Contenido

CAPTULO I. ASPECTOS GENERALES........................................................3

1. NOMEN JURIS Y CONCEPTO DE LAVADO DE ACTIVOS..............................3
1.1. LAVADO DE ACTIVOS.........................................................................3
1.2. PERFIL DEL LAVADOR DE DINERO O ACTIVOS...................................3
1.3. NATURALEZA JURDICA......................................................................3
1.4. BIENES JURDICOS PROTEGIDOS EN EL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS SEGN ACUERDO PLENARIO N 3-2010/CJ-116.........................3
CAPTULO II. LAVADO DE ACTIVOS EN LA LEGISLACIN PERUANA.....8
2. EVOLUCIN LEGISLATIVA DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS EN EL
PER........................................................................................................... 9
2.1. DECRETO LEGISLATIVO N 736, DECRETO LEY N 25428 Y LEY N
26223....................................................................................................... 9
2.2. LEY N 27765. LEY PENAL CONTRA LAVADO DE ACTIVOS.................9
2.3. DECRETO LEGISLATIVO N 1106.....................................................10
3. TIPO OBJETIVO EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS.........................10
3.1. ACTOS DE CONVERSIN Y TRANSFERENCIA...................................10
3.2. ACTOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA..........................................11
3.3. OMISIN DE COMUNICACIN DE OPERACIONES O TRANSACCIONES
SOSPECHOSAS....................................................................................... 12
4. AUTORA Y PARTICIPACIN EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS......13
4.1. MODALIDADES EN LA AUTORIA.......................................................13
4.2. PARTICIPACIN CRIMINAL: COMPLICIDAD E INDUCCIN..................14
5. EL MODUS OPERANDI DEL LAVADO DE ACTIVOS...................................14
5.1. LA COLOCACIN.............................................................................. 15
5.2. EL ENSOMBRECIMIENTO.................................................................16
5.3. LA INTEGRACIN............................................................................. 16
6. ETAPAS EN EL PROCESO DE LAVADO DE ACTIVOS SEGN GAFI............16
6.1. COLOCACIN................................................................................... 16
6.2. ESTRATIFICACIN............................................................................ 17
6.3. INVERSIN...................................................................................... 17
7. EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS ES UN DELITO DE LESIN O DE
PELIGRO?.................................................................................................. 17
CAPTULO III. DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS Y EL SISTEMA
FINANCIERO............................................................................................... 18
8. EL LAVADO DE ACTIVOS DESDE LA PERSPECTIVA DEL SISTEMA
FINANCIERO.............................................................................................. 18
1

8.1. FINALIDAD DE LAVAR ACTIVOS........................................................18

8.2. TRASCENDENCIA ECONMICA DEL LAVADO DE ACTIVOS...............19
8.3. CONSECUENCIAS ECONMICAS Y POLTICAS DEL LAVADO DE
ACTIVOS EN EL PER............................................................................. 20
CAPTULO IV. DELITO FUENTE EN EL LAVADO DE ACTIVOS.................20
9. EL DELITO FUENTE COMO PRESUPUESTO DEL DELITO DE LAVADO.......20
9.1. CONSIDERACIONES GENERALES.....................................................20
9.2. EXIGENCIAS CUANTITATIVAS Y CUALITATIVAS DEL DELITO FUENTE 25
9.3. MODELOS DE REGULACIN LEGAL SOBRE EL DELITO FUENTE.......27
9.4. LA PARTICIPACIN DEL AUTOR O PARTCIPE EN EL DELITO PREVIO.28
9.5. EL DELITO PREVIO EN EL LAVADO DE ACTIVOS Y SU PROBANZA A
TRAVS DE LA PRUEBA INDICIARIA SEGN EL ACUERDO PLENARIO N 32010 DE LA CORTE SUPREMA................................................................31
CAPTULO V. ANLISIS INTERNACIONAL DEL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS ...................................................................................................... 38
10. DENOMINADORES UTILIZADOS PARA EL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS.................................................................................................... 38
10.1. LEGISLACIN COLOMBIANA..........................................................38
10.2. LEGISLACIN URUGUAYA. Ley N 17016.......................................39
10.4. LEGISLACIN ESPAOLA. Ley de Prevencin del Blanqueo de
Capitales y de Financiacin al Terrorismo..............................................39
11. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES EN EL MBITO DEL LAVADO DE
ACTIVOS.................................................................................................... 40
11.1. CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA EL TRFICO
ILCITO DE ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRPICAS DEL 19 DE
DICIEMBRE DEL 1988............................................................................. 40
11.2.
CONVENCIN
CONTRA
LA
DELINCUENCIA
ORGANIZADA
TRANSNACIONAL DE 2000.....................................................................40
11.3. REGLAMENTO MODELO DE LA COMISIN INTERAMERICANA PARA
EL CONTROL DEL ABUSO DE DROGAS CICAD........................................41
11.4. EL PROGRAMA DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA FISCALIZACIN
INTERNACIONAL DE DROGAS (PNUFID)..................................................41

CAPTULO I
ASPECTOS GENERALES
1. NOMEN JURIS Y CONCEPTO DE LAVADO DE ACTIVOS
1.1. LAVADO DE ACTIVOS
Se identifica como lavado de activos a todo acto o procedimiento
realizado para dar una apariencia de legitimidad a los bienes y capitales
que tiene un origen ilcito o disfrazar recursos provenientes de actividades
delictivas; se desarrolla usualmente mediante la realizacin de varias
operaciones ejecutadas por una o ms personas naturales o jurdicas.
1.2. PERFIL DEL LAVADOR DE DINERO O ACTIVOS
El lavador de activos persigue principalmente: dar apariencia legal a los
activos provenientes de una actividad ilcita, legitimar el dinero mezclando
el dinero sucio con actividades aparentemente lcitas o confundir el origen
de

los

recursos

creando

rastros,

documentos,

transacciones

inexistentes o complicadas.
Generalmente

son

personas

naturales

representantes

de

organizaciones criminales que asumen apariencia de clientes normales,

muy educados e inteligentes, sociables, con apariencia de ser hombres
de negocios y formados sicolgicamente para vivir bajo grandes
presiones.
1.3. NATURALEZA JURDICA
El Lavado de Activos es un delito de naturaleza no convencional, porque
constituye en la actualidad un notorio exponente de la moderna
criminalidad organizada. Es frecuente en la doctrina y en el derecho penal
extranjero, considerar como el bien jurdico tutelado con la criminalizacin
3

del lavado de activos a las funciones, o a la estabilidad o al rgimen

jurdico que regula la actividad econmica de un pas.
1.4. BIENES JURDICOS PROTEGIDOS EN EL DELITO DE LAVADO
DE ACTIVOS SEGN ACUERDO PLENARIO N 3-2010/CJ-1161
La posibilidad dogmtica que ofrece la legislacin peruana para asimilar la
tendencia a reconocer aspectos o funciones de la economa como el bien
jurdico tutelado requiere atender previamente varios aspectos.
En primer lugar, derecho nacional no coloca al lavado de activos como un
delito tpicamente econmico. En segundo lugar, no es del todo acertado
asumir que el lavado de activos solo coliona con bienes jurdicos
macrosociales de carcter funcional, como el orden econmico o el
sistema financiero de un pas; fundamentalmente, porque si bien es cierto
que los principales efectos de este delito pueden distorsionar los
indicadores y la estabilidad de la economa de una sociedad, tambin lo
es que no siempre los procedimientos del blanqueado de capitales
contradicen las formas o lmites de la regulacin econmica, financiera y
tributaria fijada por los Estados. Ello se demuestra claramente con la
existencia y permanencia estables y en crecimiento de las economas de
los pases que operan como parasos fiscales o financieros.
En consecuencia, para asumir una postura, resulta no solo importante
sino tambin necesario, conocer las diversas teoras formuladas por
doctrinarios nacionales y estudiosos en el derecho con respecto al Delito
de Lavado de Activos.
1.4.1.

DOCTRINA

MINORITARIA:

EL

BIEN

JURDICO

TUTELADO EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS ES LA

ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Un sector, cada vez ms minoritario de la doctrina y la legislacin
contempornea, se inclina por sealar al lavado de activos como un
delito que atenta contra el bien jurdico administracin de justicia.
Por lo general, tambin esta tendencia se respalda en la ubicacin
1 Lima, diecisis de noviembre de dos mil diez.
4

legislativa que tiene dicho delito o por su evidente similitud con las
formas convencionales del encubrimiento o favorecimiento real. As
tenemos la postura de diversos doctrinarios como;

Juana Del Carpio Delgado:

El orden socioeconmico no puede constituirse en bien jurdico
protegido por el delito de Blanqueo de bienes ya que no puede
olvidarse que alguna fase especfica del blanqueo de bienes, en
algunos casos concretos es beneficiosa para el orden econmico.
Tngase como ejemplo el funcionamiento de la economa de los
pases

conocidos

como

parasos

fiscales.

En

estos,

el

mantenimiento y la mejora de sus variables econmicas, tanto en la

creacin de empleo como en la obtencin de divisas, se debe
precisamente a la existencia de un poderoso sector de servicios,
especialmente financiero cuya finalidad especfica es la captacin de
bienes econmicos extranjeros siendo indiferente si tienen su origen
o no en un hecho delictivo, el bien jurdico tutelado en este delito es
la admistracin de justicia2.

Wilfried Bottke:
El blanqueo de dinero se erige en sabotaje de la persecucin y
recriminacin penales justificadas por la necesidad y en la puesta en
peligro o frustracin de la produccin procesal penal del comiso de
producta et instrumenta sceleris. Se erige en sabotaje del comiso de
ganancias, comiso de efectos e instrumentos y del aseguramiento.
Supone el especial fracaso de las consecuencias del delito. Supone
el fracaso penal3.
1.4.1.1. CRTICA A ESTA POSTURA

2 Cfr. JUANA DEL CARPIO DELGADO. El Delito de Blanqueo de Bienes en el

Nuevo Cdigo Penal, Ob. Cit., ps. 79 y 80.
3 Cfr. WILFRIED BOTTKE. Mercado, criminalidad de Capitales. Editorial Colex.
Madrid. 1998, p.262.
5

Si el legislador peruano hubiera considerado al delito de lavado

de activos como lesivo a la funcin judicial penal, le hubiera
bastado para reprimirlo con modificar la redaccin y los
alcances del artculo 405 del Cdigo Penal. Segn esta
disposicin: El que dificulta la accin de la justicia procurando
la desaparicin de la justicia procurando la desaparicin de las
huellas o prueba del delito u ocultando los efectos del mismo,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
aos ni mayor de cuatro aos. Pero esa no fue la decisin
adoptada por nuestra legislacin. Es ms, incluso en la etapa
final de la elaboracin de la Ley 27765 se rechaz la estructura
del Proyecto de la Comisin que presida la Congresista
Susana Higushi, la cual, justamente, propona incluir al lavado
de activos entre los delitos contra la funcin jurisdiccional.
1.4.2. DOCTRINA MAYORITARIA: PLURIOFENSIVIDAD EN EL
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
Hoy en da es comn en la doctrina nacional referirse al delito el
lavado de activos como uno de naturaleza pluriofensiva. Los autores
nacionales al comentar la Ley 27765, asumen tambin una postura a
favor de la pluriofensividad del lavado de activos. As tenemos;

Luis Alberto Bramont Bramont-Arias Torres:

Nuestra opinin del bien jurdico es que nos encontramos ante un
delito pluriofensivo, donde se lesionan varios bienes jurdicos. Si
bien consideramos que el delito de Lavado de Activos es un delito
socioeconmico, por lo que en el fondo el bien jurdico principal de
proteccin

es

el

orden

econmico,

dentro

del

mismo

especficamente el trfico lcito de bienes que debe imperar en toda

sociedad, lo cual se vera afectado con la circulacin de bienes
ilcitos4.
4 Cfr. LUIS ALBERTO BRAMONT BRAMONT-ARIAS TORRES. Algunas
Precisiones Referentes a la Ley Penal contra el Lavado de Activos, Libro
Homenaje al Profesor Luis Alberto Bramont Arias. Editorial San Marcos, Lima.
2003, p. 521.
6

Galvez Villegas:
Estos actos de lavado o legalizacin de bienes o activos de
procedencia ilcita, que si bien directamente afectan al orden o
sistema econmico, revisten tambin la condicin de conductas
pluriofensivas de distintos bienes jurdicos penalmente relevantes, y,
por ello, tienen enorme trascendencia en la vida poltica, econmica
y social del pasy de la comunidad internacional--, ya que
trastocan el orden econmico-financiero, afectando su legitimidad y
transparencia, a la vez que dificultan la planificacin y poltica
econmica estables5.

Victor Roberto Prado Saldarriaga

La criminalizacin del lavado de dinero fue concebida por la poltica
internacional antidroga como una posibilidad de control, destinada a
neutralizar el modus operandi del narcotrfico a travs de la
interdiccin y congelamiento de los capitales de inversin y reserva
que permiten mantener en actividad a las organizaciones que se
dedican a la produccin y(o comercializacin de drogas ilegales. Es
pues, desde ese objetivo funcional que deber de ensayarse toda
posible interpretacin o discusin acerca del bien jurdico tutelado
que est detrs de la penalizacin de los actos de lavado. En tal
sentido, las limitaciones e inconvenientes que evidencias las
diferentes posiciones que hemos reseado se explican, sobre todo,
por lo unilateral de sus enfoques acerca del delito y de su relevancia
poltico-criminal, y que dejan, ms bien, en un segundo plano, los
criterios funcionales de eficacia y eficiencia de la criminalizacin.
Por tanto, el lavado de dinero no est orientado hacia la afectacin
de un bien jurdico exclusivo y determinado, ya que dicha infraccin,
se presenta en la realidad como un proceso delictivo que segn sus
manifestaciones concretas perjudica de modo simultneo o paralelo
distintos bienes jurdicos. Se trata pues, en definitiva, de un delito

5 Cfr. TOMAS ALADINO GLVEZ VILLEGAS. El Delito de Lavado de Activos.

Editora Jurdica Grijley. Lima, 2004, p. XV.
7

pluriofensivo que compromete a varios intereses jurdicamente

relevantes como la eficacia de la administracin de justicia, la
transparencia del sistema financiero, la legitimidad de la actividad
econmica e, incluso, en un plano sumamente mediato, la
incolumidad de la salud pblica6.

Garca Cavero:
GARCA CAVERO, desde su ptica dogmtica de corte funcionalista,
reconoce la negatividad y ofensividad de los actos de lavado de
activos en tanto prcticas disfuncionales frente a las normas que
rigen las expectativas sociales en un trfico regular de los bienes
que circulan en el mercado: Constituira un grave error exigir en el
delito de lavado de activos una afectacin sensible al orden
econmico, pues, como lo demuestra la experiencia, el delito de
lavado de activos puede ser incluso saludable para determinadas
economas dependientes de este flujo de bienes. La defraudacin
normativa del delito de lavado de activos no se determina con
criterios de eficiencia econmica, sino a partir de determinada
condicin esencial del mercado, en la que confan los agentes
econmicos7.
1.4.2.1. POSTURA MAYORITARIA NACIONAL. SINOPSIS.
Por lo antes citado, resulta mucho ms compatible con la
dinmica y finalidad de los actos de lavado de activos que
tipifica la Ley 27765 la presencia de una pluralidad de bienes
jurdicos que son afectados o puestos en peligro de modo
simultneo o sucesivo durante las etapas y operaciones
delictivas que ejecuta el agente. En ese contexto dinmico, por
ejemplo, los actos de colocacin e intercalacin comprometen

6 Cfr. VICTOR ROBERTO PRADO SALDARRIAGA. El Delito de Lavado de

Dinero. Su tratamiento Penal y Bancaria en el Per. IDEMSA, Lima. 1994, ps.
65 y 66.
7 Cfr. PERCY GARCA CAVERO. Derecho Penal Econmico. Parte Especial.
Grijley. Lima. 2007, p. 490.
8

la

estabilidad,

transparencia

legitimidad

del

sistema

econmico-financiero.
En cambio, los actos de ocultamiento y tenencia afectan la
eficacia del sistema de justicia penal frente al crimen
organizado. Simultneamente, en todas estas etapas el
rgimen internacional y nacional de prevencin del lavado de
activos, resulta vulnerado en todas sus polticas y estrategias
fundamentales.
CAPTULO II
LAVADO DE ACTIVOS EN LA LEGISLACIN PERUANA
2. EVOLUCIN LEGISLATIVA DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS EN
EL PER
Las primeras normas de represin del delito de lavado de activos se dan a
travs de la firma de tratados internacionales, como la Convencin de las
Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas, que fuera aprobada en la ciudad de Viena el 20 de diciembre de
1998 (ratificada en el Per mediante Resolucin Legislativa N 25352).
2.1. DECRETO LEGISLATIVO N 736, DECRETO LEY N 25428 Y LEY
N 26223
En el Derecho peruano, el delito de lavado de activos fue incorporado a
nuestra legislacin mediante Decreto Legislativo N 736, norma publicada
en el diario oficial El Peruano con fecha 12 de diciembre de 1991.
Posteriormente, mediante el Decreto Ley N 25428 de fecha 9 de abril de
1992, y la Ley N 26223 de fecha 13 de agosto de 1993, se modific la
pena pasando de una pena no menor de 10 ni mayor de 25 aos, a la de
cadena perpetua. Todas las normas antes mencionadas establecan que
la comisin del delito de lavado de activos se encontraba vinculado
nicamente al delito de trfico ilcito de drogas por lo que el lavado de
activos proveniente de cualquier otro tipo de conducta, no era sancionado.
2.2. LEY N 27765. LEY PENAL CONTRA LAVADO DE ACTIVOS

El 26 de Junio del 2002 se promulg la Ley Penal contra el Lavado de

Activos (Ley N 27765), esta norma naci a consecuencia de las
disposiciones internacionales y por las recomendaciones del GAFI, as
como por las limitaciones, carencias y deficiencias legales para la
prevencin y control de Lavado de Activos, que se pudieron apreciar con
mucha claridad en los sonados casos de corrupcin de la dcada pasada,
a cuyos actores no se les pudo aperturar procesos por Lavado, en vista
de la carencia de normatividad adecuada.8. Esta ley extiende el Lavado de
activos a otros delitos como fuentes generadoras de ganancias ilegales.
El panorama inicial se poda apreciar en lo expuesto en la Ejecutoria
Suprema recada en el Recurso de Nulidad N 2202-2003-Callao, que
seal: Con anterioridad a la Ley nmero veintisiete mil setecientos
sesenta y cinco solo se reprima el blanqueo procedente del delito de
trfico ilcito de drogas, ocasin en que dicha figura se ubic
sistemticamente en la seccin referente al trfico ilcito de drogas. Dicho
criterio fue superado debido al desarrollo de la dogmtica penal, que
consider que el delito de lavado de activos no necesariamente poda
tener su origen en dinero o activos provenientes del delito de trfico ilcito
de drogas, sino tambin de otro tipo de delitos que por su naturaleza
generaban importantes cantidades de dinero. Por ello, incluso desde los
instrumentos jurdicos internacionales, se empez a considerar que los
delitos generadores de los activos materia de lavado, podan ser tambin
el trfico de armas o el secuestro, la extorsin, la estafa, entre otros, que
producen activos en grandes cantidades.
2.3. DECRETO LEGISLATIVO N 1106
El ltimo y ms reciente Decreto Legislativo N 1106 de fecha 18 de abril
de 2012 deroga la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos
(modificada por el Decreto Legislativo N 986), regulando adems una
nueva modalidad delictiva en el lavado de activos, que es el delito de
transporte, traslado, ingreso o salida por territorio nacional de dinero o
ttulos valores de origen ilcito, bajo los siguientes trminos: El que
8 CALLEGARI, Andr Luis. Derecho Procesal Penal. Tomo II, Grijley, Lima, 2003, p. 858.
MIXN MASS
10

transporta o traslada dentro del territorio nacional dinero o ttulos valores

cuyo origen ilcito conoce o deba presumir, con la finalidad de evitar la
identificacin de su origen, su incautacin o decomiso; o hace ingresar o
salir del pas tales bienes con igual finalidad, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos y con
ciento veinte a trescientos cincuenta das multa (artculo 3).
3. TIPO OBJETIVO EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
Las conductas tpicas establecidas para la configuracin del delito de lavado de
activos son las siguientes:
3.1. ACTOS DE CONVERSIN Y TRANSFERENCIA
En este tipo penal, el sujeto activo convierte o transfiere dinero, bienes,
efectos o ganancias cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, con la
finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o
decomiso. Por lo tanto, los actos de conversin o transferencia de bienes
tienen por objeto el ocultar o encubrir el origen ilcito de los bienes;
tambin para ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de
tal delito o delitos a eludir las consecuencias jurdicas de sus acciones 9.
GLVEZ VILLEGAS, define la conversin como la accin de colocar o
emplear los activos o bienes prevenientes de una actividad ilcita en
determinados negocios o sectores econmicos comerciales del trfico.
Por otro lado, la transferencia es definida como el paso o conduccin de
una cosa de un punto a otro (como por ejemplo, la remisin de fondos de
una cuenta a otra, sea de la misma persona o de diferentes). La
transferencia es considerada como el traslado de los bienes de una esfera
jurdica a otra.10
Entre los efectos de la transferencia, los modos de adquirir el dominio
podrn ser de un derecho de dominio u otro derecho real, incluso
9 GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino: El delito de lavado de Activos. Criterios Sustantivos
yprocesales, anlisis de la Ley N 27765, Editorial Jurista, 2da edicin, 2009, p. 41

10 PRADO SALDARRIAGA, Vctor: Lavado de Activos y financiamiento del terrorismo.

Grijley,Lima, 2007, Pp. 137 y 138.

11

respecto de derechos personales. Por ello, la transferencia puede hacerse

bajo cualquier ttulo traslativo de dominio o de propiedad, siendo relevante
la actuacin del sujeto quien trasfiere el derecho.
3.2. ACTOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA
Esta figura penal plantea que la persona que adquiere, utiliza, guarda,
custodia, recibe, oculta, administra o transporta - dentro del territorio de la
Repblica - o introduce o retira del mismo o mantiene en su poder dinero,
bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir,
con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o
decomiso. La figura penal define varias conductas tpicas donde
encontramos11:
La adquisicin, implica recibir el bien o activo a ttulo gratuito u oneroso a
travs de cualquier acto jurdico.
Utilizar, implica aprovechar los activos provenientes de los delitos previos,
independientemente del tiempo que se use, donde aparentamos del uso
derechos reales sobre la cosa o bien.
Recibir implica la tenencia material del bien, no importando si se recibe en
forma definitiva o slo temporalmente.
Guardar, desde el punto de vista jurdico, significa proteger el bien o la
cosa y protegerla de peligros externos sea lcitos o ilcitos; guardo para
ocultarlos de la identificacin o averiguaciones de las autoridades.
Custodiar significa guardar con cuidado y vigilancia; la diferencia con
guardar estriba en que no necesariamente el que guarda custodia el bien
o la cosa, adems que el agente no ejerce sobre los activos dominio o
posesin.
Ocultar se refiere a la sustraccin de una cosa que se hace para quitarla
de donde puede ser vista y colocarla donde se ignore que est,
esconderlos de cualquier modo; precisamente por cuanto el ocultador
conoce la penalidad, procura proceder con las precauciones necesarias.
Mantener en su poder, debe entenderse a la relacin existente entre el
sujeto y la cosa, a cambio de un precio o ttulo gratuito; es una tenencia
de manera abierta contrariamente a la figura del ocultamiento.

11 HINOSTROZA PARIACHI, Csar: El delito de Lavado de Activos- Delito Fuente, Editorial Grijley,
Lima, 2009, pg. 143.

12

3.3.

OMISIN

DE

COMUNICACIN

DE

OPERACIONES

TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
El que incumpliendo sus obligaciones funcionales o profesionales, omiten
comunicar a la autoridad competente, las transacciones u operaciones
sospechosas que hubiere detectado, segn las leyes y normas
reglamentarias, tambin ser sancionado. Por omitir, se entiende la no
comunicacin a las autoridades competentes de las operaciones y/o
transacciones destinadas a consumar el delito de lavado de activos. Este
deber recaer sobre aquellos funcionarios que, justamente, tienen la
obligacin de perseguir, investigar, procesar y sancionar los actos de
lavado.
Estas

autoridades

y/o

agentes

encargados

de

la

persecucin,

investigacin, procesamiento y sancin que no comunican, incumplen sus

deberes especiales encargados por el Estado de, precisamente, combatir
este tipo de criminalidad organizada; por ello, el artculo 4 de la ley 27765
castiga la infraccin de deber u omisin de comunicar. La autoridad
competente, a la mnima operacin o transaccin sospechosa debe
comunicar del presunto hecho irregular que puede devenir en un actuar
ilcito. La no comunicacin por parte de ste lo encierra como, desde
nuestro punto de vista, un potencial agente de esta modalidad tpica. Es
as que nos encontramos frente a un tipo penal que encierra un delito de
infraccin de deber a travs de una omisin al no reportar la operacin
sospechosa.
4. AUTORA Y PARTICIPACIN EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
En el delito de lavado de activos se acepta todos los tipos de autora (directa,
mediata o coautora). No obstante, lo ms interesante se presenta en el tema
de la autora mediata pues en las formas agravadas tambin se sanciona que
el lavado de activos se lleve a cabo dentro de una organizacin criminal. 12
4.1. MODALIDADES EN LA AUTORIA
La criminalidad organizada (autora mediata por dominio del aparato
organizado de poder) en el delito lavado de activos en nuestra legislacin
12 BERNAL CAVERO, Jorge Antonio, 2007, El Lavado de Activos en Legislacin Peruana,
Editorial San Marcos, Lima, P 149 y ss.
13

trae problemas de autora y participacin, que la dogmtica penal busca

solucionar. A Roxin puede atribursele la creacin de la teora del dominio
del hecho por dominio de voluntad en un aparato organizado de poder, en
el que para el caso concreto podemos encontrar a varias personas en el
seno de una empresa dedicada a blanquear o lavar dinero proveniente de
actividades delictuosas. En una primera modalidad encontramos a la
organizacin que realiza el blanqueo con ese nico objeto. El segundo
supuesto de una organizacin criminal se trata de organizaciones o
empresas que operan lcitamente pero que aprovechan su estructura para
realizar el lavado de activos por lo que su determinacin delictuosa traer
problemas de prueba.
Con respecto del jefe de la organizacin delictiva, Roxin ofrece una
solucin al problema a travs de la frmula de la autora mediata por
dominio de voluntad en un aparato organizado de poder, cuando
manifiesta que puede en muchos supuestos el jefe ejercer el dominio del
a voluntad de sus sbditos a travs de un aparato organizado de poder.
Este, no ejecuta de mano propia el hecho delictivo pero domina el hecho
a travs del dominio de la voluntad de los dependientes que laboran en su
aparato organizado; es decir, existe el autor mediato u hombre de atrs
quien domina a sus instrumentos o ejecutores.
4.2. PARTICIPACIN CRIMINAL: COMPLICIDAD E INDUCCIN
Por otro lado, se puede afirmar que dentro del delito de lavado de activos,
es posible hablar de participacin en sus dos formas: por induccin o
complicidad. Hay induccin, cuando se determina a realizar el injusto del
lavado de dinero13. Mientras que hay complicidad cuando se brinda auxilio
al autor para cometer el delito de lavado; lo ms interesante en este tipo
penal es que la colaboracin resulta, la mayora de veces, ser ayuda de
tcnicos, es decir, de aquellos especialistas que conozcan determinadas
materias, ejemplo un corredor de bolsa, economista, etc, pues lo
determinante

es

convertir

transferir

los

bienes

en

dinero

aparentemente lcito.
13 FABIN CAPARRS, EDUARDO: El delito de blanqueo de capitales, Editorial Colex,
Madrid- 1998 Pg.296.
14

De lo antes mencionado, en lo referente a la colaboracin, se viene

juzgando el papel del abogado en temas relacionados con el delito de
lavado, ya que estos pueden ser considerados autores o partcipes de
este delito. Debe tenerse en cuenta que no todo asesoramiento referente
al tipo de lavado puede atribuir la calidad de autor o partcipe para el
abogado siempre y cuando no se incremente el riesgo permitido propio de
la intervencin de un asesor; lo determinante ser que ste participe
activamente en la comisin del tipo penal incurriendo en alguna de las
modalidades descritas en la ley.14
5. EL MODUS OPERANDI DEL LAVADO DE ACTIVOS
El Lavado de Activos, se desarrolla a travs de un modus operandi que
aprovecha hbilmente las ventajas que le brindan un entorno comercial y
empresarial globalizado, as como la alta tecnologa informtica con la que
actualmente se cuenta. Este delito no se limita a una circunscripcin territorial
determinada, pues por lo regular, su mbito de accin es de carcter
internacional, afectando no solo intereses individuales sino, lo que es ms
importante, colectivos.
El Lavado de activos va a definirse de mltiples formas, pero generalmente
siempre debe tenerse en cuenta el fin que persiguen los delincuentes, y ello se
refiere a la intencin de querer darle una apariencia lcita, para evitar ser
vinculados con el delito de donde se obtuvo las ganancias ilegales. En su
realizacin intervienen casi siempre organizaciones de ndole delictiva que
disimulan sus operaciones bajo aparentes actividades lcitas que bien pueden
ser empresariales, comerciales o bancarias.
Hay casi consenso en los autores al sealar que el lavado de activos es un
proceso, es decir, a diferencia de mayora de delitos, este no se da en un solo
momento, sino que su ejecucin se efecta a travs de una serie de etapas
concatenadas entre s15.

14 DELGADO TOVAR, Walther. El delito de receptacin, su reciente modificacin y su delimitacin

con el Lavado de Activos. Editorial Gaceta Jurdica. Tomo III. Lima. 2009. Pg. 93

15 Glvez Villegas, Toms Aladino: El delito de Lavado de Activos, Jurista

Editores, Lima, 2009, pg.155
15

5.1. LA COLOCACIN
La fase de colocacin consiste en desprenderse materialmente de fuertes
sumas de dinero de procedencia delictiva sin ocultar an la identidad del
titular o titulares. Es la etapa en que los delincuentes se deshacen
fsicamente del efectivo correspondiente a las ganancias resultantes de
actividades ilegales16. Por razones de seguridad, estas cantidades de
dinero se depositan en instituciones financieras tradicionales o no
tradicionales o se desplazan al extranjero en donde la acumulacin de
grandes cantidades de dinero pueda pasar ms desapercibida Queda
claro, como sealan los especialistas, que la fase de colocacin es el
momento ms difcil para los lavadores de activos, pues es en esta etapa
en la que el dinero sucio es ms abundante y fcil de detectar por parte
de las autoridades, debido a lo cual depender de la sagacidad del
delincuente su alejamiento de la ilcita fuente generadora, ya sea
transfirindolo de un lugar a otro o de algn otro modo que no despierte
sospechas17.

5.2. EL ENSOMBRECIMIENTO
La etapa del ensombrecimiento consiste en ocultar el origen de los bienes
ilcitos colocados mediante la realizacin de numerosas transacciones
financieras o similares. El lavador busca confundirlo a travs de las
distintas transacciones del sistema financiero, separando los ingresos de
origen ilcito de su fuente, mediante la creacin de complejas
transacciones financieras diseadas para burlar controles de auditora y
alcanzar anonimato18. El origen de los activos colocados se intenta ocultar
mediante la realizacin de mltiples transacciones que hacen difcil un
16 Hinostroza Pariachi, Csar: El delito de Lavado de Activos- Delito Fuente,
Editorial Grijley, Lima,2009, pag 143.

17 GARCA CAVERO, Percy: Derecho Penal Econmico: Parte Especial Tomo II,
EDITORIAL GRIJLEY, LIMA, 2007.
18 BERNAL CAVERO, Jorge Antonio, 2007, El Lavado de Activos en
Legislacin Peruana, Editorial San Marcos, Lima, P 149 y ss.
16

seguimiento completo de los bienes y, por tanto, su deteccin como

activos de procedencia ilcita
5.3. LA INTEGRACIN
La

integracin

consiste

en

desviar

los

fondos

blanqueados

organizaciones legtimas que no tienen una vinculacin aparente con las

organizaciones criminales. En otras palabras la integracin consiste en
proporcionar una aparente legalidad a los ingresos derivados de
actividades delictivas. La introduccin de los bienes en la economa legal
se hace otorgando una apariencia de legalidad a travs de la forma de
inversiones normales, crditos o reinversiones de ahorros.
6. ETAPAS EN EL PROCESO DE LAVADO DE ACTIVOS SEGN GAFI
El Grupo de Accin Financiera (GAFI) identific las etapas que intervienen en el
proceso de lavado de activos proveniente de actividades ilcitas:
6.1. COLOCACIN
En esta etapa, el lavador se desprende de las cuantiosas sumas en
efectivo generadas por la actividad delictiva, mediante el uso de entidades
financieras, establecimientos financieros no tradicionales, mezcla de
fondos lcitos e ilcitos, compra de bienes de alto valor y contrabando de
dinero en efectivo.
6.2. ESTRATIFICACIN
En este perodo, el lavador desliga los fondos ilcitos de su origen,
utilizando medios como la conversin del dinero en efectivo en
instrumentos de pago; la reventa de los bienes adquiridos con los
recursos en efectivo y la transferencia electrnica de fondos.
6.3. INVERSIN
El lavador integra la riqueza obtenida en los cauces econmicos
oficiales por medio de la venta de inmuebles; empresas pantalla y
prstamos simulados; complicidad de banqueros extranjeros y falsas
facturaciones de comercio exterior.

17

7. EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS ES UN DELITO DE LESIN O DE

PELIGRO?
Conforme lo expresa Roxin, los delitos de resultado son aquellos tipos penales
en los que el efecto consiste en la consecuencia de una lesin o de puesta en
peligro separada, espacial y temporalmente, de la accin del autor. Roxin,
sostiene que los delitos de lesin constituyen la mayor parte de los tipos
penales, en los que el objeto de la accin ha de ser realmente daado para que
haya un hecho consumado19.
Por otro lado, los delitos de peligro suponen un adelantamiento de la barrera
penal a momentos previos a la lesin, siempre que se haya tipificado
suficientemente los lmites de la norma de cuidado. Cuando no sea posible
determinar tales lmites, el legislador opta por tipificar la produccin imprudente
de efectos no deseados. La divisin clsica de estos delitos se divide en: a)
delitos de peligro concreto y b) delitos de peligro abstracto. En los delitos de
peligro concreto la realizacin del tipo presupone que el objeto de la accin se
haya encontrado realmente en peligro en el caso individual, o sea que, si no se
produce el resultado, sea slo por casualidad. En cambio, en los delitos de
peligro abstracto la peligrosidad tpica de una accin es motivo para su
penalizacin, sin que en el caso concreto se haga depender la punibilidad de la
produccin real de un peligro20.
Ahora bien, si el delito de Lavado de activos es el conjunto de operaciones
realizadas por una o ms personas (naturales o jurdicas), tendientes a ocultar
o disfrazar el origen ilcito de bienes o recursos que provienen de actividades
delictivas, debe tomarse postura acerca de que este tipo de delito resulta ser
un delito de resultado, por las siguientes consideraciones: El delito de lavado
de activos constituira un delito de resultado por la actividad que realiza el
sujeto, dirigida a la produccin de la circulacin de bienes y/o capitales de
origen delictivo; en segundo lugar, porque debe generar la circulacin de los
capitales de origen ilcito. Por lo tanto, bajo este planteamiento, el tipo objetivo
de este delito se dirige a sancionar a quienes ponen en circulacin bienes,
19 Acuerdo Plenario N 3-2010/CJ-116 Fundamento 27. Pg. 53
20BERNAL CAVERO, Jorge Antonio. El Lavado de Activos en la Legislacin Peruana: Aspectos
sustantivos. Pg. 104

18

ganancias, activos o capitales de procedencia ilcita 21. Se concluye que la

accin del tipo penal de lavado de activo debe dificultar la identificacin del
origen, la incautacin o decomiso de los activos de procedencia delictiva,
hacindolo as un delito de resultado.

CAPTULO III
Delito de Lavado de Activos y el Sistema Financiero
Lavado de Activos Tipo Penal Moderno?
8. EL LAVADO DE ACTIVOS DESDE LA PERSPECTIVA DEL SISTEMA
FINANCIERO
8.1. FINALIDAD DE LAVAR ACTIVOS
Entre los instrumentos ms utilizado para disimular el origen del dinero
figuran las letras bancarias, fideicomisos y auto prstamos;

y como

consecuencia del desarrollo de tcnicas ms modernas de lavado de

dinero, existe ahora una demanda de profesionales tales como notarios,
abogados y contadores capaces de elaborar estructuras complejas para
aprovechar las falencias en materia de regulacin y control, y las
diferencias entre los ordenamientos jurdicos de diversos pases que
pueden ser aprovechadas para la comisin de un delito que, como el
lavado de activos, es eminentemente transnacional 22.
Desde una perspectiva amplia los beneficios obtenidos por la realizacin
de estas actividades pueden agruparse en dos sectores: Por un lado,
estas estrategias tienen una finalidad inmediata, la cual est orientada a
utilizar y/o disfrutar los bienes obtenidos de las actividades ilcitas, sin el
riesgo que sean detectadas. Existe tambin un fin secundario, el cual
consiste en alejar las ganancias ilcitas de cualquier relacin con el delito,
borrando cualquier rastro ilcito para evitar algn intento de seguimiento 23.
21SNCHEZ VELARDE, Pablo. La Valoracin de la Prueba y las Tcnicas de Investigacin en los
Procesos Penales por Lavado de Dinero. Lima. 2002. Pg. 7

22 BAUCH GERMN, Eduardo. Lavado de dinero, encubrimiento y lavado de activos.

Ediciones Jurdicas, Buenos Aires, 2006, p. 32
23 SALAZAR LANDINEZ, Sara. Extincin del Derecho de Dominio y contra el Lavado de Activos.
EXT. 1849 1865.

19

8.2. TRASCENDENCIA ECONMICA DEL LAVADO DE ACTIVOS

El lavado de activos tiene un efecto corrosivo en la economa, el gobierno
y el bienestar social de un pas, se quita al gobierno el control de la
poltica econmica, se daa la reputacin del pas y se expone a la
sociedad al trfico de drogas, al contrabando y a otras actividades
delictivas24. Para el Sector Privado los efectos son distintos, por ejemplo
se crean empresas fachadas cuyo fin ltimo no es la produccin
eficiente, sino nicamente mezclar las ganancias de actividades ilcitas
con fondos legtimos para ocultar sus ingresos mal habidos. Sin embargo,
puede tratarse de compaas que, paralelamente a la actividad ilcita,
se dediquen a fortalecer sus ventajas competitivas, a travs de la
implementacin de insumos que puedan servir a la produccin, o la
oferta de productos por debajo del costo de transaccin que terminan
perjudicando, no solo la estabilidad del mercado sino tambin al
consumidor25. Todo esto acarrea enormes perjuicios para la economa
en general, introduciendo en la misma elementos que la distorsionan
de forma importante, detraen recursos productivos, afectan a la libre
competencia, producen movimientos especulativos, graves incertidumbres
y confusiones en los mercados; y en definitiva, pueden llevar a la propia
desaparicin del sistema financiero.
Desde el punto de vista de la macro-economa, Miguel Cano establece
algunos efectos que genera el lavado de activos:
a) Debilitamiento de la integridad de los mercados financieros y la corrupcin
b)
c)
d)
e)

del sistema financiero.

Prdida del control de la poltica econmica.
Distorsin econmica e inestabilidad.
Riesgos para los esfuerzos de privatizacin.
Riesgos para la reputacin.

24 LESTER M. Joseph. Aplicacin de las leyes sobre lavado de dinero: el rastreo del
dinero. En: Peridico Perspectivas Econmicas. Estados Unidos. 2001. Pg. 12-17
25 MCDOWELL, John. Las consecuencias del lavado de dinero y el delito financiero. En:
Peridico Perspectivas Econmicas. Estados Unidos. 2001. Pg. 6-10
20

8.3. CONSECUENCIAS ECONMICAS Y POLTICAS DEL LAVADO DE

ACTIVOS EN EL PER
Las consecuencias de este ilcito son varias y de diversa ndole,
entre

las

ms

comunes tenemos la corrupcin de las instituciones

pblicas y privadas, violencia entre los partcipes para mantener el

poder

logrado,

reduccin

de

las

actividades

productivas

lcitas,

eliminacin de empresas lcitas del sector privado legal, riesgo de

desestabilizacin

de

las

economas

legales, sistemas

polticos

democrticos en riesgo, desigualdades sociales, desconfianza en los

sectores financieros, entre otros26.
CAPTULO IV
Delito Fuente en el Lavado de Activos
9. EL DELITO FUENTE COMO PRESUPUESTO DEL DELITO DE LAVADO
9.1. CONSIDERACIONES GENERALES
El delito de lavado de activos presupone la existencia de un delito previo,
por el cual el agente ha obtenido fondos o bienes. El artculo 10 del
Decreto Legislativo N 1106 establece entre estos delitos previos al
trfico ilcito de drogas, terrorismo, delitos contra la Administracin
Pblica, secuestro, extorsin, proxenetismo, trata de personas, trfico
ilcito de migrantes, defraudacin tributaria, contra el patrimonio en su
modalidad agravada; as como el novsimo delito de minera informal, los
delitos aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales, con
excepcin de los actos comprendidos dentro del tipo penal de
receptacin.
La exigencia de un delito fuente o anterior se desprenda del texto mismo
de la derogada Ley N 27765 y ahora del vigente Decreto Legislativo N
1106, en el sentido que sus artculos 1 y 2 exigen, desde una perspectiva
de tipicidad subjetiva, que el sujeto activo del delito conozca o pueda
presumir el origen ilcito de los bienes que conformarn el objeto material
del delito. Sin embargo, llama la atencin que la ilicitud a la que hace
26VEGAS URRUTIA, Aldo. Prevencin del Lavado de Activos. Arequipa. 2014. Pg. 121137.
21

alusin el texto de la norma, no solo incluira supuestos de naturaleza

delictiva, sino que, en principio, los supuestos de hecho abarcaran todos
los bienes cuyo origen suponga una contravencin normativa, puesto que
lo ilcito no solo se encuentra restringido nicamente al mbito penal sino
a otros medios de control social formal como el administrativo, por ello
este fundamento, por s solo, resulta cuestionable a efectos de sustentar
la exigencia del delito previo.
El primero de los presupuestos se desprende de los artculos 1 y 2 del
Decreto Legislativo N 1106, pues directamente refieren () cuyo origen
ilcito conoce o puede presumir (), lo que, va interpretacin, determina
que, previamente al delito de lavado de activos, se debe verificar la
comisin del delito previo, para lo cual el artculo 6 de la misma norma
establece los delitos fuente de los cuales puede desprenderse el de
lavado de activos, siendo la comisin de estos ltimos respecto de los
cuales el agente debe tener conocimiento o presumir la procedencia ilcita
de los bienes. Sin embargo, la exigencia del delito previo es mucho ms
clara y resulta evidente a partir del texto del artculo 10 del Decreto
Legislativo N 1106, el que contiene una relacin tasada de supuestos
delictivos que integran la tipicidad del delito: trfico ilcito de drogas;
delitos contra la administracin pblica; secuestro; proxenetismo; trfico
de menores; defraudacin tributaria y delitos aduaneros; llegando incluso
a contener una clusula genrica abierta referida a otros similares que
generen ganancias ilcitas con exclusin de la conducta contenida en el
artculo 194 del CP. En principio tiene que haber mediado un delito, es
decir, un hecho penalmente tpico, segn las previsiones del Cdigo Penal
o sus leyes complementarias. No quedan comprendidos las faltas ni los
ilcitos de naturaleza no penal. No importa ni la especie del delito
precedente, que puede ser doloso o culposo, ni cul haya sido la
intervencin del favorecido en l (pudo haber sido autor o cmplice, o se
puede encubrir una tentativa). Por supuesto que ninguna influencia tiene
en la tipicidad del encubrimiento, el hecho de que el favorecido no resulte
condenado por el delito que se le atribuye, o resulte excluido de la
punibilidad por cualquier circunstancia que no sea la de atipicidad o falta
de autora. Tampoco obsta al castigo de encubrimiento la falta de
22

conocimiento de la calificacin del delito, si el encubridor sabe que este

existi como hecho concreto27.
Por otro lado la norma no exige algn grado de ejecucin respecto al
delito previo, es decir, si estamos ante actos preparatorios calificados por
nuestro ordenamiento jurdico penal como tpico y antijurdico idneo para
producir los bienes ulteriormente utilizados en el lavado de activos,
entendemos que se ha cumplido con el requisito del delito previo 28.
Adems es necesaria la verificacin de un nexo de causalidad, entendido
en los trminos de un juicio de imputacin objetiva, entre el delito previo y
el delito de lavado de activos. En otras palabras, los delitos de los que
proceden los bienes deben ser graves cualquiera sea su naturaleza,
entendiendo por tales los que tienen sealada pena grave. El precepto
parte de la base de que los comportamientos castigados estn realizados
por un tercero que no es autor ni cmplice del delito del que traen su
origen los bienes, pues si as fuera se tratara de un acto posterior
impune29.
Una de las claves del delito de lavado de activos en la estructura delictiva
peruana, es determinar, dentro del proceso penal, la preexistencia del
delito previo o llamado tambin delito fuente, que en realidad es uno de
los presupuestos ineludibles para la configuracin tpica del delito de
lavado de activos, porque el otro presupuesto es el delito posterior o de
lavado concretamente.
Las contradicciones que enfrenta el delito de lavado de activos es que el
delito fuente, se tiene que ventilar necesariamente en un proceso penal
distinto de aquel delito posterior que se procesa en una jurisdiccin
judicial especial, lgicamente tambin con policas y fiscales distintos y
27 CREUS, Carlos. Derecho Penal-Parte Especial. Tomo II. Buenos Aires. 1996. Pg. 3 En el
artculo 296-B se consigna las agravantes al lavado de dinero. Para ello se seala que la fuente u
origendel dinero debe ser; el narcotrfico o el narcoterrorismo. A diferencia
del artculo 296-A, en
este supuesto el sujeto exclusivamente acta a sabiendas de la procedencia ilcita del dinero; por ello
reaceptacin en la circunstancia agravante que examinamos es eminentemente dolosa. (PEA
CABRERA. Tratado de Derecho Penal, trfico de Drogas y Lavado de Dinero IV. Lima, p. 449).

28 BERNAL CAVERO. Ob. cit. Pg. 90

29 GONZLES RUS, Juan Jos. Delitos contra el patrimonio y contra el orden
socioeconmico. Sustraccin de cosa propia a su utilidad social o cultural, delitos societarios,
receptacin y blanqueo de capitales. Marcial Pons Ediciones. Madrid. 2000. Pg. 535
23

especializados. Como se ha desarrollado, en su primera versin, el delito

de lavado de activos tena como delito fuente al delito de trfico ilcito de
drogas; sin embargo, a medida que pas el tiempo, el legislador peruano
ha credo conveniente ampliar el margen de delitos fuentes para darle
mayor efectividad al delito de lavado de activos, por eso es que el ao
2007, a travs del Decreto Legislativo N 986, ampli el marco de delitos
fuentes que son los siguientes: El conocimiento del origen ilcito que
debe conocer o presumir el agente de los delitos que contempla la
presente Ley, corresponde a conductas punibles en la legislacin penal el
trfico ilcito de drogas, terrorismo; delitos contra la Administracin
Pblica; secuestro; extorsin; proxenetismo; trata de personas; trfico
ilcito de migrantes; defraudacin tributaria; contra el patrimonio en su
modalidad agravada; delitos aduaneros, u otros similares que generen
ganancias ilegales, con excepcin de los actos contemplados en el
artculo 194 del Cdigo Penal.
Sin embargo, el hecho de la ampliacin de los delitos fuentes no
aseguraba en lo absoluto la eficacia, por eso es que se tuvo que
flexibilizar el aspecto procesal de acreditacin del delito fuente o previo,
porque al exigirse por ejemplo que dicho delito fuente (corrupcin,
extorsin, etc.) tenga una sentencia condenatoria en el Poder Judicial, o
una acusacin fiscal sustancial por parte del Ministerio Pblico, eso sera
un plus que el delito previo no estara dispuesto a tolerar. Por ello, el
artculo 6 de la derogada Ley N27765, que en su momento fue
modificado por el Decreto Legislativo N 986 dispona lo siguiente: En los
delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades
ilcitas que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se
encuentren sometidas a investigacin, proceso judicial o hayan sido
objeto de sentencia condenatoria.
Aqu es donde se nota con ms fuerza el conflicto interno entre eficacia y
garanta. Qu es lo que se necesita para hacer frente a la criminalidad
organizada: la exigencia total de secuencia procesal para acreditar el
delito previo o una exigencia mnima de secuencia procesal? El legislador
ha optado por este ltimo criterio. El presupuesto fundamental para el
delito previo en la configuracin tpica peruana es al menos que exista
24

una investigacin policial donde el sujeto activo tenga al menos la calidad

de denunciado en los hechos que se le viene investigando, que es en
realidad el comienzo de un proceso penal, donde todava hay solamente
sospecha de hechos fcticos, ni siquiera hay racionalidad de indicios, ni
mucho menos certeza de los hechos.
Desde una perspectiva poltico-criminal, estaba claro que la norma penal
plasmada en el derogado artculo 6 de la Ley N 27765, obedece a una
sobrecriminalizacin efectuada por el legislador con la finalidad de no
dejar impune un delito de carcter internacional, como es el lavado de
dinero. En cuanto a las crticas negativas, se puede sealar que nuestra
Ley de Lavado de Activos vulnera el derecho constitucional de la
presuncin de inocencia, as como el principio constitucional al debido
proceso, el ms importante desde una ptica procesal 30.
La Constitucin Poltica establece taxativamente en el artculo 2 inciso 24,
literal e), que toda persona es considerada inocente mientras no se haya
declarado judicialmente su responsabilidad. Sin embargo, la ley penal
contra lavado de activos dice que no es necesario determinar la
responsabilidad del delito fuente, para que una persona sea procesada
por delito de lavado de activos. Es suficiente con que haya un incremento
en su patrimonio o que realice alguna operacin que pudiera ser
considerada sospechosa por la Unidad de Inteligencia Financiera para
que dicha persona sea procesado por lavado de dinero, con lo que el
paradigma de la determinacin del delito fuente queda excluido y carece
de importancia para nuestro ordenamiento jurdico.
Si tomamos la posicin de que el delito de lavado de activos es una
infraccin penal autnoma y no dependiente de ningn delito, el ttulo de
imputacin personal ser algo irrelevante, ya que la conducta tpica, los
medios tpicos, la relacin de causalidad y el resultado tpico ser lo que,
finalmente, determine los grados de intervencin delictiva de una persona
en el delito posterior, que es el lavado de activos. En tal sentido, el delito
fuente o delito previo jams tendr una similitud o semejanza jurdica con
el delito posterior de lavado de activos, donde el bien jurdico protegido es
el sistema socio-econmico, la conducta tpica es una conducta
30 LAMAS SUREZ, Gerardo Lus. La falta de determinacin del delito fuente en la ley
contra el lavado de activos. Gaceta Jurdica. Lima. 201. Pg. 160
25

compuesta, y el resultado tpico es de resultado lesivo; en consecuencia,

tampoco se podra determinar una igualdad normativa en el grado de
intervencin personal desde que los supuestos fcticos y jurdicos ser
distintos tanto en el delito fuente como en el delito posterior.
9.2. EXIGENCIAS CUANTITATIVAS Y CUALITATIVAS DEL DELITO
FUENTE
La conducta delictiva descrita en el tipo se encuentra referida a los actos
de direccin, ocultamiento o encubrimiento de la procedencia ilcita de
bienes, requiriendo analizarse dos problemas cruciales, que son:
a) En primer lugar, corresponde analizar si para que se configure el delito
previo y sea idneo para el delito de lavado de activos, es necesario que
rena todos los elementos integrantes de la definicin dogmtica de
delito, es decir, si debe ser necesariamente tpico, antijurdico y culpable o
no31. El trmino ilcito utilizado en el delito de lavado de activos, en
principio debe vincularse a un concepto restrictivo de delito, abarcando al
hecho tpico, es decir, como una accin tpica y antijurdica, con
independencia de la culpabilidad del autor. Ahora bien, con relacin a la
calificacin del delito previo, se entiende que el hecho deber ser una
conducta tpica y antijurdica, no siendo necesario que se compruebe la
culpabilidad del supuesto autor. La Ley al referirse al delito previo sostiene
que () no es necesario que las actividades ilcitas que produjeron el
dinero, los bienes, efectos o ganancias, se encuentren sometidas a
investigacin, proceso judicial o hayan sido objeto de sentencia
condenatoria (). Esta situacin genera un grave problema, puesto que
si en principio no es necesaria una investigacin formal, cmo se puede
analizar el hecho de acuerdo a las estructuras analticas del delito? Como
seala Bramont Arias-Torres, se genera un problema puesto que si no es
necesaria la existencia de una investigacin o proceso penal respecto del
delito previo32.
31TOYOHAMA ARAKAKI, Miguel. Anlisis del Delito de Lavado de Activos en la
Legislacin Peruana. Ob. cit. Pg. 33
32BRAMONT ARIAS-TORRES, Luis Alberto. Algunas precisiones referentes a la ley penal
contra el lavado de activos. Ob. cit. Pg. 511-533
26

La existencia de un delito previo implica, necesariamente, la existencia de

un hecho tpico y antijurdico, mas no que se haya determinado al
culpable o responsable de dicho delito. Ello sobre la base de lo
establecido por el artculo 6 de la misma norma, la cual seala que: En
los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades
ilcitas que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se
encuentren sometidas a investigacin, proceso judicial o haya sido objeto
de sentencia condenatoria. En efecto, de acuerdo con lo establecido en
la ley bajo comentario, es requisito indispensable que el delito de lavado
de activos tenga como origen un delito previo y que, por lo menos, se
haya determinado la antijuricidad y tipicidad del hecho que acarrea la
comisin del delito previo, pese a no existir una obligacin de que dicha
antijuricidad y atipicidad haya sido precisada en la va judicial. Esto resulta
controvertido al colisionar con el principio constitucional de presuncin de
inocencia, ya que al no existir una sentencia firme de condena del delito
precedente, resulta discutible que se tenga como premisa la posible
comisin del mismo; es posible que posterior a una sentencia
condenatoria por delito de lavado de activos se produzca una absolucin
del delito fuente o que se declare la prescripcin del mismo o que la
accin penal se extinga por muerte del encausado, lo cual generara
ulteriores problemas con la sentencia condenatoria dictada contra el
lavador.
Respecto de este punto, Garca Cavero, citando a Blanco Cordero, seala
lo siguiente: En este sentido, la nica manera de evitar un posible
procesamiento penal arbitrario sera que el delito previo se haya, cuando
menos, comenzado a investigar junto con el delito de lavado de activos,
de forma tal que se cuenten con pruebas obtenidas con las garantas
constitucionales y procesales que las hagan aptas para desvirtuar la
presuncin constitucional de inocencia33.
b) En segundolugar,
el problema que surge es el nivel de ejecucin del
delito previo que pueda servir de base al lavado de activos; es decir, si

33 GARCA CAVERO, Percy. Derecho Penal Econmico - Parte Especial. 2007. Pg. 505
27

basta que se hayan realizado actos preparatorios o se requiere que el

hecho llegue al grado de tentativa o consumacin 34.
9.3. MODELOS DE REGULACIN LEGAL SOBRE EL DELITO FUENTE
Ahora bien, se presentan diversos modelos y tcnicas para proceder a la
clasificacin de los delitos previos vinculados al delito de lavado de
activos. En tal sentido, tenemos el modelo que contiene un catlogo de
delitos predeterminados, otro que indica una categora especfica de
delitos y aquel que considera a la totalidad de delitos sealados en el
Cdigo Penal. Esta ltima posicin es la ms extendida a nivel legislativo.
Estos modelos se constituyen en frmulas especiales para proceder a la
determinacin legal del delito previo y han sido construidas teniendo en
cuenta diversos fundamentos polticos-criminales de cara a la delimitacin
del delito previo, que se erige como delito base del delito de lavado de
activos.
a) El primer modelo consiste en sealar una detallada

relacin

delitos

previos al delito de lavado de activos, el cual podra ser considerado un

sistema de nmeros clausus o sistema cerrado de delitos fuente del
lavado de activos. En nuestro pas este modelo se emple en los
derogados artculos 296-A y 296-B del Cdigo Penal, donde se
consideraba al delito de trfico ilcito de drogas como delito fuente del
lavado de dinero.
b) El segundo modelo se limita a indicar una categora

especfica

de

delitos que debern ser considerados como delitos previos; este modelo
describe a los delitos previos con una mayor apertura que el modelo
anterior, pero encuentra como limitacin una circunstancia cualitativa.
Entonces, se sanciona el lavado de activos cuyo origen se ubica en los
delitos graves. Este es el caso de la legislacin espaola; as en el
artculo 301 del Cdigo Penal espaol se haca referencia al que
adquiera, convierta o transmita bienes, sabiendo que estos tienen su

34TOYOHAMA ARAKAKI, Miguel. Anlisis del Delito de Lavado de Activos en la

Legislacin Peruana. Ob. cit. Pg. 34
28

origen en un delito grave. Entonces, este modelo considera como delitos

previos a aquellos que revistan gravedad.
c) El tercer modelo considera como

delito previo a la totalidad de delitos en

el Cdigo Penal. Es decir, el delito previo del delito de lavado de activos

podra ser cualquiera de los delitos sealados en la legislacin penal o un
grupo genrico de delitos. Con este modelo se evita recurrir a los
catlogos de ciertos delitos para pasar a referirse directamente al origen
delictivo de los activos que se pretenden lavar. En principio, no interesara
el tipo de delitos, pero es obvio que estos deben producir una ganancia
econmica de origen ilcito que necesita ser lavada.
Esta postura parece correcta en la medida en que el delito de lavado de
activos es un delito autnomo y si se tuviese que esperar una sentencia
condenatoria firme, la operatividad de las investigaciones por este delito
se vera casi paralizada, toda vez que siendo conocida la morosidad del
sistema judicial, se tendra que esperar una buena cantidad de aos para
poder obtenerse una sentencia condenatoria y de ah recin dar inicio a
una investigacin financiera por delito de lavado de activos, con el
consiguiente riesgo de desaparicin de las pruebas del delito y la
impunidad temporal de los delincuentes.
9.4. LA PARTICIPACIN DEL AUTOR O PARTCIPE EN EL DELITO
PREVIO
El reciente Decreto Legislativo N 1106 en el artculo 10 seala lo
siguiente: El lavado de activos es un delito autnomo por lo que para su
investigacin y procesamiento no es necesario que las actividades
criminales que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias,
hayan sido descubiertas, se encuentren sometidas a investigacin,
proceso judicial o hayan sido previamente objeto de prueba o de
sentencia condenatoria. Esta descripcin legal tiene relacin con el
antiguo artculo 6 de la Ley N 27765,Ley Penal contra el Lavado de
Activos, que en la parte final dispona lo siguiente: Tambin podr ser

29

sujeto de investigacin por el delito de lavado de activos, quien realiz las

actividades ilcitas generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias35.
Que para la configuracin del delito de lavado de activos no es necesario
que la investigacin por el delito previo est con sentencia condenatoria,
quiere decir que el sujeto activo por un delito de lavado activo, puede ser
investigado por el delito fuente o previo que es lo que deca el antiguo
artculo 6 de la Ley N 27765. Con esta regulacin normativa se cierra la
discusin en el sentido que para el Derecho Penal peruano quien o
quienes intervinieron como autor, cmplice o inductor en el delito fuente
o previo es decir, en el delito contra la Administracin Pblica, extorsin,
proxenetismo, etc. Tambin podr ser sujeto de investigacin en el delito
posterior, es decir, en el delito de lavado de activos.
9.4.1. TITULO DE IMPUTACIN POR EL DELITO PREVIO AL
LAVADO DE ACTIVOS
Puede suceder que en el delito previo el imputado sea cmplice
secundario del delito de extorsin, pero, en la investigacin del delito
de lavado de activos, est considerado como autor directo.
Frisancho Aparicio sostiene, que al tratarse el delito de lavado de
activos de una forma agravada o especial de encubrimiento real, el
agente no debe de haber tenido participacin en el delito
precedente, en cuyo caso solo responder penalmente por dicho
ilcito penal, pudiendo actuar como persona natural o a travs de la
utilizacin de personas jurdicas, o tambin como cliente bancario o
financiero, es decir, como ofertante o demandante de fondos,
empleando operaciones y servicios que realizan los intermediarios
financieros36. En igual sentido se pronuncia Rolando Ramrez, quien
seala, al referirse al sujeto activo del delito de lavado de activos,
que lo puede ser cualquier persona que haga la funcin de
receptador impropio de los bienes, dinero, ganancias de actividades
35 La propuesta de derogar el ltimo prrafo del artculo 6 de la Ley de Lavado de activos, incorporado
mediante el Decreto Legislativo N 986, de fecha 22 de julio de 2007 (que modificara los artculos 1, 2, 3
y 6 de la Ley N 27765 Ley penal contra el Lavado de Activos)

36FRISANCHO APARICIO, Marco La Investigacin del Lavado de Activos y

Financiamiento del Terrorismo. Ob. cit., p. 164.
30

ilcitas. Cabe sealar que el sujeto activo no es el autor del acto

ilcito del cual provienen las ganancias, sino el que sabe de la
procedencia o la sospecha o la presume37.
Quienes siguen este criterio de la no intervencin del sujeto activo
en el delito previo, como autor o partcipe, lo deducen del propio
texto de los artculos 1 y 2 de la derogada Ley N 27765, en el
sentido que la norma estableca que el autor del delito conozca o
pueda presumir el origen ilcito de los bienes, lo que implica que no
ha participado en el delito anterior. Si el agente hubiera participado
en el delito anterior, no podramos aplicar las reglas del concurso de
delitos al hecho, puesto que la segunda conducta sera la fase de
agotamiento del delito previo. La razn por la cual la conducta del
autor o partcipe del delito previo no sera sancionado, es que
estaramos ante un caso de autoencubrimiento, que en s mismo es
una conducta impune desde una perspectiva penal. No obstante
entendemos, con la mayora de la doctrina, que no pueden ser
considerados autores de un delito de legitimacin de capital quienes
fuesen responsables del delito del que los bienes traen su origen.
De distinto parecer es Prado Saldarriaga, quien sostiene que la
legislacin peruana no excluye ni impide que el autor del delito de
lavado de activos pueda serlo tambin aquel que intervino en la
comisin del delito precedente, siempre que ejecute actos
posteriores de movilizacin de los activos ilcitos generados por su
conducta delictiva previa, o que luego de concluido el proceso de
lavado, vuelva a tenerlos en su poder, ahora dotados de una
apariencia de legitimidad, e invertirlos38
James Retegui Snchez que las estructuras tpicas contenidas en
los antiguos artculos 1 y 2 de la derogada Ley N 27765 y en el
reciente Decreto Legislativo N 1106 del 18 de abril de 2012,
permiten vlidamente considerar a las personas que intervinieron
37 RAMREZ Ocaa, Rolando. El bien jurdico protegido en el delito de lavado de activos.
Ob. cit., p. 128.
38 .PRADO SALDARRIAGA, Arturo. Lavado de Activos. Lima 2008.Pag 199200
31

en la comisin de cualquiera de los delitos previos que generaron

fondos o recursos, como sujetos activos, tambin, de los ilcitos de
lavado de activos, claro est, siempre y cuando realicen las acciones
tpicas previstas en las normas bajo comento y en este mismo
sentido cita lo que sealaba el artculo nico del Decreto Legislativo
N 986 que modific en su momento el artculo 6 de la Ley N 27765,
que estableca que tambin podr ser sujeto de investigacin por el
delito de lavado de activos quien realiz las actividades ilcitas
generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias 39.
9.5. EL DELITO PREVIO EN EL LAVADO DE ACTIVOS Y SU
PROBANZA A TRAVS DE LA PRUEBA INDICIARIA SEGN EL
ACUERDO PLENARIO N 3-2010 DE LA CORTE SUPREMA.
Una de las grandes novedades que ha trado consigo el Acuerdo Plenario
N 3-2010 de la Corte Suprema es el hecho de expresar que la probanza
del delito previo o delito fuente se tiene que hacer a travs de la prueba
indirecta o llamada tambin prueba indiciaria, como una clara muestra de
que los Jueces Supremos buscan dotar de efectividad punitiva a la
aplicabilidad del delito de lavado de activos, prescindiendo de las
garantas que el imputado tiene en cuanto a exigir, por ejemplo, que se
practiquen pruebas que lo vinculen al delito de manera directa.
El Acuerdo Plenario N 3-2010 de la Corte Suprema seala, en el punto
33, lo siguiente: La prueba sobre el conocimiento del delito fuente y del
conjunto de los elementos objetivos del lavado de activos ser
normalmente la prueba indiciaria no es habitual, al respecto, la
existencia de prueba directa. En esta clase de actividades delictivas,
muy propias de la criminalidad organizada, la prueba indiciaria es idnea
y til para suplir las carencias de la prueba directa. La existencia de los
elementos del tipo legal analizado deber ser inferida a partir de un
razonamiento lgico inductivo, apoyado en reglas de inferencia que
permiten llegar a una conclusin a partir de determinadas premisas de
datos externos y objetivos acreditados, conforme se ha establecido en la
39 RETEGUI SNCHEZ, James. Criminalidad Empresarial. Gaceta Jurdica.
Per.2009.Pag 184-185.
32

Ejecutoria Suprema vinculante N 1912-2005/Piura, del 6 de setiembre de

2005.
En el punto 34 del Acuerdo Plenario N 3-2010 de la Corte Suprema ha
establecido, en relacin a la prueba indiciaria en el delito de lavado de
activos, los requisitos que deben seguirse:
A. Es de rigor examinar todos los indicios relativos a un incremento
inusual del patrimonio del imputado. Varios ejemplos de este incremento
patrimonial pueden destacarse: adquisicin de bienes sin justificar
ingresos que la expliquen, compra de bienes cuyo precio abona otra
persona, transacciones respecto de bienes incompatibles o inadecuados
en relacin a la actividad desarrollada, etc.
B. Se han de examinar aquellos indicios relativos al manejo de cantidades
de dinero que por elevada cantidad, dinmica de las transmisiones,
utilizacin de testaferros, depsitos o apertura de cuentas en pases
distintos del de residencia de su titular, o por tratarse de efectivo pongan
de manifiesto operaciones extraas a las prcticas comerciales ordinarias.
Pueden ejemplificar estos supuestos, el transporte o posesin en efectivo
de grandes sumas de dinero, incluso sin justificar su procedencia;
movimientos bancarios a cuentas instrumentales de grandes sumas de
dinero que son luego transferidas hacia parasos fiscales; utilizacin de
identidades supuestas o de testaferros sin relacin comercial alguna para
el movimiento de dinero y su ingreso a cuentas corrientes de sociedades
meramente

instrumentales;

cambio

de

divisas,

constitucin

de

sociedades, titularidad de vehculos por un testaferro, etctera.

C. La concurrencia, como indicio aadido, de inexistencia o notable
insuficiencia de negocios lcitos que justifiquen el incremento patrimonial o
las transmisiones dinerarias.
D. La ausencia de una explicacin razonable del imputado sobre sus
adquisiciones y el destino que pensaba darles o sobre las anmalas
operaciones detectadas.
E. La constatacin de algn vnculo o conexin con actividades delictivas
previas o con personas o grupos relacionados con las mismas. Ese
vnculo o conexin contactos personales, cesin de medios de
transporte, vnculos con personas condenadas por delitos graves:
33

terrorismo, trfico ilcito de drogas, corrupcin ha de estar en funcin con

un hecho punible en el que los bienes deben tener su origen, lo que
comporta la evidencia de una relacin causal entre el delito fuente y el
delito de lavado de activos. Esta vinculacin o conexin con actividades
delictivas o con personas o grupos relaciones con las mismas, podr ir
acompaada, por ejemplo, de aumento de patrimonio durante el periodo
de tiempo de dicha vinculacin, y/o de la inexistencia de negocios lcitos
que justifiquen el aumento de patrimonio.
Por un lado, a travs de la Ejecutoria de fecha 6 de setiembre de 2005
(Recurso de Nulidad N 1912-2005) que tiene el carcter de vinculante, la
Sala Suprema Penal Permanente emiti la decisin judicial cuyo tema fue:
Requisitos materiales legitimadores de la prueba indiciaria para enervar el
principio de presuncin de inocencia40.
Por otro lado, en la sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 13 de
octubre de 2008, Expediente N 00728-2008- PHC, caso Llamoja
Hilares, el Mximo Intrprete de la Constitucin ha fijado en la prueba
indiciaria criterios normativos mas no vinculantes como lo es la emitida
por la Corte Suprema a seguir de modo persuasivo por las instancias
judiciales. El Tribunal Constitucional establece un plus al anlisis jurdico
de los requisitos de la prueba indiciaria que ya haba sido realizado por la
Corte Suprema, ese plus lo constituye la motivacin al que debe estar
sometida toda sentencia que trate la destruccin de la presuncin de
inocencia mediante la prueba indirecta41.
As, conforme a la doctrina y a la jurisprudencia, las decisiones de un
tribunal penal pueden basarse en prueba indirecta, circunstancial o de
segundo grado42. En el sistema continental la prueba indirecta es
conocida como prueba indiciaria o presuncin indiciaria, ya que se llega a
la comprobacin de un hecho de manera indirecta. La prueba indiciaria es
40 Materialmente, los requisitos que han de cumplirse estn en funcin tanto al
indicio, en s mismo, como a la deduccin o inferencia, respecto de los cuales ha de
tenerse el cuidado debido, en tanto que lo caracterstico de esta prueba es que su
objeto no es directamente el hecho constitutivo del delito, tal y como est regulado
en la ley penal, sino otro hecho intermedio que permite llegar al primero por medio
de un razonamiento basado en el nexo causal y lgico existente entre los hechos
probados y los que se tratan de probar.

34

una construccin basada en un razonamiento deductivo, por el cual de la

comprobacin de un hecho base se infiere lgicamente un hecho
consecuencia

inferido,

restablecindose

de

esta

manera

la

responsabilidad penal del acusado43.

Para la construccin de la prueba indiciaria o presuncin probatoria, se
sigue el siguiente procedimiento: a) de los medios de prueba se extraen
los indicios, b) los indicios comprobados se constituyen en elementos de
pruebas44 y en el primer eslabn de la inferencia lgica, es decir, se
constituyen en el hecho base comprobado, c) sobre el hecho base
comprobado (o hechos base comprobados) se realiza una inferencia
lgica que se sustenta en el nexo causal que desemboca en los hechos
inferidos o hechos consecuencia45.
Dentro de este esquema la presuncin es la actividad intelectual del
juzgador que, partiendo del indicio, afirma un hecho distinto, pero
41 Debe asegurarse una pluralidad de indicios, pues su variedad permitir
controlar en mayor medida la seguridad de la relacin de causalidad entre el
hecho conocido y el hecho desconocido; sin embargo, tambin se admite
que no existe obstculo alguno para que la prueba indiciaria pueda formase
sobre la base de un solo indicio pero de singular potencia acreditativa. En
cualquier caso, el indicio debe ser concomitante al hecho que se trata de
probar, y cuando sean varios, deben estar interrelacionados, de modo que
se refuercen entre s.
42 En efecto, en el fundamento 27 de la citada Sentencia del Tribunal
Constitucional de fecha 13 de octubre del 2008, se dice lo siguiente: Es
decir, que el rgano jurisdiccional debe explicitar el razonamiento a travs
del cual partiendo de los indicios, ha llegado a la conviccin de la existencia
del hecho delictivo y la participacin del imputado, con el objeto de
garantizar hasta el lmite de lo posible la racionalidad de su decisin.
43 RIVES SEVA, Antonio Pablo. La Prueba en el Proceso Penal. Aranzadi, Pamplona,
1996 Dilogo con la Jurisprudencia. N 101, Gaceta Jurdica, febrero de 2007, Ao
12, p. 232..

44 SERRA DOMNGUEZ, Manuel. Estudios de Derecho Procesal. Ariel,

Barcelona, 1969, pp. 700-701.
45 JAUCHEN, Eduardo M. Tratado de la prueba en materia penal. Rubinzal-Culzoni,
Buenos Aires, 2002,pp. 583-584.

35

relacionado con el primero causal o lgicamente 46. Sin embargo, para que
la construccin de la prueba indiciaria pueda desvirtuar vlidamente la
presuncin de inocencia, la conclusin a la que se arribe debe
estructurarse ms all de toda duda razonable 47. Ya que, el derecho a la
presuncin de inocencia constituye un estado jurdico de la persona que
se encuentra imputada, debiendo orientar la actuacin del tribunal
competente, independiente e imparcial preestablecido por ley 48.
Tal presuncin no se pierde o destruye, sino por la formacin de la
conviccin del rgano jurisdiccional a travs de la prueba objetiva, sobre
la participacin culpable del imputado o acusado en los hechos
constitutivos de delito, ya sea como autor, cmplice o encubridor,
condenndolo por ello a travs de una sentencia firme fundada,
congruente y ajustada a las fuentes del Derecho vigentes. La validez de la
inferencia lgica debe respetar el derecho a la presuncin de inocencia,
de all que, solo cuando la conclusin resulta unvoca (prueba indiciaria)
derivada de un razonamiento vlido puede decirse que estamos frente a
una mnima actividad probatoria que ha desvanecido vlidamente la
presuncin de inocencia49.
En ese sentido, en el estudio de la prueba indiciaria la doctrina y la
jurisprudencia han elaborado una clasificacin de los indicios segn
diversos criterios. As, segn su fuerza conviccional los indicios pueden
ser clasificados en necesarios y contingentes; el indicio necesario denota
tal fuerza conviccional que con su sola comprobacin se puede inferir
validamente el hecho consecuencia, en cambio, en el indicio contingente
no basta la comprobacin de su veracidad, sino que se requiere la
46 CLIMENT DURN, Carlos. La prueba penal. Tomo I, Tirant lo Blanch,
Valencia, 2005, p. 869.
47 Cfr., SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo II.
Grijley, Lima, 2003, p. 856.
48 JAN VALLEJO, Manuel. La prueba en el proceso penal. Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2000, p. 96.
49 SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Tomo II, Grijley,
Lima, 2003, p. 860.
36

conjuncin de otros indicios para construir una prueba indiciaria. Solo la

valoracin conjunta de los indicios descritos nos pueden llevar a la
construccin vlida de la prueba indiciaria; adems, la inferencia lgica
que lleva al hecho base comprobado al nivel del hecho consecuente o
inferido debe ajustarse a las reglas de la lgica y a las mximas de la
experiencia.
As tenemos que: a) debe concurrir una pluralidad de indicios, b) esos
indicios deben estar plenamente acreditados, c) el enlace entre el hecho
base y el hecho consecuencia debe ajustarse a las reglas de la lgica y a
las mximas de la experiencia, d) al basarse en un razonamiento por
inferencia, para su plena validez, el razonamiento indiciario debe
desembocar en una nica conclusin posible, ya que la existencia de
muchas conclusiones alternativas desvirtan el valor de la prueba
indiciaria, y, e) la decisin que se basa en la prueba indiciaria debe
encontrarse debidamente motivada, explicando expresamente todos los
extremos del razonamiento deductivo elaborado.
En la construccin del esquema lgico que sustenta la prueba indiciaria
tambin intervienen las contrapruebas como producto natural de la
actividad probatoria. En ese contexto, la parte contra la que se quiere
hacer valer los indicios puede, o bien atacarla a travs de una
contraprueba desvirtuadora de la fuerza probatoria de un indicio, o bien
mediante la prueba de algn hecho que es contrario al hecho presunto
resultante de la aplicacin de una norma o regla de presuncin. Ello se
enmarca en el derecho a la prueba, resaltado por nuestro Tribunal
Constitucional. Se distingue as entre contraprueba, dirigida a desvirtuar
un indicio e impedir la formacin de una presuncin, y la prueba de lo
contrario, cuyo objetivo es destruir una presuncin ya formada. La
contraprueba indirecta se traduce en los contra-indicios, entendidos como
la prueba de algn hecho indiciario que hace incompatibles dos hechos o
cuestiona la realidad de un hecho, debilitando su fuerza probatoria 50

50 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, Caso Federico Salas Guevara Schultz,

Sentencia de 5 de abril de2007, Exp. N 01014-2007-PHC/TC, Fundamento 8.

37

Finalmente, cabe advertir que cuando el juzgador al momento de utilizar

prueba indiciaria para sustentar una sentencia condenatoria, debe seguir
escrupulosamente los presupuestos materiales para su construccin,
respetando los derechos fundamentales del imputado a la presuncin de
inocencia (que se desvirta vlidamente por el efecto conviccional de la
prueba), al derecho a probar (porque valora los contraindicios que no
enervan el valorprobatorio de los indicios) y el derecho a la motivacin de
las

resoluciones

judiciales

(cuando

explica

detalladamente

el

razonamiento lgico-jurdico de construccin de la prueba indiciaria). Pero

cuando el juzgador no sigue esos presupuestos materiales se perpetran
violaciones a los derechos fundamentales del imputado, no tolerables en
un Estado de Derecho51.
Teniendo en consideracin que la prueba indiciaria debe hacerse en
funcin a instituciones jurdicas y no a cuestiones legales, entre los
requisitos para la eficacia probatoria del indicio tenemos los siguientes: (i)
Debe tener la prueba plena del hecho indicador. Es decir si no hay plena
seguridad sobre la existencia de los hechos indicadores o indiciarios,
resulta ilgico inferir de estos la existencia o inexistencia del hecho
desconocido que se investiga. De una base insegura no puede resultar
una conclusin segura. En este sentido, para poder verificar la
concurrencia de un indicio relevante, a efectos probatorios, debemos
contar con la seguridad que el hecho que sirve de sustento al indicio sea
un hecho cierto, la consecuencia lgico probatoria entonces ser que el
indicio que contiene un hecho que nunca existi no podr ser un indicio,
procesalmente hablando, y el hecho que indirectamente pretenda probar
ser tenido como incierto o inexistente.(ii) Que se haya descartado
razonablemente la posibilidad de la falsificacin del hecho indiciario por
obra de terceros o de las partes. Este requisito es indispensable para
poder construir una prueba plena, en ese sentido el operador
correspondiente deber descartar que el indicio no corresponda a uno
falsificado, y en el caso que el indicio sea un testimonio, que este no sea
falso o haya sido maliciosamente tergiversado. (iii) Que aparezca clara y
51 RAMREZ Ocaa, Rolando. El bien jurdico protegido en el delito de
lavado de activos. Ob. cit., p. 159.
38

cierta la relacin de causalidad entre el hecho indicador (o el conjunto, si

son varios indicios contingentes) y el indicado. Si la relacin de causalidad
aparece nicamente vaga e incierta existir un indicio contingente o un
conjunto de estos, pero de tan escaso valor probatorio que el juez no
podr considerarse convencido de la realidad del hecho indicado y, en
consecuencia, tendr que declararlo no probado (trtese de proceso civil,
penal o de otra clase). (iv) Que se hayan eliminado razonablemente las
otras posibles hiptesis y los argumentos o motivos informantes de la
conclusin adoptada (la univocidad o polivocidad de los indicios). Puede
ocurrir que del conjunto de hechos indiciarios concordantes, cuyas
inferencias

converjan

armnicamente,

resulten

posibles

varias

conclusiones. Para poder probar un determinado hecho a travs de un

indicio deben haberse descartado razonablemente todas las posibles
hiptesis y conclusiones que puedan derivar.
CAPTULO V
ANALISIS INTERNACIONAL DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
10. DENOMINADORES UTILIZADOS PARA EL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS
Las expresiones utilizadas en la denominacin de este comportamiento
delictivo indican que ella no es uniforme en las distintas legislaciones, as como
tampoco en la doctrina sobre el tema. Ello es as, porque el Lavado de Activos
constituye una realidad econmica relativamente novedosa, aunque existen
neologismos en las principales lenguas para referirse a este delito 52.
a) Los pases que utilizan la determinacin delito de Lavado de Activos son:
Argentina, Ecuador, Mxico, Per, Chile, Colombia, Bolivia, Brasil, Turqua,
Italia, Uruguay, Paraguay, Puerto Rico, El Salvador.
b) Los pases que utilizan la terminacin Lavado de Capitales son: Francia
Espaa Alemania, suiza Portugal e Inglaterra.

52Escuela Nacional de Judicatura de Repblica de Panam. Norma Aspectos Dogmaticos,

Criminolgicos y Procesales del Lavado de Activos. 1erda. Ed. Santo Domingo. Ed. USAID.
Pg. 5
39

El delito de lavado de activo es un acto negativo distorsionante en el mercado,

mediante una falsa expectativa, apariencia e imagen de legalidad y seriedad en
los negocios, contribuyendo a enlazar o crear nuevas cadenas de ilegalidad
ayudados de forma directa o indirecta de personas criminales, criminalizables o
instrumentos punibles o no punibles en la consecucin de provechos
econmicos desleales e ilegales. Las definiciones que encontramos en la
normatividad nacional y comparada tenemos las siguientes:
10.1. LEGISLACIN COLOMBIANA
Art. 323.- El que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme,
custodie o administre bienes que tengan su origen mediato o inmediato en
actividades de extorsin, enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo,
rebelin, trfico de armas, delitos contra el sistema financiero, la
administracin pblica, o vinculados con el producto de los delitos objeto
de un concierto para delinquir, relacionadas con el trfico de drogas
txicas, estupefacientes o sustancias sicotrpicas, o les d a los bienes
provenientes de dichas actividades apariencia de legalidad o los legalice,
oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino,
movimiento o derechos sobre tales bienes, o realice cualquier otro acto
para ocultar o encubrir su origen ilcito .
10.2. LEGISLACIN URUGUAYA. Ley N 17016
Art. 57.- El que oculte suprima, altere los indicios o impida la
determinacin real de la naturaleza, el origen, la ubicacin el destino, el
movimiento o la propiedad reales de tales bienes, o productos u otros
derechos relativos a los mismos que proceden de cualquiera de los delitos
tipificados por la presente ley o delitos conexos, ser castigado .
10.3. LEGISLACIN DE CHILE. Ley N 19913
Art. 2.- Se entiende como Lavado de dinero al proceso con el cual se
trata de ocultar el origen de fondos provenientes de actividades ilcitas,
como trfico de estupefacientes y psicotrpicos, conductas terroristas,
trfico de armas, malversacin de caudales pblicos, fraudes, cohecho,
secuestro, sustraccin de menores de 18 aos, pornografa infantil,
prostitucin de menores, trata de blancas, entre otros ilcitos. Con el
40

proceso Lavado de dinero, los fondos son ingresados aparentando ser el

resultado de actividades lcitas y formales.
10.4. LEGISLACIN ESPAOLA. Ley de Prevencin del Blanqueo de
Capitales y de Financiacin al Terrorismo
Art. 1.-A efectos del presente Reglamento se entender por blanqueo de
capitales la adquisicin, utilizacin, conversin o transmisin de bienes
que procedan de alguna de las actividades delictivas enumeradas en el
apartado anterior o de participacin en las mismas, para ocultar o encubrir
su origen o ayudar a la persona que haya participado en la actividad
delictiva a eludir las consecuencias jurdicas de sus actos, as como la
ocultacin

encubrimiento

de

su

verdadera

naturaleza,

origen,

localizacin, disposicin, movimientos o de la propiedad o derechos sobre

los mismos, aun cuando las actividades que las generen se desarrollen en
el territorio de otro Estado.
En conclusin, este delito, usualmente realizado por organizaciones criminales,
se ha convertido en un problema transnacional que afecta a las economas
mundiales, la gobernabilidad y el bienestar social; distorsionando las decisiones
comerciales, aumentando el riesgo de la quiebra bancaria, daando la
reputacin de los pases y proporcionando, en algunos casos, financiacin al
trfico de drogas, el contrabando y otras actividades delictivas.
11. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES EN EL MBITO DEL LAVADO DE
ACTIVOS
La identificacin, seguimiento, persecucin y detencin de estos criminales
debe estar apoyado en instrumentos internacionales que permiten a las
autoridades desenvolverse mejor en su desempeo a fin de mejorar y sostener
un Estado de Bienestar Global.
11.1. CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA EL
TRFICO

ILCITO

DE

ESTUPEFACIENTES

SUSTANCIAS

PSICOTRPICAS DEL 19 DE DICIEMBRE DEL 1988

La Convencin de Viena de 1988 demuestra el inters y la importancia
que tiene el tema en el mbito internacional puesto que se trata de un
41

problema que escapa a las jurisdicciones nacionales, generando un

apoyo normativo para ejercer un poder de polica global
La exigencia de la tipificacin penal del Lavado de Activos y de su
valoracin como un delito grave, permite la coordinacin, cooperacin y
solidaridad entre las autoridades polticas y jurisdiccionales en materia de
decomiso, asistencia judicial recproca y extradicin.
La Convencin establece medidas para combatir el blanqueo de dinero en
el art. 7 y en el art.8 penaliza los actos de corrupcin, hacindose
necesario una reglamentacin acorde a las tendencias informticas,
electrnicas y virtuales de nuestro tiempo.
11.2. CONVENCIN CONTRA LA DELINCUENCIA ORGANIZADA
TRANSNACIONAL DE 2000
En su art. 1 se establece que el propsito de sta es promover la
cooperacin para prevenir y combatir ms eficazmente la delincuencia
transnacional, permitiendo una persecucin basado en la cooperacin,
solidaridad y coordinacin de los Tribunales Jurisdiccionales y la Polica
Internacional.
El art. 5 penaliza la participacin en un grupo delictivo organizado.
El art. 6 tipifica el blanqueo del producto del delito. Es importante destacar
que en esta tipificacin se pone de manifiesto la relevancia de delitos
previos, no solo relacionados con el narcotrfico de estupefacientes, sino
que en el mbito internacional se relaciona ntimamente al Lavado con la
delincuencia organizada internacional.
11.3. REGLAMENTO MODELO DE LA COMISIN INTERAMERICANA
PARA EL CONTROL DEL ABUSO DE DROGAS CICAD
Tipific el delito de blanqueo no solo por el trfico ilcito de drogas, sino
por otros delitos graves, haciendo necesario su revisin, adecuacin y
actualizacin en cuanto a los nuevos estupefacientes que da a da
aparecen en los mercados nacionales e internacionales.
11.4. EL PROGRAMA DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA
FISCALIZACIN INTERNACIONAL DE DROGAS (PNUFID)

42

Estableci, en 1995, una legislacin modelo para controlar el167Lavado

de Activos. Conforme su prefacio: est destinada a facilitar el trabajo de
los estados que desean completar y modernizar su legislacin contra el
trfico ilcito de estupefacientes o sustancias psicotrpicas y el blanqueo
del dinero de la droga, debemos anotar que nuestra legislacin tiene un
catlogo abierto de delitos fuentes, hacindose referencia a 11 delitos u
otros similares, teniendo una gran responsabilidad nuestros magistrados a
fin de identificar nuevos delitos fuentes que se traten de hechos criminales
graves con su correspondiente elevada sancin pena.

43