UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS

AMRICAS

FACULTAD DE DERECHO

LA DETENCION
CURSO: DERECHO PROCESAL PENAL I: TEORIA
DEL PROCESO PENAL
ALUMNO: HUGO FERRO CUELLAR
CICLO ACADEMICO: V
PROFESOR: DRA. SILVANA CARRION ORDINOLA
LIMA 2014
INTRODUCCION
1

El conocimiento sobre la restriccin de la libertad personal o ambulatoria en el

Nuevo Modelo Procesal Penal Peruano del 2004, es un tema que nos interesa a
todos, ya que esto significa una grave agresin a uno de los bienes jurdicos de
mayor importancia para el desarrollo de la persona humana. La restriccin de la
libertad personal tiene dos aspectos una de carcter ilegal o detencin arbitraria y
otra legal o conforme a ley, que impone el Estado como potentado del IUS
PUNIENDI, es por ello necesario saber cundo estamos frente a una detencin
arbitraria y cuando a una legal o amparada en la ley.
La libertad personal puede ser susceptible de ataques que van desde supuestos
de privacin de libertad permanente hasta restricciones momentneas. Hay
detenciones conforme al ordenamiento jurdico y otros que no, los primeros estn
contenidos en la Ley y las otras son las llamadas detenciones ilegales o
arbitrarias.
Detener supone impedir a una persona el dirigirse hacia el lugar que libremente a
determinado, conducir se utiliza como sinnimo de trasladar, es decir, obligar a
alguien a ir a cierto lugar. Impedir la permanencia o acceso a un determinado lugar
no es un supuesto de detencin, ya que lo esencial es impedir a un sujeto el
alejarse de un lugar en el que no desea permanecer, siendo solo entonces cuando
se puede afirmar se ha producido la detencin.
Hay que tener en cuenta el momento de la detencin pudiendo ser est a nivel
policial o en va judicial, esto es, cuando la polica detiene al presunto infractor en
los supuestos de flagrancia o cuando existe orden judicial para efectivizar una
medida coercitiva de detencin.

LA LIBERTAD PERSONAL COMO DERECHO FUNDAMENTAL

El derecho a la libertad es protegido por la Constitucin y las normas

internacionales como valor supremo de la persona, como condicin sine qua non
para que el individuo desarrolle su personalidad 1.
Al efecto, conviene saber, qu es la detencin, en sentido amplio, implica una
situacin fctica, que sucede cuando a una persona se le impide desarrollar una
conducta que voluntariamente desarrollara, de no existir una coaccin exterior
que se lo imposibilita2. En sentido estricto, significa privar de la libertad a una
persona como consecuencia de existir contra ella ciertas indicaciones de
criminalidad. La sentencia de Tribunal Constitucional Espaol, 98/1996 de 10 de
julio de 1996, efecta una definicin de ella indicando que es cualquier situacin
en la que la persona se vea impeda u obstaculizada para auto determinar, por
obra de su voluntad una conducta lcita.
Al respecto, RODRIGUEZ (1997) manifiesta lo siguiente:
La detencin es una medida de carcter cautelar personal que supone la
privacin de la libertad ambulatoria por un determinado perodo. Implica tanto el
impedir que una persona abandone un lugar como conducira contra su voluntad a
otro3
En el caso peruano, diversas sentencias del Tribunal Constitucional Peruano, en
relacin a la detencin legal, han recalcado la existencia de tres supuestos de
restriccin a la libertad personal: a) detencin de una persona por mandamiento
escrito y motivado del juez, b) detencin de una persona por las autoridades
policiales en caso de flagrante delito, (Artculo 2. 24, f), y, c) en los casos previstos
por la ley (Artculo 2. 24, b); supuestos que por lo dems, tambin son admitidos
por la normas internacionales; as lo regulan el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos en el Artculo 9, inciso 17 y la Convencin Americana sobre
1 BURGOA, I. (1985), Las Garantas Individuales, 19a. ed., Porra, Mxico.
2 BANACLOCHE, J. (1996), La libertad personal y sus limitaciones.- Editorial McGraw,
Madrid, Espaa.
3 RODRGUEZ, L. (1997), La Detencin, Akal, Madrid, Espaa.
3

Derechos Humanos en el Artculo 7 inciso 2; es ms, la Corte Interamericana de

Derechos Humanos seala que: (...) nadie puede ser privado de la libertad
personal sino por las causas, casos o circunstancias expresamente tipificadas en
la ley (aspecto material) pero, adems, con estricta sujecin a los procedimientos
objetivamente definidas por la misma (aspecto formal).
Ahora bien, en cuanto a la detencin ilegal, como accin contraria a los derechos
humanos del hombre, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la ha
regulado detalladamente en relacin a lo sealado por la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y adoptando un concepto ms amplio de lo que es la
detencin ilegal, considerndola, como a aquella que no slo no est legitimada
por ley, sino aquella que siendo inicialmente legtima, no respeta el procedimiento
legalmente previsto, vulnerando alguna de las garantas fundamentales, garantas
entre las que se comprende del derecho del detenido a ser informado de las
razones de su detencin, el derecho a ser puesto a disposicin del rgano
jurisdiccional en el plazo de ley, el derecho a recurrir contra la detencin, el
derecho a reparacin en caso de una detencin indebida, entre otras garantas.
PLAZO RAZONABLE EN LA DETENCIN
El derecho al plazo razonable se encuentra estipulado en importantes
instrumentos internacionales sobre el tema como la Convencin Americana de
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Estos
instrumentos sealan que: Toda persona tiene derecho a ser oda y juzgada en un
plazo razonable, sin dilaciones indebidas.
Este derecho ha sido reconocido tambin como un derecho fundamental
integrante del derecho al debido proceso, en diversas sentencias emitidas por el
Tribunal Constitucional, como por ejemplo la Sentencia del expediente 177-2002HC/TC, publicada el 16 de agosto de 2002, en la que el Tribunal seala en su
fundamento 4 que: al conocer un caso de hbeas corpus, constat que un
procesado estuvo detenido por ms de treinta meses sin haber sido sentenciado.
A juicio del Tribunal, ello signific la vulneracin del derecho a ser juzgado dentro
4

de un plazo razonable; reconocido en el artculo 9, numeral 3, del Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y por el Artculo 7, numeral 5, de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Asimismo, tenemos la Sentencia del expediente 309-2002-HC/TC, publicada el 16
de agosto de 2002, en la cual como se indica en su fundamento 2: El Tribunal
Constitucional, al conocer caso de hbeas corpus, consider que a la persona
agraviada se le haba vulnerado su derecho a ser juzgado dentro de un plazo
razonable; pues estuvo detenido por ms de quince meses, sin que el
correspondiente rgano jurisdiccional hubiese dictado auto de prrroga de su
detencin. Para fundamentar su decisin el Tribunal seal que el derecho a ser
juzgado en un plazo razonable se encuentra reconocido en el artculo 9, numeral
3, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y por el Artculo 7,
numeral 5, de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
En ese sentido, en opinin de Asencio Mellado: La prisin preventiva debe
siempre sujetarse a plazos mximos no mnimos, cuyo cumplimiento origine la
inmediata puesta en libertad, debiendo el Estado correr con los riesgos derivados
de un defectuoso funcionamiento de la justicia o de su falta de diligencia en la
investigacin de los hechos4.
As, para determinar el plazo razonable de duracin de la prisin preventiva, el
Juez no debe ceirse slo a la norma, debe valorar simplemente los aspectos
procesales vinculados al imputado o debe realizar un anlisis normativo-valorativo.
Con el objeto de precisar el plazo razonable, los ordenamientos jurdicos de
Espaa, Alemania e Italia parten de la regla rebus sic stantibus segn la cual y
de conformidad con el carcter provisional de todas las medidas cautelares, la
prisin provisional puede prolongarse en el tiempo nicamente si subsisten todas y
cada una de las circunstancias que fundamentaron la necesidad de ordenarla.
Desaparecido alguno de sus requisitos el encarcelamiento debe cesar
4 ASCENCIO, J. (2005), La regulacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal
Penal del Per, Lima, Per.
5

inmediatamente. As, la fijacin legal del plazo mximo de duracin es

fundamental para garantizar la seguridad jurdica de los ciudadanos.
Desde esta perspectiva, el Juez para determinar el plazo razonable de prisin
preventiva debe realizar un anlisis normativo-valorativo ya que, lo razonable no
es el transcurso del plazo automticamente, sino el enjuiciamiento concreto sobre
la procedencia o no de mantener la medida. As, el Juez deber tener en cuenta
que la medida impuesta cumpla sus fines de asegurar la presencia del imputado
en el proceso y el cumplimiento de la pena a imponerse.
Por tanto si se desvanece el peligro procesal en aplicacin del criterio de
razonabilidad, el Juez deber dictar la libertad provisional porque ya no sera
razonable que el imputado siguiera en prisin y constituira una violacin de su
derecho a la libertad personal. Asimismo, si no existen los indicios razonables
sobre la responsabilidad del imputado en un ilcito penal debe ser puesto en
libertad, pues no sera razonable la prolongacin de la medida impuesta. Se debe
tener en cuenta que, las medidas cautelares no son en ningn caso penas que se
imponen anticipadamente y aun atendiendo a su carcter preventivo hace
imposible realizar con el interno actividades resocializadoras propias de una
estancia en prisin, ya que le asiste la presuncin de inocencia.
Es importante que, el Juez realice el anlisis normativo-valorativo porque de lo
contrario se desnaturalizara la medida cautelar trayendo consigo una situacin de
inseguridad jurdica para los dems ciudadanos. La prisin preventiva es una
medida excepcional y su duracin debe establecerse de acuerdo al caso concreto.
En este sentido, la medida preventiva de la libertad no debe durar ms del tiempo
que sea necesario para el logro de los objetivos de la investigacin judicial,
debiendo ser aplicada con humanidad y respeto por la dignidad del ser humano,
como lo establece los artculos 1 y 2 inciso 24 literal h de la Constitucin Poltica
del Estado, que seala, que la limitacin de la detencin judicial tiene como

principales fundamentos el derecho de presuncin de inocencia y el derecho a un

proceso sin dilaciones indebidas5.
As, respecto al plazo razonable Florencio Mixn opina:
Es contrario a la exigencia de celeridad que el procedimiento tenga una
duracin prolongada ms de lo razonable; dilacin que convierte al procedimiento
en un quehacer de plazo indefinido, pues el procedimiento penal significa una
limitacin, en mayor o menor grado, del ejercicio de algunos derechos
fundamentales del procesado. De all que el Estado asume el deber de tener que
resolver el caso con la debida celeridad. Es verdad que el Estado tiene la potestad
(el imperium) de someter a su sbdito a procedimiento penal; pero a la vez el
ejercicio de esa potestad le vincula al deber jurdico y moral de resolver la situacin
jurdica del procesado en el plazo estrictamente necesario para el caso.
() uno de los medios determinantes para la concrecin del plazo razonable es la
realizacin de la actividad probatoria con la debida acuciosidad selectiva e integral
y en el menor tiempo posible. 6

Considerando, el derecho al plazo razonable entre otros derechos fundamentales

que deben garantizarse a todos los procesados, el Decreto Legislativo N 959,
publicado el 17 de agosto de 2004 introdujo importantes modificaciones al Cdigo
de Procedimientos Penales de 1940, pues resultaba indispensable modificar la
legislacin procesal penal vigente con la finalidad de adaptar determinadas
instituciones a las exigencias del NCPP a modo de facilitar la transicin entre
ambos sistemas.
El Decreto Legislativo N 959 en reconocimiento del derecho al debido proceso
reconocido en el artculo 139

inciso 3 de nuestra Carta Magna as como en

diversos tratados internacionales en materia de derechos humanos tiene como

objetivo garantizar la celeridad en el juicio oral, especialmente cuando se trata de
delitos complejos, consagrando el derecho de todo ciudadano a ser juzgado sin
dilaciones indebidas o a que su causa sea oda en un plazo razonable o sin
5 CACERES, R. (2005), Cdigo Procesal Penal comentado. Lima: Jurista Editores, Per.
6 MIXN, F. (1992) Teora de la prueba. Trujillo: ediciones BLG, Lima, Per.

retraso. Este derecho no se identifica con el mero incumplimiento de los plazos

procesales sino que su vulneracin se produce siempre como consecuencia de
una omisin que realiza un rgano jurisdiccional sobre aquella obligacin
constitucional de resolver dentro de los plazos previstos las pretensiones que se
formulen. Una de las condiciones que fundamenta la vulneracin de este derecho
es el indebido retraso, sin embargo, para acreditar el mismo, debe tenerse en
cuenta apreciando las diversas circunstancias del caso como por ejemplo la
complejidad del asunto o la causa. Asimismo, introduce modificaciones respecto al
desarrollo mismo del juicio oral en el proceso penal.
Es importante mencionar que, por primera vez el Cdigo Procesal Penal en su
artculo I del Ttulo Preliminar reconoce expresamente el derecho a ser juzgado en
un plazo razonable. Asimismo, la primera disposicin final establece los criterios
que debern ser tomados en cuenta por la jurisdiccin para fijar el plazo razonable
en la duracin de las medidas coercitivas como:
a)la subsistencia de los presupuestos materiales de la medida; b) la complejidad e
implicancias del proceso en orden al esclarecimiento de los hechos investigados;
c) la naturaleza y gravedad del delito imputado; d) la actividad desarrollada por el
rgano jurisdiccional; y, e) la conducta procesal del imputado y el tiempo efectivo
de privacin de libertad.

Similares criterios fueron establecidos por el Tribunal Constitucional en su

sentencia de fecha 23 de noviembre de 2004- exp. N. 2915-2004-HC/TCL, en la
que establece tres criterios fundamentales: a) Actuacin de los rganos judiciales:
Prioridad y diligencia debida, b) Complejidad del asunto y c) La

actividad

procesal del detenido.

ALGUNOS ALCANCES SOBRE DETENCIN PREVENTIVA
El NCPP contiene una amplia regulacin de las medidas de coercin, entre las
que encontramos tanto las medidas de coercin personal (detencin, prisin
preventiva, incomunicacin, comparecencia, detencin domiciliaria, impedimento
de salida del pas, etc) como real, tales como la incautacin, el levantamiento del
secreto bancario y la reserva tributaria, la interceptacin de las comunicaciones y
8

documentos privados, medidas que actualmente en el mejor de los casos, estaban

reguladas en leyes especiales.
Las medidas coercitivas son medios de naturaleza provisional para asegurar los
fines del proceso penal; su duracin est en funcin del peligro procesal, y para
concretarlas se puede recurrir al empleo de la fuerza pblica, en forma directa,
como en los casos de detencin, o en forma de apercibimiento.
Respecto a los principios de aplicacin de las medidas coercitivas, el artculo 253
establece que los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin y los
tratados relativos a derechos humanos ratificados por el Per solo podrn ser
restringidos, en el marco del proceso penal con las garantas previstas en la ley.
As, la adopcin de las medidas coercitivas requiere tomar en cuenta los
siguientes principios: Legalidad, Proporcionalidad, Prueba Suficiente, Necesidad,
Provisionalidad y Judicialidad7.
En esta lnea de argumentacin, y siendo numerosas las medidas de coercin
previstas en el NCPP vamos a referirnos a la detencin preventiva como medida
de coercin personal. As, estas medidas se imponen para prevenir los riesgos de
fuga, ocultamiento de bienes o insolvencia sobrevenida, impedir la obstaculizacin
de la averiguacin de la verdad y evitar el peligro de reiteracin delictiva.
En efecto, las medidas de coercin responden a una finalidad cautelar para hacer
posible tanto el enjuiciamiento penal como el cumplimiento de la sentencia
condenatoria que se dictare8.
La prisin preventiva, consiste en la total privacin del imputado de su derecho
fundamental a la libertad ambulatoria, mediante su ingreso a un centro
penitenciario, durante la sustanciacin de un proceso penal. Sin embargo, no
debe atribuirse a la prisin preventiva la funcin de anticipar la pena, pues ello
7 CUBAS, V. (2004), El Nuevo Cdigo Procesal: Revolucin Penal? Lima: Justicia Viva,
8 GIMENO, V., MORENO, V. y CORTES, V. (2003) Lecciones de Derecho Procesal Penal,
Madrid: Colex, Espaa
9

implicara el quebrantamiento de la presuncin de inocencia. Sin embargo, no

debe atribuirse a la prisin preventiva la funcin de anticipar la pena, pues ello
implicara el quebrantamiento de la presuncin de inocencia.
El NCPP a diferencia del Cdigo Procesal Penal de 1991 aade como
presupuesto material para dictar mandato de prisin preventiva, la existencia de
razonables elementos de conviccin acerca de la pertenencia del imputado a una
organizacin delictiva o su reintegracin a la misma. As tambin el cambio ms
relevante que trae el Cdigo en materia de prisin preventiva est constituido por
la obligatoria realizacin de una audiencia previa antes de decidir el
encarcelamiento de un imputado, en la que el Fiscal tenga que solicitar la medida
y la defensa, como el imputado, contradecirla 9.
LA DETENCIN PREVENTIVA EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL
El conocimiento sobre la restriccin de la libertad personal o ambulatoria en el
Nuevo Modelo Procesal Penal Peruano del 2004, es un tema que nos interesa a
todos, ya que esto significa una grave agresin a uno de los bienes jurdicos de
mayor importancia para el desarrollo de la persona humana. La restriccin de la
libertad personal tiene dos aspectos una de carcter ilegal o detencin arbitraria y
otra legal o conforme a ley, que impone el Estado como potentado del IUS
PUNIENDI, es por ello necesario saber cundo estamos frente a una detencin
arbitraria y cuando a una legal o amparada en la ley.
La libertad personal puede ser susceptible de ataques que van desde supuestos
de privacin de libertad permanente hasta restricciones momentneas. Hay
detenciones conforme al ordenamiento jurdico y otros que no, los primeros estn
contenidos en la Ley y las otras son las llamadas detenciones ilegales o
arbitrarias10

9 TALAVERA, P. (2004), Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima: Grijley.

10 NEYRA, A. (2010), Manual del Nuevo Proceso Penal y de Litigacin Oral, IDEMSA,
Lima, Per
10

Detener supone impedir a una persona el dirigirse hacia el lugar que libremente a
determinado, conducir se utiliza como sinnimo de trasladar, es decir, obligar a
alguien a ir a cierto lugar. Impedir la permanencia o acceso a un determinado lugar
no es un supuesto de detencin, ya que lo esencial es impedir a un sujeto el
alejarse de un lugar en el que no desea permanecer, siendo solo entonces cuando
se puede afirmar se ha producido la detencin.
Hay que tener en cuenta el momento de la detencin pudiendo ser esta a nivel
policial o en va judicial, esto es, cuando la polica detiene al presunto infractor en
los supuestos de flagrancia o cuando existe orden judicial para efectivizar una
medida coercitiva de detencin.
La libertad es un valor esencial e imprescindible del sistema democrtico, la
libertad supone: independencia, o autonoma, por la que constituye una esfera de
autonoma privada, de decisin personal, protegida frente a presiones que puedan
determinarla; poder hacer, esto es, capacidad positiva, para llevar a cabo esas
decisiones y actuar eficazmente en la vida social; libertad de eleccin, entre hacer
o no hacer, o entre varios hacerse posibles11.
En suma, el derecho a la libertad personal implica la liberad "fsica" del individuo,
esto es su libertad de locomocin, el derecho de irse o de quedarse, o la facultad
de desplazarse libremente de un lugar a otro y sin interferencias indebidas.
LA DETENCIN COMO MEDIDA DE COERCIN PERSONAL
CUBAS (2009), nos seala, que las medidas de coercin procesal se imponen
para prevenir, segn los casos, los riesgos de fuga, de ocultamiento de bienes o
de insolvencia sobrevenida, as como para impedir la obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad y evitar el peligro de reiteracin delictiva.
CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS DE COERCIN PERSONAL
a. La detencin policial en caso de flagrancia u orden judicial
11 EGUIGUREN, citado por ROSAS, J. Manual de Derecho Procesal Penal con
aplicacin al Nuevo Proceso Penal; Juristas, 2009, Lima, Per.
11

b. Arresto en estado de flagrancia

c. La detencin preliminar judicial
d. Presin preventiva
a. La detencin policial en caso de flagrancia u orden judicial.
La detencin es el momento concreto en que una persona es privada de su
libertad ambulatoria o de transito por la autoridad policial para ser conducido
inmediatamente ante una dependencia policial, por existir mandato judicial en ese
sentido, o, al haber sido descubierto en flagrante delito, pudiendo recuperar su
libertad por disposicin del Fiscal o del Juez de la investigacin preparatoria,
segn sea el caso12
Cuando el polica debe proceder con bastante cautela cuando va a detener a una
persona, ya que si la situacin o circunstancia no se adecua a la Ley esta deviene
en detencin arbitraria y conforme indica Nuestra Carta Fundamental en su
artculo 139 inciso 7. Concordante con la Ley N 24973 (indemnizacin por
errores judiciales y detenciones arbitrarias), estn sujetos a responsabilidad por la
detencin arbitraria.
Artculo 259 Nuevo Cdigo Procesal Penal
Inciso 1. La polica detendr, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante
delito.
Inciso 2. Existe flagrancia cuando el sujeto agente es descubierto en la
realizacin

del

hecho

punible,

cuando

es

perseguido

capturado

inmediatamente despus de haber realizado el acto punible, o cuando es

sorprendido con objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutarlo.
Nuestra Ley Fundamental en el artculo 2 numeral f. establece que: "nadie puede
ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez o por las autoridades
policiales en caso de flagrante delito". Los efectivos policiales son los custodios del
12 MORY, F. (2011), La Investigacin del Delito, el Polica, el Fiscal y el Juez; Rodhas,
Lima, Per.
12

orden pblico, quienes por su ubicacin en la escena del crimen, estn en la

posibilidad de actuar de forma inmediata, a fin de arrestar a los agentes delictivos
e impedir la continuacin del delito, poniendo a buen recaudo a la victima de ser el
caso.
Tipos de flagrancia
La ciudadana no entiende o no comprende los casos en que la Constitucin
establece cundo procede la detencin de una persona. Recordemos que el
artculo 259 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal establece tres tipos de flagrancia:

Flagrancia propiamente dicha: Esto es cuando el hecho punible es actual

y en esa circunstancia el autor es descubierto, esto es lo que comnmente

se conoce como con las manos en la masa;

Cuasi flagrancia: Cuando el autor es

perseguido

capturado

inmediatamente de haber cometido el hecho punible. El ejemplo, del que

arrebata una cartera a una dama y emprende la fuga, siendo que se inicie

la persecucin policial o por parte de la misma vctima y es aprehendido; y

Presuncin de flagrancia: Se presenta cuando el autor es sorprendido con
los objetos o huellas que revelan que acaba de ejecutarlo. El caso de que
se encuentra al agente llevando en su poder un aparato electrodomstico
que acaba de sustraerlo de una vivienda.

b. La Detencin Preliminar Judicial

Es el mandato escrito y motivado por el Juez de la investigacin preparatoria,
previo requerimiento del fiscal, para detener a un imputado, por el plazo de 24
horas, para realizar determinadas diligencias indispensables en la etapa preliminar
de la investigacin.
Esta medida de naturaleza precautelar se trata de un primer supuesto de privacin
de la libertad, por razones vinculadas a la persecucin penal, la que constituye
toda privacin de la libertad ambulatoria de breve duracin dispuesta por la
autoridad judicial en los casos previstos legalmente y que tiene por finalidad
asegurar la persona del presunto responsable de una infraccin penal; no est
13

dirigida a asegurar ni la eventual ejecucin de la pena, ni tampoco la presencia del

imputado en la fase decisoria del proceso; sino que se trata de una medida
precautelar que depender si se confirma o no por la autoridad judicial al inicio del
proceso penal.
b.1. Requisitos:
Los presupuestos habilitadores de la detencin preliminar judicial se dan cuando:

El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.

El detenido se fugase de un centro de detencin preliminar.
Sin haber flagrancia delictiva existan razones meritorios para considerar
que una persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa
de libertad superior a cuatro aos y, por las circunstancias del caso,
puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.

b.2. Tramite:
La detencin preliminar judicial se dicta en casos de urgencia y peligro en la
demora, cuando no existe flagrancia delictiva, antes del inicio formal de la
investigacin.
La solicita el Fiscal al Juez Penal, el juez penal cursa al efecto un mandato escrito
y motivado. El plazo de detencin no puede superar las 24 horas.
Se tiene que cumplir los siguientes requisitos de:

Urgencia: La obligacin apremiante, en atencin a las circunstancias del

hecho y necesidades de la investigacin iniciada o por iniciarse, de limitar el
derecho a la libertad personal para asegurar a la persona del inculpado.
Periculum libertatis: Existe una sospecha fundada que l imputado haga
mal uso de su libertad, alejndose del lugar de los hechos y ocultndose de
la autoridad.
b.3. Plazos de detencin

14

La detencin policial por flagrancia o la detencin preliminar slo durara un plazo

de 24 horas. En os casos de delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de
drogas la detencin podr durar hasta un plazo no mayor de 15 das naturales;
diferencindose entonces el plazo ordinario de 24 horas y el plazo especial de 15
das naturales, debiendo el Ministerio Publico dar cuenta al Juez de la
investigacin preparatoria quien est facultado a adoptar las siguientes medidas:
Constituirse, a requerimiento del detenido, al lugar de la detencin y averiguar los
motivos de la privacin de su libertad, el avance de las investigaciones y el estado
de su salud. De advertir irregularidades o afectacin de derechos que perjudiquen
el xito de la investigacin pondr a conocimiento del fiscal del caso, sin perjuicio
de comunicarse al fiscal superior.
c. Prisin preventiva
La prisin preventiva como medida cautelar es una de las decisiones ms
trascendentales que el juez puede adoptar en el marco del proceso penal. Como
bien se ha sealado, la detencin comporta una "agresin" a la esfera de la
libertad del imputado. Por tal razn debe ser escrupulosamente evaluada,
atendiendo a un conjunto de principios como los de necesidad, proporcionalidad,
legalidad y provisionalidad, as como tambin a la concurrencia de los requisitos
de prueba suficiente, pena probable, y peligro procesal.
Aun cuando hay quienes cuestionan la constitucionalidad de la prisin preventiva,
en funcin a una posible vulneracin de la presuncin de inocencia, resulta
innegable que, hoy por hoy, lo sistemas penales an no han podido prescindir de
ella en tanto se estima que su necesidad estriba en la importancia de asegurar la
presencia del imputado en el proceso penal, as como la eficacia de la ejecucin
de la pena.
A diferencia de la detencin policial, el arresto ciudadano y la detencin preliminar
judicial, que tambin comportan una restriccin a la libertad ambulatoria del
imputado, la prisin preventiva tiene la especial particularidad de imponer al
sujeto, a quien se atribuye la comisin de cierta clase de delito, una privacin de
15

su libertad a cumplirse en un establecimiento penitenciario. As, la medida de

coercin procesal en comento se define como aquella que impone al imputado una
grave restriccin de su libertad ambulatoria con reclusin en un establecimiento
penitenciario, antes de la sentencia condenatoria firme, con la finalidad de
asegurar su presencia en el proceso penal y, eventualmente, la afectiva aplicacin
de la pena si en su momento correspondiera, mientras dure el proceso o varen las
condiciones que dieron lugar a su imposicin.

1. Presupuestos Materiales - articulo 268 NCPP.

Son tres los presupuestos que el juez debe tener en cuenta para ordenar la
detencin: suficiencia de medios de prueba, pena probable superior a cuatro aos
y peligro procesal.

a. Suficiencia probatoria
Resulta necesario que el juzgador aprecie de los recaudos e investigaciones
realizados que se acompaan a la denuncia, una suficiencia de elementos
de prueba acerca de que efectivamente el hecho punible ha tenido lugar en
la realidad, y que tambin se cuente con elementos de prueba que vinculen
al sujeto con el evento criminal, sea en su condicin de autor o participe.
b. Prognosis de pena
El juez debe hacer un pronstico de la pena en caso de que el caso llegue
hasta la sentencia sin variacin alguna, durante el estadio del proceso en
que se analice la posibilidad de imponer la detencin. Y el presupuesto se
da por cumplido cuando pronostica que la pena probable a imponerse sea
superior a cuatro aos de privacin de libertad. Advirtase que la ley no se
refiere al mximum o mnimum de la pena establecida para el delito (pena
16

conminada), sino a la pena que pueda merecer el agente merced al

razonamiento jurdico, teniendo en cuenta el marco legal abstracto
(identificacin de la pena conminada para el delito aperturado), el marco
legal concreto (relacin de la sancin conminada en la parte especial del
cdigo penal con la parte general, como tentativa, error de prohibicin,
complicidad, etc.).
c. Peligro procesal
El tercer supuesto recoge dos hiptesis: cuando teniendo el imputado la
calidad al proceso intenta eludir la accin de la justicia (peligro de fuga) o
trata de perturbar la accin probatoria (peligro de entorpecimiento).
Peligro de fuga: para calificar el peligro de fuga, el juez tendr en
cuenta:
El arraigo en el pas del imputado, determinado por el
domicilio, residencia habitual, asiento de la familia y sus
negocios

trabajo

las

facilidades

para

abandonar

definitivamente el pas o permanecer oculto.

La gravedad de la pena que se espera como resultado del
procedimiento.
La importancia del dao resarcible y la actitud que el imputado
adopta, voluntariamente, frente a l.
El comportamiento del imputado durante el procedimiento o en
otro procedimiento anterior, en la medida que indique su
voluntad de someterse a la prosecucin penal.
Peligro de obstaculizacin: para calificar el

peligro

de

obstaculizacin se tendr en cuenta el riesgo razonable de que el

imputado:
Destruir,

modificara,

ocultara,

suprimir

falsificar

elementos de prueba.
Influir para que coimputados, testigos o peritos informen
falsamente o se comporten de manera desleal o evasiva.
Inducida a otros a realizar tales comportamientos.
2. Presupuestos formales

17

Los presupuestos formales son de observancia obligatoria y de desarrollo

constitucional , es decir, para "l quien" ha de aplicarlo y "como" ha de aplicarlo;
estos presupuestos son desarrollados en el artculo VI del Ttulo Preliminar y en
las disposiciones aplicables a la prisin preventiva los cuales deben de aplicarse
de acuerdo a la regla de proporcionalidad siendo los siguientes:
a. Legalidad. Solo son admisibles aquellas restricciones que la ley
expresamente dispone. No podrn acordarse dentro del proceso penal,
nunca al amparo de normas de otra naturaleza ni en n procedimiento de
otro tipo.
b. Jurisdiccionalidad. Establece que solo puede ser dictado por autoridad
judicial, nunca puede el fiscal o la polica acordar una medida que afecta la libertad
del imputado. Por ello no cabe delegacin alguna.
c. Motivacin. Toda resolucin que limite o restringe el ejercicio de un derecho
fundamental ha de ser motivada. El inters de motivar no solo obedece al inters
por la proteccin directa de los derechos fundamentales, sino tambin, porque
busca excluir la arbitrariedad en la aplicacin del derecho vigente, posibilitar el
control de la actividad jurisdiccional, lograr el convencimiento de las partes y los
ciudadanos acerca de la correccin y justicia de la actividad jurisdiccional.
d. Excepcionalidad. La regla ha de ser que la investigacin se realice en libertad
del imputado y por tanto la excepcin es la medida de prisin preventiva y
nicamente cuando sea imprescindible.
e. Audiencia. Establece que la medida de prisin preventiva a dictarse se da en
audiencia, con la presencia del imputado.
f. Proporcionalidad. Constituye un requisito sustancial en la limitacin de los
derechos fundamentales. La proporcionalidad tiene una my especial relacin con
los requisitos mencionados anteriormente. Debe entenderse como la equivalencia
que debe existir entre la intensidad de la medida de coercin y la magnitud del
peligro procesal.
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d. Duracin de la prisin preventiva

Con relaciona a la prisin preventiva, la norma es clara al sealar que esta no
durar ms de nueve meses. Pero tratndose de procesos complejos, el plazo
lmite de la prisin preventiva no durar ms de dieciocho meses.
Al vencimiento del plazo sin haberse dictado la sentencia de primera instancia, el
juez de oficio o a solitud de las partes decretara la inmediata libertad del imputado,
debiendo dictar las medidas necesarias para asegurar su presencia en las
diligencias judiciales, incluso las restricciones a que se refieren los numerales 2) al
4) del artculo 288; as lo dispone el artculo 273 de NCPP.
e. Cesacin de la prisin preventiva
El NCPP elimina la libertad provisional y opta por el mecanismo de la cesacin de
la prisin preventiva similar a la actual revocatoria del mandato de detencin, y su
sustitucin por una medida de comparecencia las veces que lo considere
pertinente.
La cesacin de la medida procede cuando nuevos elementos de conviccin
demuestren que no concurren los motivos que determinaron su imposicin y
resulte necesario sustituirla por la medida de comparecencia. Para la
determinacin de la medida sustitutiva el juez tendr en consideracin,
adicionalmente, las caractersticas personales del imputado, el tiempo transcurrido
desde la privacin de libertad y el estado de la causa.

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ANLISIS DE UN CASO QUE SE HAYA TRAMITADO CON EL NCPP

I. DETENCIN PRELIMINAR
1. Obstaculizacin probatoria como presupuesto de la detencin preliminar
1.1. Datos generales:
rgano: Sala de Apelaciones de Arequipa
Tipo de Resolucin: Auto que declara infundado el pedido de detencin
Preliminar
Expediente: 01920 2011 20 0401 JR PE 03 cons. 4
Delito: Cohecho pasivo impropio
Norma Analizada: Art. 261.1 CPP
1.2. Sumilla:
La obstaculizacin de la actividad probatoria no es un criterio para requerir y
disponer la detencin preliminar judicial, ms an si el imputado no ha mostrado
indicios de pretender eludir la accin de la justicia. Asimismo, dada la duracin de
esta medida 24 horas no es posible resguardar la actividad probatoria en el
proceso a partir de su disposicin.
1.3. Resumen del caso:
La Sala de Apelaciones confirm el auto recurrido por la representante del
Ministerio Pblico que declar infundada la detencin preliminar. Estim que si
bien existen razones para considerar que la persona ha cometido el delito, no se
evidencia el peligro procesal puesto que las razones de la falta de arraigo laboral y
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familiar, sustentadas por la fiscal, son subjetivas, de materializacin futura y sin

posibilidad de acreditarse.

Por otro lado, el peligro de obstaculizacin no tiene razn de ser en este tipo de
medida coercitiva, siendo ms bien en la prisin preventiva donde se analiza. Por
ltimo, las razones que fundamentaran la medida coercitiva no son tutelables,
puesto que, si bien existen investigaciones pendientes, stas podrn desarrollarse
sin necesidad de que el procesado sea sometido a la detencin preliminar.

CONCLUSIONES
La proteccin de los derechos fundamentales (por ejemplo, el de la libertad
ambulatoria) garantizados por la Constitucin y las normas internacionales,
predomina sobre las restricciones. Estas deben ser las mnimas.
La detencin aparece como una medida cautelar personal extrema, que se
aplica cuando las otras medidas resulten superadas por las circunstancias. Sin
embargo, decretada la detencin en los casos absolutamente indispensables,
la investigacin debe durar el tiempo estrictamente necesario. Poco importa
que tenga naturaleza preventiva y practicada autnomamente por la polica o
haya sido dispuesta por el Juez dentro de un procedimiento regular.
Una actuacin adecuada tcnica, real de la investigacin preliminar, con
observancia de las garantas

fundamentales, conduce, primera fase, a un

esclarecimiento de los hechos denunciados o investigados, a la reunin de

los

elementos

necesariamente,

materiales

de

las

manifestaciones

iniciales,

que,

determinarn la imputacin y detencin de una o ms

personas.

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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
ASCENCIO, J. (2005), La regulacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal
Penal del Per, Lima, Per.
BURGOA, I. (1985), Las Garantas Individuales, 19a. ed., Porra, Mxico.
BANACLOCHE, J. (1996), La libertad personal y sus limitaciones.- Editorial McGraw,
Madrid, Espaa.
CACERES, R. (2005), Cdigo Procesal Penal comentado. Lima: Jurista Editores,
Per.
CUBAS, V. (2004), El Nuevo Cdigo Procesal: Revolucin Penal? Lima: Justicia
Viva,
EGUIGUREN, citado por ROSAS, J. Manual de Derecho Procesal Penal con
aplicacin al Nuevo Proceso Penal; Juristas, 2009, Lima, Per.
GIMENO, V., MORENO, V. y CORTES, V. (2003) Lecciones de Derecho Procesal
Penal, Madrid: Colex, Espaa
MIXN, F. (1992) Teora de la prueba. Trujillo: ediciones BLG, Lima, Per.
MORY, F. (2011), La Investigacin del Delito, el Polica, el Fiscal y el Juez; Rodhas,
Lima, Per.
NEYRA, A. (2010), Manual del Nuevo Proceso Penal y de Litigacin Oral, IDEMSA,
Lima, Per
ORE, A. (2012), Jurisprudencia sobre la Aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal,
coleccin de cuadernos de anlisis, 1ra. edic, Editorial Diskcopy S.A., Lima, Per.
RODRGUEZ, L. (1997), La Detencin, Akal, Madrid, Espaa.
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TALAVERA, P. (2004), Comentarios al Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima: Grijley.

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