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PROBLEMTICA GENERAL
INSTRUMENTOS DE LA INFORMATICA
SOFTWARE
Software (mercanca ligera) es un trmino ingls, equivalente a logiciel en
francs y a soporte lgico en espaol, que se constituye por el conjunto inmaterial
de smbolos, palabras, lenguajes y programas que se utilizan en computacin. El
componente central del software es el programa de computacin, el cual es un
conjunto, apropiadamente elaborado, de instrucciones capaces de dirigir a las
mquinas de manejo automtico de informacin para que realicen alguna funcin,
de un modo especfico.
HARDWARE, FIRMWARE Y ROM
Hardware (mercanca pesada) es la parte material de la computadora, formada
por la unidad central, los sistemas de almacenamiento y los dispositivos
perifricos.
Firmware es un conjunto de microprogramas alojados en la memoria del
computador o en un chip o circuito integrado que forma parte del hardware:es
un software en hardware. El ejemplo ms acabado de firmware es elROM (Read
Only Memory), memoria muerta o memoria de lectura pasiva; el cual es un
programa impreso en una pastilla de semiconductores al momento de fabricarse
el equipo y que el usuario no puede borrar.
LA CUESTIN DE LA PROTECCIN JURDICA
La doctrina concuerda en sealar mltiples medios de proteccin de distinto
alcance y eficacia. Pero ya que los programas de computacin slo
forzadamente se enmarcan en los conceptos de invencin y obra protegible,
se ha planteado la necesidad de establecer una proteccin especfica, sui generis,
pero en todo caso los principios generales del derecho civil y del derecho penal
sern siempre aplicables.
LA VA PATENTARIA
El derecho intelectual comprende la propiedad industrial y el derecho de autor
y conexos. En ambos campos las leyes no protegen las ideas o conceptos
abstractos porque ellos son patrimonio comn de la humanidad y es inimaginable
la propiedad o exclusividad sobre las ideas que restringiese de cualquier modo su
utilizacin.[3]
El obstculo para la proteccin del software como invento patentable reside en
su naturaleza de mtodo o esquema mental compuesto por una serie de
sucesivas etapas y operaciones que cristalizan en instrucciones dadas a un
ordenador, sin elemento material o tangible, ni aplicacin industrial inmediata. Al
respecto la Convencin de Munich sobre la Patente Europea, de 1973, excluy
expresamente a los programas de computacin del campo de las invenciones
patentables.
LA VA CIVIL Y MERCANTIL
CONTRATOS
Implica un conjunto de clusulas introducidas en el contrato y alusivas a la
seguridad y proteccin de los programas, consignando el eventual acceso a los
mismos por personas no autorizadas, uso inadecuado, modificaciones no
pactadas, destruccin de informacin, etc. Pero esto tambin es insuficiente.
COMPETENCIA DESLEAL
La competencia desleal es el aprovechamiento de un agente econmico de
ejecutar prcticas destinadas a obtener una ventaja o favorecer a otros.
Un instrumento til para la proteccin del software es el secreto, que brinda
cobertura principalmente en relaciones contractuales, sin embargo esto, al igual
que en el caso anterior, obliga slo a quienes estn vinculados por el contrato: el
titular del derecho y el usuario o el distribuidor, pero no a terceros.
LA VA PENAL
Al problema de los tipos penales en blanco ya planteado lneas arriba, habra
que aadir que los tipos penales tradicionales resultan inadecuados -por no decir
obsoletos- para encuadrar estas nuevas formas delictivas, es decir, para controlar
efectiva y, singularmente, la piratera de software. En efecto, a pesar de que en las
naciones desarrolladas existe un mayor nivel educativo, de conciencia y,
sobretodo, muchos aos aplicando severamente las normas, el delito de piratera
de software se comete permanentemente, en mayor o menor escala.
El Delito Informtico podra definirse como toda accin consciente y voluntaria
que provoca un perjuicio a una persona natural o jurdica sin que necesariamente
conlleve a un beneficio material para su autor, o que, por el contrario, produce un
beneficio ilcito para su autor aun cuando no perjudique de forma directa o
inmediata a la vctima, y en cuya comisin intervienen, indispensablemente, de
forma activa, dispositivos normalmente utilizados en las actividades informticas.
Como se mencionara anteriormente, la competencia desleal tratada en materia
civil, nosotros la encontramos en nuestra va penal. Al legislarse penalmente esta
figura se trata de proteger una sana y libre competencia en una economa de libre
mercado.
LA VA AUTORAL
software, la BSA (Business Software Alliance), cuenta, en el Per con una lnea
telefnica antipirata (cuyo nmero es 241-0057) atendiendo las 24 horas del da.
LA PIRATERA DE SOFTWARE Y LA LEGISLACIN PERUANA
Si bien es cierto que la piratera peruana de software an es elevada, es cierto
tambin que en los ltimos aos ha disminuido significativamente. Gustavo Len
considera que esto se debera a que en la actualidad el Per ya cuenta con una
legislacin acorde con los tratados internacionales y con las exigencias mnimas
que se requieren en el extranjero para proteger cualquier propiedad intelectual.
Gustavo Len explica adems que las empresas infractoras no venden
el software, sino que son las usuarias finales del programa de computacin; que lo
utilizan en un nmero mayor a lo autorizado: compran un original y a partir de ste
los reproducen en las dems mquinas. No reproducen el software para beneficiar
sus ventas, pero s para utilizarlo en las operaciones comerciales de la empresa.
Termina diciendo que este tipo de piratera corporativa cuyo fin es lucrar- es
muy comn en el mercado, y afecta, en forma significativa, a las empresas que
actan en el marco de la ley y asumen el costo de la legalidad.
LA INCORPORACIN DE LOS DELITOS INFORMTICOS AL CDIGO
PENAL
La Ley Nmero 27309 de julio del ao dos mil, modifica el Ttulo V del Libro
Segundo del Cdigo Penal, incorporando los delitos informticos.
Como vemos, el mencionado Ttulo se refiere a los delitos contra el Patrimonio.
Y los artculos 207-A, 207-B y 207-C, que son los incorporados al Cdigo
Penal, se encuentran ubicados en el Captulo referido a daos.
Pensamos, sin entrar a mayores discusiones en la ubicacin de dichos delitos,
-puesto que de igual manera, al estar tipificados, sern sancionados-, que
pudieron ser incluidos en el Ttulo referente a los Delitos contra los Derechos
Intelectuales.
decir que, para que el Ministerio Pblico persiga estos delitos, con cierta
legitimidad, habr que tener muy presente que seran ellos los primeros llamados
a respetar a los autores de estos derechos.
Creo que intentar explicarme mejor. Ojal no cuenten entre sus bienes con
computadoras robadas o de contrabando, programas piratas, tarjetas adulteradas,
piezas cuyo origen no sea muy confiable y un largo etctera. Quines? Pues, el
Fiscal, la Polica, el Juez, el abogado, el mismo autor que reclama, usted o... yo.
Porque si no qu legitimidad nos asiste?
CONCLUSIONES
1.
El anlisis jurdico tradicional ha tenido que replantearse debido al gran
impulso de la informtica. Sin embargo dicho replanteamiento nuevamente tiene
que repensarse para lograr una mejor eficacia jurdica el intentar proteger
al software.
2.
Las causas por las cuales se exige una proteccin jurdica apropiada y
adecuada son: la facilidad de copiar un software a bajo costo, su actual
comercializacin como objeto independiente de venta y las implicancias
econmicas que de ello se derivan.
3.
Existen diversos mecanismos jurdicos de proteccin, mas los programas
de computacin no se adaptan sino forzadamente a los conceptos de invencin y
obra protegible.
4.
Se ha planteado, debido a la complejidad de los programas y de una
necesaria regulacin bajo las consideraciones de una reserva privativa,
establecer una proteccin especfica, sui generis.
5.
Dicha proteccin sui generis puede materializarse tomando los elementos
ms destacables de las diversas instituciones jurdicas, de modo especial lo
concerniente a patentes y derechos de autor, a fin de integrarlos en una estructura
nueva y determinada que constituya un derecho particular, conforme a las
condiciones especficas a los programas.
6.
Pese a que el Per ya cuenta con una legislacin acorde con los tratados
internacionales, dicha legislacin acoge solamente las exigencias mnimas que se
requieren para proteger cualquier propiedad intelectual.
7.
Se hace necesaria, en nuestra realidad una proteccin preventiva del
sistema informtico en el mbito administrativo, de futuras acciones delictivas que
ya se empiezan a observar y que atentan contra el sistema informtico.
8.
Afortunadamente esta tipificacin de los delitos informticos con sus
correspondientes agravantes, aunque se trate an de un sistema represivo, es un
gran avance, puesto que el pretendido encuadramiento de este tipo de delitos en
los tipos tradicionales, implicara una negacin o contradiccin al principio de
legalidad estricta.