas. Somente no
ser dada nfase.

A primeira imagem do direito em Foucault, corresponde a identificao do

direito lei, ou seja, o direito identificado lei ( e ao conjunto de rgos
responsveis por sua produo e se define por uma oposio conceitual
normalizao. E justamente pelo fato de tal oposio ser conceitual que se
fala em um plano terico.
Cabe ressaltar que Foucault no tem uma teoria do poder. Seria a partir de
uma teoria, essencializar o poder. Uma analtica do poder, em contrapartida,
corresponde a uma concepo minimalista: este no uma coisa, no
uma instituio, nem uma estrutura, no uma potncia, mas apenas o
nome dado a uma situao estratgica e complexa numa determinada
sociedade (p. 96)
A partir desta analtica de poder, Foucault, faz uma distino entre dois
modelos ou duas representaes de poder:
O modelo do direito (a representao jurdica-discursiva) e o modelo
estratgico ( a representao do poder enquanto mecanismo).
Para Fonseca (2002) a analtica do poder parece ter um momento
privilegiado na obra de Foucault: em 76, com o curso Em defesa da
sociedade e a vontade de saber com o aparecimento de noes novas,
como a de biopoder, segurana e artes de governar.

Por mais que diferentes tradies do pensamento poltico, nos sculos XVII,
XVIII e XIX, tenham feito anlise do poder monrquico como exerccio de um
no-direito, no se pode deixar de perceber que o desenvolvimento das
monarquias ocidentais que permitiu que se instaurasse esse dimenso do
jurdico-poltico, ou, em outros termos, que assegurou historicamente a
representao jurdico-discursiva do poder, cujo ponto central a
enunciao da lei. (p. 99)

Para os autores Alan Hunt e Gary Wickham, em seu livro Foucault and law,
sociology of laws as governance existe uma rigorosa oposio entre lei e
disciplina:

Se, por vezes, Foucault mostra a implicao entre lei e a disciplina, o que
prepondera em suas anlises seria yna contraposio entre ambas, com a
decorrente assimilao da primeira [lei] forma da soberania. Mesmo nos
momentos em que aponta para sua implicao, aquilo que asseguraria a
operao dos novos mecanismos de poder seria sempre a normalizao e
nunca a lei, permanecendo uma independente da outra (p. 144).

Em uma entrevista de Mireille Delmas-Marty, dir que Foucault descreve,

em Vigiar e punir e em A vontade de saber a passagem da lei norma e
que esse seria um dos problemas maiores do direito atualmente (p. 150).
Essa passagem no sereia um deslizamento, seria um engavetamento ,
que s poderia ser descrito a partir da considerao de dois conceitos: a
normatividade da lei e a normalizao. (p. 150).
A normatividade est sendo referida a limites e interdies, a um plano do
dever-se, o segundo reporta-se a noes de mdia ou medida, referido a
um plano do ser.
De um lado, a normatividade da lei responde aos critrios de medida
dados pela norma. Por outro lado, a norma se reporta s formas da lei para
atuar concretamente (p. 150).
No direito penal, (...) a responsabilidade do indivduo est tradicionalmente
fundada sobre a falta, e a sano em punir tal falta. Mas a ideia de
segurana leva a se considerar menos a falta que a periculosidade do
indivduo que a cometeu. Inclusive para efeitos e pena e liberao. O
condenado, em certos tipos de crimes em que entra em jogo o problema da
sanidade mental, encarcerado para ser punido por uma falta, mas no
pode ser liberado sem o parecer mdico sobre sua periculosidade. Desse
modo, o deslizamento recproco entre normatividade da lei e os
mecanismos da normalizao. (p. 151).

Entretanto, mesmo que se considere uma dimenso normativa inerente

lei, preciso tentar perceber os diferentes engavetamentos entre a
normatividade da lei e os mecanismos de normalizao.
Em Foucault h a lei, que implica uma normatividade a ela inerente, e h a
norma, relacionada aos procedimentos tcnicos de normalizao. Estas
podem estar implicadas ou no. Podem se opor, quando, por exemplo, a
norma atua a contrrio senso de sistema de leis. (p. 151).

CapIII

Outra imagem do direito, ao que concerne ao campo da prtica: direito

como vetor dos mecanismos de normalizao, como produzido e produtor
de prticas de norma, a partir de uma perspectiva que pode ser chamada
de implicao entre normalizao e direito. (p. 153-154)
Para se conhecer essa segunda imagem do direito em Foucault, preciso
que se acompanhem os deslocamentos em torna da ideia de normalizao
no interior de seu pensamento, apontando-se para as formas de penetrao
recproca entre as prticas da norma e as prticas e os saberes chamados
jurdicos (p. 154).
Num primeiro momento, especifica-se norma como disciplina. Depois,
preciso que se especifique norma como mecanismos de regulao e de
gesto da vida e de seus processos, a norma como vetor do biopoder,
descrita segundo mecanismos de segurana e instrumentos da arte de
governar. (p. 155)