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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala de Defensa de la Competencia N 2
RESOLUCIN 1608-2012/SC2-INDECOPI
EXPEDIENTE 116-2010/ILN-CPC
PROCEDENCIA
PROCEDIMIENTO :
DENUNCIANTE :
DENUNCIADO
:
MATERIAS
:
ACTIVIDAD
2.
3.
RUC: 20100047218 con domicilio fiscal en Calle Centenario 156, Urbanizacin Las Laderas de Melgarejo, Distrito
de La Molina, Departamento y Provincia de Lima.
Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo 006-2009-PCM.
M-SC2-13/1B
El 10 de noviembre de 2011, el Banco apel la Resolucin 551-2011/ILNCPC, reiterando los argumentos expuestos en su escrito de descargos y
agregando que:
(i)
7.
Los mviles detrs de una contravencin a este deber pueden ser variados,
desde la arbitrariedad restringida a un consumidor en particular hasta una
situacin de discriminacin en trminos constitucionales, que implicara una
condicin de mayor gravedad para este tipo infractor, pues a diferencia del
simple trato desigual que implica una seleccin o exclusin arbitraria, en esta
variante la limitacin de acceso a un servicio estara dada por una
desvaloracin de las caractersticas inherentes y consustanciales a
determinados colectivos humanos4, siendo la afectacin verificada en uno de
sus integrantes slo una evidencia de tal desvaloracin.
8.
9.
DECRETO LEGISLATIVO 716. LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR. Artculo 5.- En los trminos
establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes derechos: ().
b) derecho a acceder a una variedad de productos y servicios, valorativam ente competitivos, que les permitan
libremente elegir los que deseen; ()
d) derecho a la proteccin de sus intereses econmicos, mediante el trato equitativo y justo en toda transaccin
comercial ().
La raz de las prcticas discriminatorias se encuentra en la atribucin, bajo paradigmas socio culturales
lamentablementevigentes, de caractersticas o comportamientos no deseables a tales grupos humanos, impidiendo
que los individuos sean juzgados por sus propios mritos y acciones, ocasionando que sufran los prejuicios de
cierto segmento de la sociedad de manera injustificada y contraria al ordenamiento constitucional.
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DECRETO LEGISLATIVO 716. LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR. Artculo 7-B.- Los proveedores no
podrn establecer discriminacin alguna respecto a los solicitantes de los productos y servicios que los primeros
ofrecen en locales abiertos al pblico.
Est prohibido realizar seleccin de clientela, excluir a personas o realizar otras prcticas similares, sin que medien
causas de seguridad del establecimiento o tranquilidad de sus clientes u otras razones objetivas y justificadas.
La carga de la prueba sobre la existencia de un trato desigual corresponde al consumidor afectado o, de ser el caso,
a quien lo represente en el proceso o a la administracin cuando sta acte de oficio. Acreditar la existencia de una
causa objetiva y justificada le corresponde al proveedor del bien o servicio. Si el proveedor demuestra la existencia
de una causa objetiva y justificada, le corresponde a quien alegue tal hecho, probar que sta es en realidad un
pretexto o una simulacin para incurrir en prcticas discriminatorias.
Para todos estos efectos, ser vlida la utilizacin de indicios y otros sucedneos de los medios probatorios.
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CONSTITUCIN POLTICA DEL PER. Artculo 65.- El Estado defiende el inters de los consumidores y
usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su
disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.
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As, el Tribunal del Indecopi ha sealado en su Resolucin 14152006/TDC-INDECOPI del 13 de setiembre de 2006
emitida en el Expediente 176-2006/CPC iniciado de oficio contra Gesur S.A.C. (Caf del Mar) lo siguiente: El
artculo 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per prohbe la discriminacin por motivos de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole. Ese tipo de conductas deben ser
rechazadas por todos los ciudadanos y no pueden ser admitidas en las operaciones de consumo, bajo pretextos o
argumentos elaborados que dificulten su deteccin o hagan difcil su sancin. El artculo 62 de la Constitucin
Poltica del Per garantiza la libertad de contratacin al sealar que las partes pueden pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo del contrato, lo cual supone la adecuacin del ejercicio del derecho de contratacin a las
normas de orden pblico, es decir, aquellas inspiradas en el establecimiento y preservacin del bien comn y el
bienestar social. Las normas constitucionales referidas no se encuentran en conflicto pues se entiende que la
libertad contractual no puede ser sustento para poner en riesgo el principio de la no discriminacin, presupuesto
fundamental en la construccin del Estado democrtico de Derecho.
() en esta oportunidad su pedido de: VISA ORO LAN no ha procedido. Consideramos importante mencionarle que
esta decisin es el resultado de la evaluacin integral que comprende toda la informacin que usted registra tanto
en su solicitud como en el sistema financiero. (). Ver la foja 35 del expediente.
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24. La Comisin orden al Banco como medidas correctivas que: (a) se abstenga
de realizar prcticas de trato diferenciado ilcito en contra del seor Glvez; y,
(b) proceda a tramitar su solicitud de otorgamiento de la tarjeta de crdito Lan
Pass Oro.
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LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. Artculo 230.- Principios de la
potestad sancionadora administrativa. La potestad sancionadora de todas las entidades est regida
adicionalmente por los siguientes principios especiales: (...)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms
ventajosa para el infractor que cumplir las norm as infringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las sanciones a ser
aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin, debiendo observar los siguientes
criterios que en orden de prelacin se sealan a efectos de su graduacin:
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido;
b) EI perjuicio econmico causado;
c) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin;
d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin;
e) EI beneficio ilegalm ente obtenido; y
f)
La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
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LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. TTULO PRELIMINAR. ARTCULO IV.
Principios del Procedimiento Administrativo.- Artculo 1.- El procedimiento administrativo se sustenta
fundam entalm ente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho
Administrativo: ()
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DECRETO LEGISLATIVO 716. LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR. Artculo 41A.- La Comisin podr
tener en consideracin para determinar la gravedad de la infraccin y la aplicacin de las multas correspondientes,
entre otros, los siguientes criterios:
a) El beneficio ilcito esperado por la realizacin de la infraccin;
b) La probabilidad de deteccin de la infraccin;
c) El dao resultante de la infraccin y los efectos que se pudiesen ocasionar en el mercado;
d) La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectacin a la vida, salud, integridad o patrimonio de los
consumidores;
e) La conducta del infractor a lo largo del procedimiento;
f) La reincidencia o incumplimiento reiterado, segn sea el caso; y,
g) Otros criterios que, dependiendo del caso particular, considere adecuado adoptar la Comisin.
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() La Comisin debi entonces analizar la conducta del BCP y decidir si las falsas afirmaciones acerca de mi
condicin financiera PROBARIAN RAZONABLEMENTE (realizando una interpretacin en que Prime la Realidad)
que el BCP deneg el servicio debido a una poltica de discriminacin y de negativa injustificada de contratar. Una
decisin que considere que s existen medios probatorios suficientes () permitira evaluar nuevos elementos que
debern traducirse en una nueva cuantificacin de la sancin que se ajuste a lo dispuesto en el artculo 230 inciso
3 de la Ley N 27444. Ver las fojas 268 y 269 del expediente.
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