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humanos y
sus garantas:
nociones bsicas
Marco Aparicio Wilhelmi
Gerardo Pisarello Prados
P07/73049/02232
FUOC P07/73049/02232
ndice
Introduccin..........................................................................................
Objetivos.................................................................................................
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Resumen..................................................................................................
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Actividades.............................................................................................
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Ejercicios de autoevaluacin.............................................................
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Solucionario...........................................................................................
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Glosario...................................................................................................
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Bibliografa............................................................................................
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Introduccin
El discurso de los "derechos" ocupa un lugar relevante en la vida social moderna. Su invocacin constituye una pieza central en programas polticos, decisiones gubernamentales y movilizaciones sociales y ciudadanas. Pero...
Las lneas que siguen pretenden explorar diferentes significados de la expresin, as como de otros conceptos vinculados a sta como intereses, necesidades, deberes o garantas.
La estructura del presente mdulo didctico es relativamente sencilla. Tras una
breve propuesta de definicin se procura contraponer la nocin de derecho a
la de privilegio y explicar cmo los derechos podran considerarse hoy "la ley
de los ms dbiles" o de los sujetos ms vulnerables.
Seguidamente, se expone de qu manera la titularidad y el ejercicio de los derechos puede recaer en sujetos diferentes, lo cual permitira hablar, por ejemplo, de derechos humanos y no humanos, individuales y colectivos, o de derechos ciudadanos y derechos de las personas.
Para distinguir nociones como la de derechos humanos o "derechos morales"
de otras extendidas como la de "derechos fundamentales", se recurre al criterio
de su proteccin por parte de un ordenamiento jurdico determinado. En este
sentido, se analizan los vnculos que existen entre los derechos y sus garantas
o mecanismos de proteccin, y se intenta dar respuesta a una serie de cuestiones bsicas:
Por medio de qu vas tutelan los jueces, los legisladores o la administracin el contenido de los derechos? Y en qu mbitos espaciales?
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Objetivos
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La pregunta acerca de "qu" son los derechos, al igual que cualquiera que intente indagar por la "naturaleza" o la "esencia" de algn fenmeno, no admite
una nica respuesta. En la medida en que son estipulativas o convencionales,
las definiciones tericas no son ni verdaderas ni falsas. Simplemente pueden
reputarse ms o menos tiles segn su capacidad para explicar una realidad
concreta.
Hecha esta advertencia, podra tener utilidad, en una primera aproximacin,
proponer la la definicin que presentamos a continuacin.
Mientras un derecho entraa una expectativa tendencialmente generalizable, inclusiva, igualitaria, un privilegiocomporta una pretensin
tendencialmente restrictiva, excluyente, desigualitaria.
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Ejemplo
La pretensin de expresarse libremente, de tener garantizados recursos bsicos para subsistir o de ver reconocidas la propia identidad nacional, cultural o sexual pueden reputarse expectativas universalizables. En cambio, practicar slo las propias creencias, con
exclusin de las dems, exigir el respeto a la propia identidad nacional o cultural, negando la de otras comunidades en similar situacin, o apropiarse de ciertos recursos bsicos
al precio de que otros no puedan acceder a los mismos seran pretensiones restrictivas
y desigualitarias.
las necesidades dependen del contexto espacial y temporal en el que se producen. En cierto modo, ambos puntos de vista se complementan.
Existen, sin duda, una serie de necesidades transculturales indispensables para
llevar a cabo los propios planes de vida: la alimentacin, el lenguaje, un cobijo,
la posibilidad de interactuar con otros... Sin embargo, el modo en que esos
recursos se obtienen o se suministran dependen del entorno en el que se viva.
Por tanto, los derechos suelen proteger necesidades en parte absolutas y en
parte relativas. Es decir, intereses tendencialmente generalizables pero cuyo
contenido puede variar en el tiempo y en el espacio.
Si los sujetos pudieran satisfacer sus necesidades por s mismos y sin peligros,
cabra la posibilidad de no exigir nada del resto de la comunidad. Sin embargo,
all donde existe una necesidad insatisfecha o amenazada suelen suscitarse diferentes tipos de reclamos frente a la comunidad. Estos reclamos, que pueden
ser el fundamento de un derecho, pueden ser positivos o negativos.
Ejemplos
Al derecho a la libertad de expresin puede corresponder la obligacin negativa de no
censurar o la obligacin positiva de facilitar -mediante subvenciones o ayudas- la publicacin de revistas o peridicos.
Al derecho a una vivienda digna puede corresponder la obligacin negativa de no realizar desalojos arbitrarios o la obligacin positiva de promover la existencia de viviendas
asequibles para las personas con menos recursos.
Derechos positivos y
negativos
Los derechos pueden consistir
en que los dems se obliguen
a hacer algo o bien a abstenerse de hacerlo con el objeto de
preservar el inters o la necesidad que est en juego.
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Del mismo modo, aunque los deberes puedan ser tendencialmente generalizables, incumben especialmente a los sujetosconmspoder; esto es, a quienes, tambin por su posicin poltica, social, cultural o econmica, pueden
condicionar la satisfaccin de los intereses o necesidades de otros.
La sujecin y dependencia de otros, en definitiva, constituye un factor central
para determinar las posiciones de vulnerabilidad y de poder en el ejercicio de
los derechos y de los deberes.
As, el derecho a la integridad fsica tiene como correlato, entre otros, el deber
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de no torturar. Ese deber obliga ciertamente a todos. Pero no pesa del mismo
modo sobre los poderes del Estado que sobre un particular que atenta sobre
la vida de otro.
El derecho a un medio ambiente sano tiene como una de sus contrapartidas
el deber de no contaminar. Esa obligacin incumbe a todos. Pero no pesa del
mismo modo sobre los grandes poderes de mercado que sobre un particular
que saca una bolsa de basura fuera del horario permitido.
Ejemplos
Se pueden considerar derechos de los ms vulnerables frente a los ms poderosos los
derechos de los disidentes religiosos o de las minoras sexuales frente al poder de las
iglesias; o los derechos de los campesinos frente al poder de los propietarios de la tierra;
o los derechos de los trabajadores frente al poder del empleador; o los derechos de los
pacientes frente al poder de los mdicos; o los derechos de los arrendatarios frente al
poder del propietario de una vivienda; o los derechos de los pases empobrecidos frente al
poder de los pases ricos en las relaciones internacionales; o los derechos de las mujeres en
aquellos contextos familiares, laborales o polticos que las sitan en relaciones desiguales
de poder con los hombres.
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Ejemplo
La proteccin de sujetos no
humanos podra justificarse en
intereses relevantes, ya sean
propios, como evitar el dao y
el dolor, ya sean instrumentales para la satisfaccin de otros
especficamente humanos.
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Derechos individuales y
derechos colectivos
Si bien el derecho de sindicacin o el de asociacin son derechos de titularidad individual, el derecho de los sindicatos o de las asociaciones de
consumidores y usuarios a negociar y defender sus intereses
son derechos colectivos.
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"[...] todos los pueblos tienen el derecho a la libre determinacin. En virtud de este derecho, establecen libremente su condicin poltica y, proveen asimismo, a su desarrollo
econmico, social y cultural".
Que estos derechos colectivos puedan entrar en conflicto con los derechos de
otros individuos o de otros grupos no quiere decir que la propia categora deba
rechazarse. Como tampoco significa que esos conflictos no puedan resolverse,
como en tantos casos, mediante la ponderacin de los intereses en juego y la
proteccin de los sujetos ms vulnerables.
Derecho a la propia
cultura
La autonoma poltica y, en general, el derecho a la autodeterminacin, constituyen requisitos indispensables para el
ejercicio del derecho a la propia cultura.
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As, por ejemplo, hay tradiciones polticas y filosficas que vinculan los derechos humanos a la consecucin de valores definidos de manera positiva, como la igual dignidad o la igual autonoma de todas las personas, o a la consecucin de valores definidos de manera negativa, como la minimizacin del
dao o la eliminacin de todas las formas de opresin.
Estos derechos, considerados "justos", expresan as un "deber ser"moralopoltico. Es decir, ofrecen un puntodevistaexterno desde el que se pueden enjuiciar y denunciar los privilegios y las desigualdades de poder que, por accin
u omisin, se generan en la realidad social.
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Los derechos humanos y los derechos fundamentales son construcciones histricas, procesuales, que experimentan avances y retrocesos, y
que pueden coincidir o divergir entre s.
As, una parte importante de los que desde la perspectiva moral dominante o
desde un punto de vista crtico podran considerarse derechos humanos son
hoy reconocidos como derechos fundamentales en muchos ordenamientos
jurdicos.
Esta "migracindelamoralalderechopositivo" es un rasgo tpico tanto del
derecho internacional como del derecho constitucional modernos.
Ejemplos
En el mbito internacional, los derechos reconocidos en la Declaracin de Derechos Humanos de Naciones Unidas de 1948 o en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, del mismo ao, constituyen una incorporacin de expectativas morales y polticas al derecho positivo.
En el mbito estatal, por su parte, pueden considerarse ejemplos de derechos humanos
convertidos en derechos fundamentales los recogidos en la Constitucin italiana de 1948,
en el ttulo I de la Constitucin espaola de 1978 o los aludidos por el prembulo de la
Constitucin francesa de 1958.
Moral y justicia
La divisin entre un punto de
vista externo, puramente moral o poltico, y un punto de
vista interno, puramente jurdico, nunca es tan tajante.
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Por eso, no faltan los autores que advierten contra las tentaciones del positivismoo del constitucionalismoideolgicos, es decir, contra las posiciones
que tienden a confundir moral y derecho, presentado las constituciones o el
derecho internacional vigentes como "el mejor de los mundos posibles".
Frente a lo que sostiene este tipo de posturas, siempre sera posible mantener
un punto de vista externo, moral y poltico desde el que denunciar las ausencias y lmites del derecho vigente.
En cualquier caso, y para lo que aqu interesa, la principal consecuencia de considerar un derecho como fundamental es que son el propio
ordenamiento jurdico y sus poderes pblicos quienes asumen su proteccin. Cuanto mayor es la fundamentalidad que un ordenamiento
reconoce a un derecho, mayor es la proteccin, al menos formal, que
le otorga.
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Las garantas, precisamente, son mecanismos de proteccin de los intereses o de las necesidades que constituyen el objeto de un derecho.
En ordenamientos caracterizados por una cierta divisin de poderes, los mecanismos institucionales de garanta admiten, al menos, dos variantes:
1) Las garantas"polticas"corresponden a aquellas vas de tutela cuya puesta
en marcha se encomienda al poder legislativo -ordinario o constitucional-, al
gobierno o a la administracin.
2) Las garantas jurisdiccionales corresponden a aquellas vas de tutela cuyo
impulso se confa a rganos de tipo jurisdiccional, esto es, a tribunales ordinarios o especiales, como los tribunales constitucionales.
4.1.1.
Grados de proteccin de
los derechos
Recordad que el mayor o menor grado de proteccin de un
derecho es un elemento central para determinar su carcter ms o menos fundamental
dentro de un ordenamiento jurdico concreto.
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(2)
decir, un contenidomnimo2.
Ejemplo
Constitucionalizar el derecho a la salud o el derecho a la vida, en ese sentido, supondra
como mnimo, por un lado, que los poderes pblicos no pueden restringirlos de manera
arbitraria y, por otro, que deben realizar todos los esfuerzos, e incluso emplear el mximo
de recursos disponibles, para satisfacerlos positivamente.
Eso significa que prcticamente todos los derechos fundamentales constitucionales son, en parte, derechosdeconfiguracinlegislativa.
En muchos Estados modernos, la legitimidad democrtica, electoral, del poder
legislativo lo convierte en el principal depositario de la tutela de los derechos.
Algunos ordenamientos, incluso, le reservan la definicin de los contornos
esenciales de los derechos establecen, para ello, una reservadeley con el
objetivo de evitar que sta recaiga en rganos tecnocrticos o con una menor
legitimidad democrtica.
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Ahora bien, si la importancia de las garantas polticas est fuera de duda, es tambin una leccin histrica incontestable que la satisfaccin
de los derechos fundamentales no puede confiarse de manera exclusiva
a la discrecionalidad del poder poltico.
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4.1.2.
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La existencia de garantas jurisdiccionales de los derechos supone la posibilidad de que la vulneracin, por accin u omisin, de las garantas primarias
pueda ser impugnada ante un rganodetipojurisdiccional, esto es, ante un
tribunal ms o menos independiente e imparcial.
En el lenguaje jurdico, un derecho es justiciable, o se considera un derecho subjetivo, precisamente cuando su titular o sus titulares pueden
invocarlos ante un tribunal con el objeto de que se adopten medidas de
control, de reparacin o de sancin que tutelen su ejercicio.
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4.1.4.
Lectura complementaria
En la pgina web de la ONG
"Equipo Nizkor" podis encontrar abundante informacin sobre la lucha por los
derechos humanos y sobre
las comisiones de la verdad.
<http://www.derechos.org/
nizkor/>
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De ese modo, tambin desde un punto de vistaexterno, los poderes hasta entonces absolutos de los Estados se convierten, al menos formalmente, en podereslimitadosycontroladosporlosderechos. O, dicho en otras palabras,
en poderes que no pueden hacer ni pueden dejar de hacer aquello que vulnere
los derechos y obligaciones por ellos mismos reconocidos.
As, seran garantasprimariassupraestatales la existencia de Declaraciones,
Tratados y Convenios en los que se establecen derechos y deberes que los poderes pblicos estatales se obligan a respetar.
Asimismo,
es
posible
junto
las
identificar
garantas
una
serie
jurisdiccionales
de
garantas
estatales
tambin
jurisdiccionales (o
Ejemplos
La Convencin de Naciones
Unidas para la Eliminacin de
Toda Forma de Discriminacin
contra la Mujer; o los Pactos
Internacionales de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y de Derechos Civiles y
Polticos, de 1966.
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polticas y jurisdiccionales,
primarias y secundarias,
estatales y supraestatales.
Lo cierto, sin embargo, es que todos estos mecanismos de garanta se ven afec4
tados por una paradoja : se encomiendan a rganos de poder que, precisamente por su carcter de tales, se encuentran en una situacin propicia para
vulnerarlos.
(4)
Se trata de mecanismos de tutela que, ms all de las mediaciones estatales, involucren a los propios afectados en la construccin y proteccin
de sus derechos.
4.2.1.
Ejemplos de garantas
de participacin
institucionales
Las iniciativas legislativas populares, las consultas y referendos legislativos, as como los
diferentes mecanismos de participacin administrativa -de
informacin, de consulta, de
propuesta- vinculados a la proteccin de derechos son ejemplos de garantas de participacin institucionales.
Ejemplos de garantas
jurisdiccionales
Son garantas de participacin
jurisdiccionales los recursos de
amparo individuales y colectivos, acciones de clase, populares y de inters general.
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Ciertamente, no todas las formas de autotutela de los derechos pueden justificarse del mismo modo. As, junto con las vas de desobedienciacivil, que
persiguen de manera pblica y noviolenta la tutela de intereses tendencialmente generalizables, existen formas de desobedienciaincivil, que buscan,
por el contrario, la defensa de privilegios e intereses restrictivos. Seran actos
de desobediencia incivil, en este sentido, la actuacin de una empresa que no
paga impuestos para maximizar sus ganancias o la de un empleador que se
sirve de trabajadores inmigrantes en situacin de "irregularidad" con el objetivo explcito de burlar la legislacin y los controles laborales.
La conclusin, en cualquier caso, es que el concepto de derechos humanos se encuentra estrechamente ligado a la nocin de conflicto. Nunca
han cado del cielo, ni han sido el producto de las elucubraciones ms
o menos ingeniosas de polticos, juristas o expertos. Son el resultado de
conquistashistricas, de luchas muchas veces encarnizadas, inacabadas y reversibles.
La ampliacin de los derechos, la satisfaccin creciente de las necesidades bsicas que permiten expandir la autonoma individual y colectiva de las personas, han dependido siempre de la eliminacin tanto de viejos privilegios como de antiguos derechos convertidos en privilegios.
Observacin
La separacin entre garantas
de participacin institucional y
de autotutela no es tan tajante
como pudiera parecer.
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Resumen
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Actividades
1. Leed el Informe sobre la visita a Espaa de la relatora especial sobre los derechos humanos
de los migrantes (informe presentado por la relatora especial, Sra. Gabriela Rodrguez Pizarro,
de conformidad con la resolucin 2003/46 de la Comisin de Derechos Humanos).
2. Luego, contestad las siguientes cuestiones de acuerdo con los conceptos vistos en este
mdulo didctico y vuestro criterio personal:
a) Identificad en el informe diez intereses o necesidades de las personas inmigradas en Espaa
que puedan ser entendidas como derechos.
b) Identificad en el informe distintos sujetos en situacin de vulnerabilidad.
c) Identificad en el informe:
garantas "polticas" o primarias,
garantas jurisdiccionales o secundarias,
otros tipos de garantas institucionales,
garantas ciudadanas o sociales de los derechos de participacin institucional,
garantas sociales autnomas.
d) Cules son, a juicio de la relatora especial, las principales vulneraciones de los derechos
de las personas inmigradas en Espaa? Qu tipo de medidas propone el informe para la
superacin de tales vulneraciones?
e) En qu medida el propio informe puede ser considerado garanta de los derechos? De qu
tipo? Cmo y por quin podra ser utilizado para avanzar en la proteccin de los derechos
de las personas inmigradas en Espaa?
Ejercicios de autoevaluacin
Cuestionariodeeleccinmltiple(elegidlaopcincorrecta)
1.Los derechos protegen intereses y necesidades de las personas...
a)que son independientes de sus circunstancias o condiciones sociales.
b)que varan absolutamente en cada contexto espacial y temporal.
c) que son en parte comunes, aunque su contenido puede variar relativamente en el tiempo
y en el espacio.
2. Un elemento clave para distinguir un derecho de un privilegio es...
a)su carcter individual.
b) su carcter generalizable.
c) su carcter abstracto.
3. El derecho de los sindicatos a negociar con los empleadores...
a)es un derecho colectivo, a diferencia del derecho a sindicarse libremente.
b)es un derecho individual, al igual que el derecho a sindicarse libremente.
c) es un derecho colectivo, al igual que el derecho a sindicarse libremente.
4. La expresin "migracin de la moral al derecho" indica...
a)que ciertos principios morales, al incorporarse a los textos normativos estatales e internacionales, adquieren fuerza jurdica.
b)que si los textos jurdicos no incorporan ciertos principios morales dejan de ser derecho
c) que actualmente los textos jurdicos son el reflejo de los mejores valores de una sociedad.
5. La calificacin de un derecho como fundamental tiene que ver...
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Solucionario
Ejerciciosdeautoevaluacin
1. c)
2. b)
3. a)
4.a)
5. a)
6. c)
7. b)
8. a)
9. b)
10. b)
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Glosario
deberes m pl Obligaciones negativas y positivas, de hacer y de no hacer, que un sujeto
determinado, pblico o privado, puede tener en relacin con el titular de un derecho.
derechos m pl Expectativas tendencialmente generalizables de proteccin de un inters o
una necesidad.
derechos fundamentales m pl Intereses o necesidades considerados relevantes y, por
consiguiente, merecedores de especial proteccin por un ordenamiento jurdico positivo.
derechos humanos m pl Expectativas de las personas consideradas justas desde una cierta
concepcin de valores morales o polticos, con independencia de su reconocimiento o no
por un ordenamiento jurdico concreto.
garantas f pl Mecanismos de proteccin de los intereses o necesidades que constituyen
el objeto de un derecho.
garantas primarias f pl Normas y actos que los rganos legislativos y ejecutivos adoptan
en tutela de los derechos.
garantas secundarias f pl Actuaciones extralegislativas, normalmente de tipo jurisdiccional o semijurisdiccional, que se activan ante la insuficiencia o inexistencia de las garantas
primarias de un derecho.
garantas sociales o ciudadanas Mecanismos de tutela que, ms all de las mediaciones
estatales, involucran a los propios destinatarios de un derecho en la tarea de su proteccin.
justiciabilidad f Posibilidad de invocar un derecho ante un tribunal con el objeto de que
se adopten medidas de control, de reparacin o de sancin que tutelen su ejercicio.
privilegios m pl Expectativas tendencialmente restrictivas y excluyentes de proteccin de
un inters o una necesidad.
sujetos en situacin de vulnerabilidad m pl Personas o grupos que, por su posicin
cultural, social, poltica o econmica, se encuentran en situacin de dependencia o sujecin
frente a otras personas o grupos.
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Bibliografa
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