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Direito Aplicado III - Jair Vanderlei Krewer - UNIGRAN

Aula
02

SUJEITOS DA RELAO
DE EMPREGO

Ol pessoal! Vamos dar continuidade ao nosso curso


de Direito Aplicado III Legislao Trabalhista. Aps a aula
introdutria, trataremos agora dos sujeitos da relao de emprego.
Mas antes de iniciar, iremos analisar os objetivos e verificar as
sees que sero desenvolvidas ao longo desta aula.
Bons estudos!

Objetivos de aprendizagem
Nossa aula tem como meta contribuir especificamente com alguns
pontos, sendo eles:
Apresentar o significado do termo empregado e diferenci-lo dos
demais trabalhadores;
Identificar a figura do empregador e os princpios que regem a
sucesso de empresas;
Reconhecer e compreender o fenmeno da terceirizao no
Direito do Trabalho.

Sees de estudo
Seo 1 Empregado
Seo 2 Empregador e sucesso de empresas
Seo 3 Terceirizao e o Direito do Trabalho

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SEO 1 Empregado

CONCEITO
Empregado toda pessoa sica que presta servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

Os requisitos legais da definio de empregado esto nos artigos 3 e 2


da CLT. So 5 os requisitos dos quais 4 esto definio de empregado (art. 3) e
um na definio de empregador (art. 2). Esses requisitos devem estar presentes
de maneira simultnea para o empregado ser considerado como tal.
Art. 3 Considera-se empregado toda pessoa fsica, que presta
servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia
deste e mediante salrio.
Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva,
que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e
dirige a prestao pessoal de servio.

Vamos entender esses requisitos.


a. Pessoa fsica: somente pode ser caracterizado como empregado o
ser humano. A essncia do Direito do Trabalho consiste na proteo e
valorao da dignidade do ser humano.
b. Servios no-eventuais (ou continuidade): para caracterizar
os servios no-eventuais, temos de levar em conta a noo de
eventualidade e no-eventualidade. A primeira envolve aspectos
episdicos, ocasionais, caracterizadores de trabalho incerto. A segunda
configura o trabalho habitual, regular, continuado no tempo. Assim,
o empregado que presta servio de forma permanente, contnua e fixa,
diferentemente do trabalhado eventual (vamos estudar o trabalhador
eventual frente).
c. Subordinao: a lei utiliza a palavra dependncia. Na verdade, indica
uma situao em que se encontra o trabalhador, decorrente da limitao
contratual da autonomia da sua vontade, para o fim de transferir ao
empregador o poder de direo sobre a atividade que desempenhar.

A natureza da subordinao jurdica. O empregador detm o poder de


direo sobre a prestao pessoal dos servios de seus empregados. A subordinao
e o respectivo poder de direo constituem os poderes atribudos ao empregador
que envolve as faculdades de comando. Nesse ponto, temos as faculdades de
direo, de controle e de punio.
d. Salrio: no h contrato de trabalho a ttulo gratuito, ou seja, sem
encargos e vantagens recprocas. O contrato de trabalho bilateral
e oneroso, isto , o empregado presta os servios, tendo direito aos
salrios. Representa o ganho peridico e habitual percebido pelo
trabalhador que presta servios continuados e subordinados a outrem.
O contrato de trabalho subordinado inexistente quando o esforo se d

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por simples caridade, religio, amizade, solidariedade humana, como


ocorre no servio voluntrio, que no gera vnculo empregatcio, nem
obrigaes de natureza trabalhista, previdenciria ou afim, conforme
previso expressa do art. 1, 1, da Lei n 9.608/98.
e. Pessoalidade: o empregado um trabalhador que presta
pessoalmente os servios. No pode o empregado, por sua iniciativa,
fazer-se substituir por outra pessoa, sem o consentimento do
empregador. Fica remarcado a o princpio intuitu personae, ou seja,
a atuao personalssima do empregado. Contudo, esse princpio
pode, excepcionalmente, sofrer restries; segundo a jurisprudncia,
ocasionalmente, a prestao pessoal de servio pode ser deferida
outrem, que no o empregado, desde que haja pactuao expressa do
empregado com o consentimento do empregador.

Assevere-se, porm, que o aspecto intuitu personae no implica a


exclusividade de possuir um nico tomador de seus servios (empregador). O
trabalhador subordinado pode ter vrios empregadores, desde que tenha tempo e
de acordo com as peculiaridades de cada relao.

CURIOSIDADE

O Direito do Trabalho cuida da prestao de servios


subordinados, e no de qualquer forma de prestao de
trabalho ou servio, assim como de determinados pos de
trabalhadores, denominados empregados.
Atente-se para o seguinte: todo empregado trabalhador, mas
nem todo trabalhador empregado.

Viso global dos demais tipos de relaes de trabalho


Ao lado da relao empregatcia, temos outras figuras de trabalhadores
subordinados: domstico, avulso, temporrio, eventual e o rural.
Trabalhador domstico
Domstico aquele que exerce atividade contnua para
pessoa ou famlia, mediante salrio, de forma subordinada e
para o mbito residencial (art. 1, Lei n 5.859/72) (se for uma
citao, coloque aspas). considerado domstico no s quem
trabalha nas delimitaes espaciais da residncia, como tambm
os que atuam de forma externa, para a pessoa ou a famlia.
Podemos citar como exemplo o caso do motorista
que leva o patro para o servio, a esposa em seus afazeres
domsticos, as crianas para a escola etc.

http://leokiru.blogspot.
com/2008_01_01_
archive.html

ATENO! Quando os servios so prestados, dentro ou fora do mbito residencial,


em avidades comerciais ou industriais, deixa de haver o trabalho domsco. o
caso da faxineira, que s limpa o consultrio que est localizado na residncia do
patro ou que auxilia a patroa na lojinha que fica na garagem da casa.

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O empregado domstico regido, essencialmente, pela Lei n 5.859/72


e subsidiariamente pela CLT e seus direitos tambm esto discriminados no
pargrafo nico do artigo 7 da Constituio Federal. recomendado que
todos faam uma leitura detalhada desses dispositivos.
Trabalhador avulso
A Lei n 8.213/91, que dispe sobre os planos de benefcios da
previdncia social, em seu artigo 11, inciso VI, define trabalhador avulso
como aquele que presta, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio,
servios de natureza urbana ou rural definidos no Regulamento.
Por sua vez, o Regulamento da Previdncia Social, especifica como
trabalhador avulso aquele que, sindicalizado ou no, presta servios de
natureza urbana ou rural, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, com
a intermediao obrigatria do sindicato da categoria ou do rgo gestor da
mo-de-obra, nos termos da Lei n. 8.630, de 25/2/93, assim considerados:
a) o trabalhador que exerce atividade porturia de capatazia, estiva,
conferncia e conserto de carga, vigilncia de embarcao e bloco; b) o
trabalhador de estiva de mercadorias de qualquer natureza, inclusive carvo
e minrio; c) o trabalhador em alvarenga (embarcao para carga e descarga
de navios); d) o amarrador de embarcao; e) o ensacador de caf, cacau, sal
e similares; f) o trabalhador na indstria de extrao de sal; g) o carregador
de bagagem em porto; h) o prtico de barra em porto; i) o guindasteiro; j)
o classificador, o movimentador e o empacotador de mercadorias em porto.
Caso tenha usado para sinalizar citao, favor consultar ABNT, pois
o uso no est correto).
Atualmente, os trabalhadores avulsos possuem os mesmos direitos
que os empregados celetistas (art. 7, XXXIV, CF).
Trabalhador temporrio
O termo temporrio envolve os trabalhadores que as empresas de
trabalho temporrio colocam disposio de outras empresas, por intermdio
de um contrato de prestao de servios, em que conste o motivo da contratao
temporria e as modalidades de remunerao. Ressalte-se que a condio de
temporrio deve ser anotada na carteira de trabalho.
Todos os pormenores referentes a esse tipo de trabalho esto tratados
na Lei n 6.019/74 e no Decreto n 73.841/74, cuja leitura recomendada.

CURIOSIDADE

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ATENO: no confundam trabalhador temporrio, que


empregado de uma empresa de trabalho temporrio, com o
empregado, celesta, que celebra um contrato de trabalho por
prazo determinado.

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Trabalhador eventual
Eventual o trabalhador ocasional, espordico, que trabalha de vez
em quando, ao contrrio do empregado que um trabalhador permanente.
trabalhador que no se fixa a uma fonte de trabalho, diferente do empregado,
que fixado a uma fonte de trabalho.
O trabalhador eventual, normalmente, possui vrios tomadores de seus
servios, porm, como de curta durao, no se fixa ao poder diretivo de um nico
empregador, ao contrrio dos trabalhadores subordinados. o caso da diarista, na
rea urbana, e do boia-fria, na rea rural. Mas, se o trabalho das diaristas ocorrerem
em alguns dias na semana, intermitente, porm habitual, de trabalhadora eventual
passa a ser empregada domstica. No caso delas, de forma reiterada, possuem vrios
empregos; no entanto, em cada um deles, tm dias j previamente designados; assim
laboram semanas, meses e, em alguns casos, vrios anos.

VOC
SABIA

O mais importante que o trabalhador eventual no


possui qualquer vnculo trabalhista com seus tomadores.
A relao existente de natureza cvel, ou seja, um
simples contrato de prestao de servios.

Trabalhador rural
As relaes de emprego rural esto disciplinadas na Lei n 5.889/73,
cuja leitura recomendvel. Nos termos do artigo 2 da referida lei, podemos
conceituar como empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou
prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a
dependncia deste e mediante salrio.
So comuns, tanto para o empregado urbano quanto para o rural, os
seguintes elementos: pessoa fsica, servio no-eventual, subordinao e salrio.
Em princpio, rural o que se refere a terra. Pelo vocbulo podamos compreender
as atividades ligadas explorao da terra, tais como: agricultura, pecuria etc.
Podemos, ento, estabelecer como empregado rural no s aquele que
esteja ligado terra pelo seu trabalho, como tambm aquele que, mesmo no
trabalhando em funes tpicas da lavoura ou da pecuria, tem seus servios
direcionados para a finalidade da empresa. Logo, so rurais: os motoristas,
apontadores, fiscais, administradores, tratoristas, pedreiros e outros cujos servios
convergem para a atividade agro econmica.
comum haver nas regies rurais ou nos arredores das cidades pequenas
propriedades, que podem ser ulizadas at mesmo para o lazer. Em tese, os
que labutam nessas propriedades podem ser caracterizados como empregados
rurais, o que est incorreto. So trabalhadores domscos, logo, a disciplina
jurdica se faz pela Lei do Trabalho Domsco (Lei n. 5.859/72).
O referido enquadramento jusficvel pelos seguintes movos: a) na
propriedade no se tem a explorao para fins de avidade econmica; b) pode
at haver pequenas plantaes, porm, geralmente, so para fins familiares, o
que no descaracteriza o labor domsco.
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SEO 2 Empregador e sucesso de empresas


Empregador
De acordo com o artigo 2, captulo, da CLT, possvel considerar
empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Dessa forma,
para o legislador, empregador a empresa. Fcil de entender concordam?
Geralmente, a expresso empresa utilizada para se referir designar
ideia de sociedade, ou mesmo de pessoa jurdica. Para fins do Direito do Trabalho,
empresa utilizada para se referir a um conjunto de bens ou de pessoas, ou s
de bens ou pessoas, que, utilizando-se dos fatores de produo (natureza, capital
e trabalho), engloba um empreendimento com o intuito de fazer a circulao de
bens, servios ou produtos.
A noo de empregador, pelo prisma legal, nada tem a ver com a pessoa
do scio ou do proprietrio do empreendimento. Haja vista que, empregador o
conjunto de coisas materiais e imateriais, as quais levam produo e circulao
de bens ou servios, sendo que, para a referida finalidade, contrata empregados.
Os empregados so dirigidos, admitidos e remunerados por tal entidade.

Para
Refler

Empregador a endade que, tendo ou no personalidade


jurdica, necessita de empregados.

Dentro da sistemtica legal brasileira, empregador poder ser pessoa fsica


ou jurdica, bem como outras entidades que, mesmo no tendo personalidade, utilizam
o trabalho subordinado, conforme se depreende da leitura do artigo 2, 2, da CLT.
Em linhas objetivas, empregador, portanto, pode ser: a empresa; os
profissionais liberais; as instituies de beneficncia; as associaes recreativas;
outras instituies sem fins lucrativos que admitirem empregados; a pessoa
fsica ou jurdica que explora atividades agrcolas, pastoris ou de indstria rural;
a Unio, os Estados, os Municpios, as autarquias e as empresas pblicas que
admitirem empregados; o esplio; a massa falida e o condomnio.
O poder diretivo do empregador
Quando a lei menciona - admite, assalaria e dirige a prestao pessoal
de servios (artigo 2, caput, CLT), est evidenciando que o empregador o
detentor do poder diretivo sobre a prestao dos servios.

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Podemos afirmar que o empregador que estabelece os salrios, as


tarefas, os horrios, os encargos e como os servios devem ser desempenhados.
Este por sua vez, possui o poder diretivo sobre a prestao dos servios, o qual
reflete as faculdades de controle, de fiscalizao e de punio quanto s atividades
de seus empregados
Grupo econmico e solidariedade
Enuncia o art. 2, 2, da CLT, in verbis:
Sempre que uma ou mais empresas, tendo embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou
administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao
de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada
uma das subordinadas (grifo nosso).

Nesse prisma, o grupo econmico caracterizado quando se tem vrias


empresas, com personalidades jurdicas prprias, sob a direo, controle e
administrao de outra (artigo 2, 2, CLT). Nesses casos, geralmente, o que
se tem a existncia de vrias empresas sob o controle de uma s empresa. Tal
fato ocorre com os grupos financeiros. Ainda pode ocorrer quando se tem uma
empresa como acionista majoritria em vrias outras empresas.
J a solidariedade no se presume, resulta da lei ou da vontade das partes.
H solidariedade quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de
um devedor, cada um com direito, ou obrigado dvida toda (artigo 265, Cdigo Civil)
Dessa forma, no grupo de empresas ns temos a solidariedade passiva
(entre as empresas). Logo, qualquer das empresas ou todas elas podero ser
demandadas pelo empregado para receber seus crditos.
A figura do grupo econmico e a responsabilidade solidria visam resguardar
o prprio patrimnio do empregado, bem como coibir a prtica de fraudes. No caso
de dificuldade financeira de uma das empresas, os seus empregados podero exigir
os seus crditos das demais empresas ou grupo econmico.
O fenmeno da despersonalizao do empregador
Tendo em vista o desenvolvimento dos instrumentos de produo, vrias
foram as transformaes na estrutura econmica das empresas, fazendo com
que a figura do empregador, como dirigente em pessoa, fosse ausentando-se do
local de trabalho. Uma vez que se tem a referida dissociao, paulatinamente,
despersonaliza-se a figura do empregador.
Para no ficar to direto: Os estudiosos/crticos Orlando Gomes e Elson
Gottschalk (1971, p. 114) afirmam que o empregador deixou de ser aquele homem
de carne e osso que descia oficina para conversar ou repreender seus empregados.

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Hoje, a massa dos acionistas cujos nomes, no raro, se ignoram; a diretoria,


o conselho de administrao, a empresa S.A. Algum que deseje empregar sua
atividade profissional em uma dessas empresas jamais ter contato com seu
proprietrio, nem ao celebrar o contrato, nem durante seu curso. As condies em
que dever trabalhar lhe sero indicadas pelo gerente, pelo chefe de seo, pelo
servio do pessoal, quando o no seja por um frio regulamento de fbrica afixado no
local de trabalho. Da parte do trabalhador no h, pois, qualquer motivo de ordem
pessoal que o induza a prestar servios a determinado empregador. Apenas sabe
que, admitido por esses prepostos, pagar-lhe-o, em folha, determinado salrio.
Porm, segundo os autores acima referenciados, o importante justificar
que o fenmeno da despersonalizao ajuda a compreender por que a alienao da
empresa pelo seu proprietrio no pode afetar os contratos de trabalho. Seria injusto
admitir que atentasse contra a situao que o empregado desfruta. Seu emprego lhe
deve ser assegurado, porque, no fundo, o empregador no mudou (1971, p.113).
O princpio da continuidade da empresa
As relaes para o Direito do Trabalho so vnculos que se desenvolvem,
no se permitindo a sua resciso a no ser em casos justificados e de relevante
motivo social, dado que o emprego necessrio para a subsistncia do ser humano.
O prosseguimento da relao de emprego um desdobramento do princpio da
continuidade do organismo empresrio.
O contrato de trabalho no personalssimo para o empregador, ao
contrrio do que ocorre com o empregado. O empregado tem a obrigao bsica
de dar seu prprio trabalho.
Por outro lado, as relaes trabalhistas so de trato sucessivo, sendo que
as suas prestaes projetam-se no tempo e de forma indeterminada.
O vnculo que une empregado e empregador resistem ao desaparecimento
da figura do responsvel pela atividade empresarial, assim o novo titular de um
estabelecimento deve respeitar os contratos celebrados por seu antecessor, como o
adquirente de um prdio obrigado a respeitar o contrato de locao entre o alienante
e o inquilino. Em ambos os casos, o sucessor assume as obrigaes e encargos
contrados pelo antecessor, simplesmente, de ter sucedido (GOMES, 1971, p.114).
Sucesso de empresas
Mozart Victor Russomano (2004, p. 50) declina que o conceito de
sucesso no Direito do Trabalho d-se quando uma firma assume o ativo e o
passivo de outra, prosseguindo na negociao da firma anterior. Tem-se admitido,
tambm, que h sucesso quando a firma em si no desaparece, apenas, um
estabelecimento, sendo os empregados aproveitados em outro estabelecimento

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do mesmo empregador. Por isso, aceita-se como tendo havido sucesso sempre
que algum, simplesmente, adquire um estabelecimento comercial ou industrial,
na sua unidade orgnica, mesmo sem ter responsabilidade relativamente aos
negcios da outra firma. H sucesso, no conceito trabalhista que a palavra sugere,
quando uma pessoa adquire de outrem empresa, estabelecimento ou seo no seu
conjunto, isto , na sua unidade orgnica, sempre que no houver continuidade
na prestao do trabalho pelos empregados, mesmo quando no existir vnculo
jurdico de qualquer natureza entre o sucessor e o sucedido (conceito trabalhista).
Maurcio Godinho Delgado (2003, p. 344) entende que sucesso o
instituto justrabalhista em virtude do qual se opera, no contexto da transferncia
de titularidade de empresa ou estabelecimento, uma completa transmisso de
crditos e assuno de dvidas trabalhistas entre alienante e adquirente envolvidos.

CURIOSIDADE

Diante das transcries acima, entendemos que a sucesso


trabalhista a mudana de propriedade pela alienao, como
tambm quando se tem a absoro de uma empresa por outra
(fuso, ciso e incorporao).

O mais importante no exame da sucesso trabalhista o destaque que se d ao


seu contedo econmico. Logo, se houver o prosseguimento da atividade econmica
organizada, com a utilizao dos trabalhadores pelo sucessor, justifica-se a presena
da sucesso trabalhista, mantendo-se ntegros os contratos individuais de trabalho.
A esse respeito, acentuam os artigos 10 e 448 da CLT, respectivamente, in verbis:
Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os
direitos adquiridos por seus empregados.
A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no
afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.

No caso de ocorrer mudana na estrutura jurdica ou na propriedade, de


forma objetiva, os contratos de trabalho dos empregados permanecem inalterados.
Todavia, os dispositivos legais mencionados anteriormente asseguram, nas
relaes jurdico-trabalhistas, a adoo de dois princpios j estudados: o da
continuidade das relaes e o da despersonalizao do empregador.
Efeitos da sucesso
A anlise desses efeitos ser efetuada sob dois prismas: a) posio
jurdica do sucessor; b) efeitos quanto ao sucedido.
Pelo primeiro prisma, o sucessor, diante do fenmeno da transferncia de
titularidade, adquire a responsabilidade legal dos contratos de trabalho dos empregados
da unidade econmico-jurdica. A responsabilidade atinge no s os contratos atuais,
como os j rescindidos antes e aps a sucesso, abrangendo todos os direitos trabalhistas.

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Pelo segundo prisma, como regra geral, no preserva o Direito do Trabalho


qualquer responsabilidade, seja solidria ou subsidiria, em relao ao empregador
sucedido. O sucessor, ante os termos da lei, assume por completo o papel de
empregador, respondendo na ntegra pelos contratos de trabalho dos empregados.
No h dvidas de que o fenmeno da sucesso trabalhista um fator
de garantia dos direitos dos trabalhadores, logo, no pode ser utilizado de forma
fraudulenta contra os seus direitos. Em casos de fraude, bem como de insuficincia
financeira por parte do sucessor, h a imputao do sucedido, como forma de resguardar
os direitos trabalhistas dos empregados da empresa. Nessa hiptese, dever haver a
responsabilidade solidria do sucedido e do sucessor, ante a ilicitude da transao.
Clusula de exonerao de responsabilidade do sucessor
comum, diante dos instrumentos jurdicos nos quais se opera a referida
transferncia, a insero da clusula da no-responsabilizao. Ser que a referida
clusula possui o condo de elidir a aplicao dos artigos 10 e 448 da CLT?
A doutrina unnime em afirmar que a referida clusula no possui a
menor relevncia para o Direito do Trabalho. A imperatividade dos artigos 10 e
448 da CLT patente, pois estabelecem regras que no podem ser postas de lado
pela vontade das partes (sucessor e sucedido) quando da assinatura do ato jurdico
que estabelece a alienao da empresa.
E evidente o cunho protetor dessas regras, que se baseiam nos princpios
da intangibilidade do contrato empregatcio, da despersonalizao da figura do
empregador e da continuidade do contrato de trabalho.

VOC
SABIA

So inaplicveis as clusulas que exoneram o sucessor


de qualquer responsabilidade ante o carter cogente
das disposies legais mencionadas anteriormente.

SEO 3 Terceirizao e o Direito do Trabalho


A palavra terceirizao possui vrios significados: o processo de
descentralizao das atividades da empresa, no sentido de desconcentr-las para
que sejam desempenhadas em conjunto por diversos centros de prestao de
servios e no mais de modo unificado numa s instituio; a valorizao do
setor tercirio da economia.
Com a terceirizao, a empresa passa a atribuir parte de suas atividades
para outras empresas. Passam-se as atividades secundrias, sendo mantidas as
atividades principais. As atividades secundrias tambm so chamadas atividades-

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meio. Como atividade principal ou fim entenda-se aquela cujo objetivo essencial
consecuo do objetivo social da prpria empresa.
A legislao brasileira no regula a terceirizao. Na verdade, as
diretrizes sobre a matria esto reguladas na Smula n 331 do Tribunal Superior
do Trabalho nos seguintes termos:
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo
no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de
servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e
limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio
do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da
relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta
respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso
evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes
da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do
cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de
servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre
de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela
empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange
todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da
prestao laboral.

Vamos entender o que significa tudo isso?


Ns j sabemos que a pessoalidade e a subordinao so elementos previstos
nos conceitos de empregador e empregado (artigos 2 e 3, CLT). Cabe acrescentar que,
a relao jurdica empregatcia bilateral, equiparando-se a uma moeda na qual se tem
de um lado o poder diretivo (do empregador) e do outro a subordinao (do empregado).
Com a terceirizao, h a intermediao da mo de obra pelas
empresas prestadoras de servios.
De um lado, temos a empresa tomadora e, de outro, a prestadora. Os
trabalhadores so subordinados diretamente empresa prestadora e no
tomadora. A relao jurdica triangular, existindo entre a empresa tomadora e a
prestadora um contrato regido pelas leis do direito civil, de evidente prestao de
servios. J entre a empresa prestadora e o trabalhador h um contrato de trabalho
que corresponde relao jurdica.
Empresa prestadora de servios a pessoa jurdica de direito privado, legalmente
constituda, de natureza comercial, a qual se destina a realizar determinado e especfico
servio a outra empresa fora do mbito das atividades-fim e normais daquela empresa.

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Empresa tomadora de servios

ATENO!
Entre o tomador e o
empregado no h
qualquer vnculo

Relao de Direito Civil


(contrato de prestao
de servios).

Empregado

Empresa prestadora de servios

Relao de emprego
( regido pela CLT )

Para ficar claro, as caractersticas, da terceirizao so as seguintes:


as relaes entre a empresa de prestao de servios e a empresa
contratante (tomadora) so regidas pela lei civil;
as relaes de trabalho entre a empresa de prestao de servios e
seus empregados so disciplinadas pela Consolidao das Leis do
Trabalho;
a empresa de prestao de servios contrata, remunera e dirige o
trabalho realizado a seus empregados;
os empregados da empresa de prestao de servios no esto
subordinados ao poder diretivo, tcnico e disciplinar da empresa
contratante. (

Entendendo a smula 331


Diante do enunciado da smula 331, a primeira concluso que podemos
tirar que, em regra, a contratao de pessoal por empresa interposta (terceirizao)
ilegal, acarretando a formao do vnculo empregatcio com diretamente entre
a empresa tomadora com o empregado. Mas toda forma de terceirizao ilegal?
No necessariamente. A primeira ressalva quanto ao empregado
temporrio disciplinado pela Lei n 6.019, j estudado anteriormente.
O inciso II determina que a contratao irregular de trabalhador no gera vnculo
de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional.
Constuio Federal
Art. 37, II - a invesdura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao
prvia em concurso pblico de provas ou de provas e tulos, de acordo com
a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei,
ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao;

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Smula 363, do Tribunal Superior do Trabalho


CONTRATO NULO. EFEITOS
A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em
concurso pblico, encontra bice no respecvo art. 37, II e 2, somente lhe
conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao
nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e
dos valores referentes aos depsitos do FGTS.

Com o advento da Carta Poltica de 1988, o concurso pblico fator


importante para o ingresso na administrao pblica, seja para cargo seja para
emprego pblico. um dos fatores da moralidade na Administrao Pblica.
A contratao de forma irregular, com a utilizao de empresa interposta,
no enseja o reconhecimento do vnculo, mas haver a responsabilidade pecuniria
do Poder Pblico, notadamente se a empresa interposta se mostrar inidnea quanto
ao cumprimento dos direitos trabalhistas de seus empregados.
O inciso III menciona que no se tem a caracterizao do vnculo nas
hipteses da contratao de servios de vigilncia, de conservao e limpeza,
alm dos servios especializados ligados atividade-meio do tomador. Atividademeio envolve aquelas atividades que no se interligam prpria essncia do
empreendimento a que se destina a empresa contratante. Como exemplo, temos:
os servios de telefonia em uma empresa qumica; os servios de expedio em
uma empresa que explora a atividade de cozinha industrial etc.
importante a ressalva inserida ao final da referida Smula; "(...) desde
que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta". (
A pessoalidade reflete que os servios de vigilncia, de conservao,
de limpeza e os especializados podem ser executados por qualquer profissional
indicado pela empresa interposta. Poder haver rodzios, remanejamento de
trabalhadores sempre que for necessrio por parte da empresa interposta, em caso
de frias, de faltas, licenas mdicas etc. Inexistindo a pessoalidade, j fator
neutralizador da prpria subordinao.
A empresa tomadora no pode advertir, reclamar ou punir a prestao dos
servios dos trabalhadores da empresa interposta. A triangulao deve ser perfeita para
que no se tenha a vinculao jurdica do tomador em relao ao trabalhador. Em caso
contrrio, haver a caracterizao da relao empregatcia com a empresa tomadora.
Uma certa dose de bom senso deve ser vista quanto ao fator subordinao.
No pode haver a subordinao direta. Pequenas ordens dirigidas ao trabalhador
pela tomadora no ensejam o vnculo empregatcio. A razoabilidade deve ser
elemento a ser inserido na avaliao de cada situao em concreto.
Responsabilidade subsidiria
A empresa tomadora e o rgo da Administrao Pblica devem fiscalizar

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o cumprimento das obrigaes trabalhistas da empresa escolhida. Devem solicitar,


mensalmente, a comprovao quanto aos recolhimentos previdencirios, fiscais e
trabalhistas. Tal denotao deflui do fato de que o crdito trabalhista super privilegiado.
A responsabilidade subsidiria aplicvel quando ficar evidente que
a empresa prestadora inadimplente quanto aos ttulos trabalhistas de seus
empregados. comum, pela experincia forense, quando se tem a resciso do
contrato de prestao de servios entre a tomadora e a prestadora, no haver
o pagamento dos ttulos rescisrios dos empregados da segunda. Diante desta
situao de inadimplemento, pela aplicao decorrente da responsabilidade civil,
a tomadora dever ser responsabilizada.
Claro est que a empresa tomadora deve ser inserida na relao jurdica
processual, para que possa ser responsabilizada, em caso do inadimplemento por
parte da empresa prestadora.

Para
Refler

preciso entender que todas essas restries quanto


a terceirizao tem por objevo evitar fraudes e
principalmente prejuzos ao empregado.

Parece que estamos indo bem. Ento, para encerrar esse


tpico, vamos recordar:

Retomando a Conversa Inicial


SEO 1 Empregado
Ao iniciarmos nosso estudo, aprendemos que empregado toda pessoa
fsica que presta servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia
deste e mediante salrio, conforme se depreende da leitura dos artigos 2 e 3 da
Consolidao das Leis do Trabalho.
Outro aspecto que merece destaque nessa primeira seo que, o Direito
do Trabalho cuida da prestao de servios subordinados, e no de qualquer
forma de prestao de trabalho ou servio. Logo todo empregado trabalhador,
mas nem todo trabalhador empregado.
SEO 2 Empregador e sucesso de empresas
Comeamos essa seo vendo que o artigo 2, captulo, da CLT define o

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empregador como sendo a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos


da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
Quanto a sucesso de empresas, vimos que ocorre com a mudana de
propriedade pela alienao, como tambm quando se tem a absoro de uma
empresa por outra (fuso, ciso e incorporao).
No caso de ocorrer mudana na estrutura jurdica ou na propriedade, de
forma objetiva, os contratos de trabalho dos empregados permanecem inalterados,
conforme acentuam os artigos 10 e 448 da CLT.
SEO 3 Terceirizao e o Direito do Trabalho
Ao trmino de nossa aula, foi estudado a terceirizao. Aprendemos que
terceirizar uma atividade nada mais que repassar a terceiros a sua realizao. Em
termos empresariais, podemos dizer que o repasse de uma atividade MEIO a terceiros.
Atividade meio aquela que se presta a dar condies que uma empresa
atinja seus objetivos sociais. Por exemplo: uma empresa que fabrica roupas
(atividade fim) necessita contratar uma outra empresa que lhe preste servios
de limpeza. A atividade de limpeza, no exemplo que acabamos de utilizar, se
constitui em atividade meio da confeco.
Em outras palavras, terceirizar entregar a terceiros atividades no
essenciais da empresa. A empresa tomadora (a que ir terceirizar alguma atividade
meio) contrata um prestador de servios para executar uma tarefa que no esteja
relacionada o seu objetivo principal.
Por no se tratar de contratao de mo-de-obra, um contrato regulado
pelo Cdigo Civil Brasileiro e suas regras esto disciplinadas, essencialmente, na
smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho.

Sugesto de leituras e sites:


Leituras:
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. So Paulo:
Editora LTR, p. 167-228.
Sites:
Tribunal Superior do Trabalho Disponvel em: www.tst.jus.br. Acesso em:
Ministrio do Trabalho e Emprego Disponvel em: www.mte.gov.br. Acesso em:

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Se ao final desta aula surgirem dvidas, voc poder san-las atravs das
ferramentas frum ou quadro de avisos e chat.

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