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CAPITULO I:
ANTECEDENTES
1. ANTECEDENTES HISTORICOS:
Los origines de la prisin preventiva datan como tal desde antes del siglo XVI ,
tal y como Ulpiano lo dice al sostener que la crcel no se diriga al castigo sino
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2. ROMA
En Roma exista lo que se conoce como la vincula romana, lugar en donde los
vinculados (prisioneros de guerra) se encontraban custodiados dentro de la
vincula o fuera de ella; pero que estaban de tal modo atados que no podan
presentarse en pblico sin desdoro(es decir con un menoscabo en su
reputacin, fama o prestigio). Dentro de estas vinculas o crceles, las personas
podan estar sin alguna ligadura en su cuerpo, pues el fin principal de este era
asegurar la validez de prolongar la duracin de una detencin hasta el
cumplimiento de la condena; aunque en algunos casos tambin llego a ser
utilizada como un lugar de ejecucin o cumplimiento de pena de prdida de
libertad. A pesar de ello la prisin fue ms bien vista como un lugar de custodia
en vez de un lugar de castigo, esto se desprende del Digesto de Justiniano
dentro del Ttulo III DE LA CUSTODIA Y EXHIBICION DE LOS REOS, libro 48;
donde se establece la facultad que tena el procnsul para determinar en cuanto
a la custodia
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hacer algn mal, ni darles pena en ellas, ni para escarmentar, sino para guardar
a los presos tan solamente en ella hasta que sean juzgados.
3. MXICO
3.1. Pre Colonial
Era utilizada la prisin como medio para asegurar la persona del infractor de la
norma, para posteriormente ejecutar la pena; la prisin por lo tanto duraba
mientras se sentenciaba a juicio o se cumpla la pena corporal
3.2. Santa inquisicin
La crcel era utilizada como una penitenciaria, mas no como un medio
preventivo; las crceles del Santo Oficio eran: la secreta, aqu los reos se
encontraban incomunicados hasta que se dictara una sentencia definitiva.
3.3. Mxico independiente
Constitucin de Apatzingan de 1814, Art. 21 establece solo las leyes pueden
determinar los casos en que debe ser acusado, preso o detenido algn
ciudadano. Despus durante el gobierno de Agustn de Iturbide, el reglamento
provisional poltico del imperio mexicano, nos deca que nadie poda ser
aprehendido por queja de otro, sino cuando el delito mereciera pena corporal y
constara en el mismo acto, o en su defecto, el quejoso estara obligado a probar
el delito en menos de seis das.
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CAPITULO II:
LA PRISION PREVENTIVA
1. DEFINICIN
El NCPP, establece los presupuestos materiales que deben concurrir para que
se dicte la Prisin Preventiva (Artculo 268), pero no la define. Es por eso que
he tenido conveniente citar algunos autores:
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estricto, esto es, que supone llevar a cabo un juicio de ponderacin en el caso
concreto, entre la gravedad o intensidad de la intervencin y el peso de las
razones que la justifican.
La norma procesal debe comprender para dicho efecto el fumus bonis iuris o
apariencia de buen derecho (primer presupuesto material de la prisin
preventiva), que significa que para adoptarla debe llevarse a cabo un juicio de
verosimilitud sobre el derecho cuya existencia se pretende declarar en la
sentencia definitiva; y, el periculum in mora o peligro en la demora procesal,
segundo presupuesto que debe cumplirse para aplicar la prisin preventiva, que
se divide a su vez en la prevencin del riesgo de fuga y el peligro de
obstaculizacin.
2.3. Jurisdiccionalidad.Tratndose del derecho fundamental de la libertad, la prisin preventiva no poda
ser concedida a otra autoridad que la jurisdiccional y en los casos y bajo los
requisitos previstos por la ley. Este principio significa que la prisin preventiva,
slo puede ser dictada por una autoridad judicial, tal como lo establece el
artculo 268, a diferencia de la detencin que puede ser realizada por la polica
(artculo 259, 205) y el fiscal (artculo 66.1). En virtud del mencionado principio
nadie puede administrar justicia sin que previamente la ley le haya conferido
poder, y solamente para los casos concretos que la misma establezca. Principio
que tiene su base en el aforismo latino nemo judex sine lege.
Este principio est consagrado en el artculo 2 (inciso 24.f) de la norma
constitucional vigente, donde se seala que Nadie puede ser detenido sino por
mandato escrito y motivado por el Juez ().
2.4. Legalidad.
La ley establece el procedimiento y los presupuestos para aplicar la prisin
preventiva. La Constitucin Poltica en su artculo 2 (inciso 24.b) prescribe que
no se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los
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casos previstos por la ley. En tal sentido, slo son admisibles aquellas
restricciones que la ley expresamente prev, slo podrn ordenarse en el seno
del proceso penal, nunca al amparo de normas de otra naturaleza, ni en
procedimientos de otro tipo; su adopcin y desarrollo se habrn de adecuar a las
determinaciones previstas en el artculo VI del Ttulo Preliminar del NCPP.
2.5.- Tratamiento adecuado a la persona con detencin preventiva.
Binder dice, que el encarcelamiento preventivo es semejante a una pena. Sin
embargo, existen ciertas orientaciones respecto del trato que deben recibir esta
clase de personas encarceladas y que deben ser atendidas necesariamente. El
encarcelado con prisin preventiva debe ser tratado de modo tal que se
minimicen todos los efectos propios de la privacin de la libertad; por eso existe
el principio de humanizacin de las crceles, en lo que respecta a la pena , as
como el principio de minimizacin de la violencia a que esta sometido el preso
en prisin preventiva.
3. PRESUPUESTOS MATERIALES
De acuerdo al Artculo 268.1 del NCPP el Juez a solicitud del Ministerio Pblico
puede dictar mandato de prisin preventiva, si atendiendo a los primeros
recaudos es posible determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos:
a) Que existan fundados y graves elementos de conviccin para estimar
razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o
participe del mismo.
b) Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de pena privativa de
libertad; y
c) Que el imputado, en razn a sus antecedentes y otras circunstancias del caso
particular, permita colegir razonablemente que trata de eludir la accin de la
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(suficientes elementos segn el CPP de 1991), de que esta se alcanza solo una
vez que es posible rechazar, sin motivo de duda razonable, las razones
contrarias a la hiptesis.
3.2 Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de pena
privativa de libertad
El NCPP en su Artculo 268.1.b) establece como requisito de la prisin
preventiva que sea posible determinar que la sancin a imponer en el proceso
penal sea superior a cuatro aos de pena privativa de libertad, presupuesto que
debe ser siempre analizado desde la perspectiva del riesgo de fuga, El legislador
establece una pena tipo solo a partir de la cual se puede presumir la posibilidad
de que el imputado se sustraiga a la accin de la justicia. En ese sentido cuando
el NCPP dispone que debe valorarse la pena a imponer, queda claro que exige
una prognosis de la sancin.
El juez no solo debe revisar la pena conminada, debe analizar, adems, cul es
la pena probable(pena concreta). Un anlisis de la norma obliga a descartar la
prisin preventiva en los casos que la pena conminada en su extremo mximo
no supere los cuatros aos de pena privativa de la libertad. Pero incluso cuando
la misma supere dicho lmite, debe valorarse si en el caso concreto, la gravedad
del delito es suficiente para elegir una pena superior a los cuatro aos. Para ello
se deben tener en cuenta elementos distintos a la pena conminada, factores que
califican la entidad del injusto y la culpabilidad por el hecho (arts. 45 y 46 del
CP).
La aplicacin de un limite penolgico de 4 aos para imponer la prisin
preventiva es un requisito que entendido en su real dimensin importa un
presupuesto indispensable para dotar a la prisin preventiva de una lgica
proporcional. Es cierto que una utilizacin automtica y aislada de este requisito
pervierte el sistema procesal y convierte a la prisin preventiva en un anticipo de
la pena, que es un efecto no deseado con su regulacin. Pero tambin es cierto
que si los 4 aos de pena privativa de libertad constituyen el limite para aplicar
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dispositivo que se realiza previa solicitud del sujeto legitimado, es decir, el fiscal
tiene que requerir al juez que dicte la prisin preventiva y en este caso, para los
efectos del trmite, rigen los numerales 2 y 4 del artculo 203.
Al ser la prisin preventiva una medida de coercin procesal de carcter
personal y el imputado se encuentra libre, corresponde aplicar el citado
dispositivo de carcter general y no el especial para los imputados detenidos.
El numeral 2 del artculo 203, establece que los requerimientos del Ministerio
Pblico sern motivados y debidamente sustentados.
El juez de la investigacin preparatoria, decidir inmediatamente sin trmite
alguno. Si no existe riesgo fundado de prdida de finalidad de la medida, el juez
deber correr traslado previamente a los sujetos procesales y en especial al
afectado. Asimismo, para resolver, podr disponer mediante resolucin
inimpugnable la realizacin de una audiencia, con intervencin del Ministerio
Pblico y de los dems sujetos procesales, que se realizar con los asistentes.
En este supuesto, el juez siempre debe convocar a audiencia al imputado libre,
para que garantice su derecho a ser odo y al contradictorio, que adems es uno
de sus roles fundamentales.
El numeral 3 del artculo 203, que tambin es aplicable en el presente caso, a su
vez nos remite al artculo 8 del NCPP, que corresponde al tramite que se sigue
cuando se deducen medios de defensa, tales como la cuestin previa y otros,
para lo que tambin se convoca a una audiencia, con las formalidades previstas
en este dispositivo y que el juez debe tener en cuenta cuando le requieran que
dicten el mandato de prisin preventiva contra un imputado libre.
Asimismo, debe tenerse presente que la asistencia del imputado libre a la
audiencia de prisin preventiva, puede cuestionar el peligro de fuga y el fiscal
tiene que convencer que subsiste este presupuesto material.
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La consecuencia natural del vencimiento del plazo sealado sin haberse dictado
sentencia de primera instancia es la inmediata libertad del imputado, por
mandato judicial, sea de oficio o a pedido de parte, sin perjuicio de que la
autoridad judicial pueda citar concurrentemente las medidas necesarias para
asegurar la presencia del imputado a la sede judicial, que pueden ser
impedimento de salida del pas, la detencin domiciliaria e incluso aquellas
relativas a restricciones como: obligacin de no ausentarse de la localidad,
prohibicin de comunicarse con personas determinadas y pago de caucin
econmica. (Art. 273).
La ley tambin mantiene la institucin de la prolongacin de la prisin preventiva
slo cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o
prolongacin de la investigacin y que el imputado pudiera sustraerse a la accin
de la justicia fijndose una prolongacin no mayor a los 18 meses. Puede
interpretarse que esta prrroga puede ser adicional al supuesto de complejidad,
lo que sumado al plazo mximo anterior dara un total de 36 meses.
Corresponde al Fiscal hacer el requerimiento de prolongacin de la prisin
preventiva, debiendo el Juez de la investigacin preparatoria citar a una
audiencia dentro de los tres das siguientes con asistencia del fiscal, el imputado
y su defensor, y luego de haber escuchado a las partes podr dictar la resolucin
en la misma audiencia o podr hacerlo dentro de las 72 horas siguientes.
Esta diligencia es de suma importancia porque el juez conocer de los
fundamentos que tiene el fiscal sobre la necesidad de prolongar la prisin del
imputado, con vista de la documentacin sustentatoria; asimismo, tendr en
cuenta la posicin del defensor e incluso or al imputado.
Tambin se ha regulado el supuesto en que el imputado hubiera sufrido
condena, pero la sentencia se encuentra en apelacin, establecindose que en
tal supuesto la prisin podr prolongarse hasta la mitad de la pena impuesta.
(Art. 274.4).
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resultare
aparecieran
indicios
que
el
imputado
en
comparecencia, est incurso en los supuestos materiales del artculo 268 CPP
(presupuestos de prisin preventiva), el Juez de la investigacin preparatoria a
peticin expresa y fundamentada del Fiscal y luego de realizar la AUDIENCIA
con los que concurran, podr dictar auto de prisin en el mismo da o dentro de
48 horas del requerimiento fiscal. Lgicamente la resolucin es apelable.
7. LA INCOMUNICACIN
Si es indispensable para el esclarecimiento de un delito considerado grave, el
Juez a peticin expresa y motivada del Fiscal encargado de la investigacin
preparatoria, podr por resolucin debidamente motivada y sin trmite alguno,
disponer la incomunicacin hasta por 10 das del imputado en prisin preventiva.
Esta incomunicacin de modo alguno alcanza a su abogado defensor, pues ste
debe estar en constante comunicacin con su patrocinado para preparar la
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preventiva
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sealando
que
se
haba
inobservado
el
precepto
constitucional segn el cual nadie puede ser detenido sino por mandato escrito y
motivado, agregando que es criterio de sala que dicha omisin es causal de
nulidad absoluta prevista en el inciso d del artculo 150 del Cdigo Procesal
Penal. Contra dicha resolucin la Fiscala Superior de Apelaciones interpuso
Recuso de Casacin, a fin que se declare como jurisprudencia: aplicacin de la
convalidacin de la nulidad relativa por omisin del cumplimiento de la
notificacin motivada y escrita del mandato de detencin cuando resulta evidente
que el imputado detenido ha tomado conocimiento de dicho mandato y se
establezca que el acto de audiencia de prisin preventiva mantiene sus efectos
legales de validez, cuando se ha omitido la notificacin de la resolucin al
imputado que ha rehusado asistir a la audiencia de prisin preventiva. Dicho
recurso fue declarado improcedente sealando que en el presente caso no
existe inters casacional, pese a que este debe ser analizado por la corte
suprema. Finalmente contra dicha resolucin que ha interpuesto recurso de
queja, el cual se encuentra pendiente de ser resuelto.
Prolongacin de la Prisin Preventiva. Acuerdo Plenario N 02-2208, Tema 02.
10.3. La prisin preventiva en el proceso por faltas
Otro de los problemas que plantea la prisin preventiva es acerca de su
procedencia en los procesos por faltas, al respecto es necesario sealar que el
Artculo 485.2 del NCPP permite su procedencia en los procesos por faltas hasta
que se realice y culmine la audiencia, la que se celebrara inmediatamente, al
respecto es necesario sealar que a nuestro parecer esta medida es
equivocada, toda vez que de una lectura del artculo 268 del NCPP se
desprende que esta es una institucin reservada para los imputados que han
cometido un delito. Asimismo las normas que la regulan requieren que la medida
sea necesaria en el caso concreto, situacin de muy difcil concrecin en un
proceso por faltas. Sobre todo si la prisin preventiva solo procede cuando la
pena a imponer sea superior a cuatro aos de pena privativa de libertad,
adems de la imposibilidad material de ubicar una sancin de esa entidad en el
Libro III del Cdigo Penal.
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CAPITULO III:
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LEGISLACION COMPARADA
1. ESPAA:
1.1. La Prisin Provisional:
La prisin provisional se haya regulada en la legislacin espaola por:
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Si los fines son (a-evitar el riesgo de fuga) o (c-evitar los daos contra
bienes):
Mximo 1 ao (para delitos penados mximo 3 aos) prorrogable hasta 6 meses
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10 de junio de 1983
30 de diciembre de 1996
Un crimencito
Un delito menor, punible por 3 aos de prisin o ms (nuevo artculo de
la Ley 143-1 del Cdigo de Procedimiento Penal, suprimiendo de la distincin
entre daos a la propiedad y daos a las personas).
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Tras las ltimas reformas, es el juez de libertades y prisin (JLP) el que acuerda
o rechaza la prisin provisional, a peticin del juez de instruccin. El JLP
responde despus de dar audiencia y de abrir debate contradictorio entre:
La acusacin de la fiscala
La ley de 1993 cre la libertad provisional, que permite al preso, al mismo tiempo
que apela, solicitar al presidente de la Junta de Instruccin suspender los efectos
de la orden de ingreso en prisin a la espera del resultado de la apelacin (que
debe estar en un plazo de diez das, o en su defecto, el acusado ser puesto en
libertad). La libertad provisional debe solicitarse el da siguiente al de la orden de
ingreso en prisin, y la respuesta debe emitirse y ser motivada por el Presidente
de la Junta antes de 3 das. La solicitud de libertad provisional debe especificar
porque no es necesario mantener en prisin al acusado mientras se espera el
resultado de la apelacin (contra la orden de prisin provisional). La ley
de 1996 aumenta los poderes del Presidente en este mbito, permitindole
adoptar las siguientes decisiones con respecto a la orden de prisin provisional:
Suspensin
Revocacin
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Para crmenes:
En materia criminal, el imputado no puede ser detenido ms all de un ao,
excepto que, el juez de libertades y prisin emita, previo debate contradictorio,
una orden motivada de prrroga cada 6 meses. La detencin no podr exceder
de 2 aos si la pena es de menos de 20 aos y 3 aos cuando la pena sea
superior a 20 aos. Pasando a 3 y 4 aos cuando el delito sea cometido fuera
del territorio nacional o cuando la persona sea procesada por varios delitos
contra las personas o en contra la nacin, el Estado o la paz pblica, o por
trfico de estupefacientes, terrorismo, prostitucin, extorsin o por un delito
cometido por bandas organizadas.
Para delitos:
La detencin no podr exceder de 4 meses si el acusado se enfrenta a una pena
de menos de 5 aos y ya ha sido condenado por un delito de derecho comn a
una pena superior a 1 ao sin suspensin. En los dems casos, el juez de
libertades y prisin puede emitir una orden motivada para prolongar la detencin,
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pero esta vez cada 4 meses y por un mximo de 1 ao en total y 2 aos para los
delitos de delincuencia organizada.
La prisin acaba, ya sea por una orden de finalizacin del juez de instruccin, ya
sea por comparecencia ante el tribunal (si el juez dicta una orden motivada en
este sentido).
CAPITULO IV:
JURISPRUDENCIA
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1. JURISPRUDENCIA
1.1 ANALISIS DE LA SENTENCIA CASATORIA N 01-2007- HUAURA,
SOBRE PRISIN PREVENTIVA.
1.1.1 Admisin del Recurso:
1.1.1.1 Antecedentes.Con fecha 17/05/2007 la Corte Suprema emite auto de calificacin del recurso
de casacin, en virtud al requerimiento efectuado por la Fiscal Adjunta Superior,
sobre la resolucin que declara improcedente el pedido de prisin preventiva,
solicitado con anterioridad, invocando las causales previstas en el artculo 429
incisos 3 y 4, que son:
a) Infraccin de ley; y
b) Manifiesta ilogicidad de la motivacin del auto recurrido.
1.1.1.2 Pronunciamiento.
El Supremo Tribunal, seal respecto del primer supuesto que la resolucin
materia del recurso no es una resolucin impugnable en casacin, toda vez que
un auto expedido en apelacin por la Sala Penal Superior que se pronuncia
sobre una medida coercitiva personal, no se trata de una resolucin que ponga
fin al procedimiento penal y por ende tampoco causa un gravamen irreparable,
en tanto que no resuelve sobre el objeto procesal.
Asimismo, no corresponde la causal sobre infraccin de ley, prevista en el
artculo 429, inciso 3 del citado Cdigo, porque la impugnacin no est
enderezada a cuestionar una errnea interpretacin de la ley penal material,
causante de anulacin judicial, sino ms bien a denunciar la inobservancia de
una norma procesal penal, como son los preceptos sobre prisin preventiva.
En el presente caso se alega la vulneracin de los preceptos que regulan la
prisin preventiva, errores en el procedimiento, pues se ha inobservado el rito
establecido para llegar a la decisin, en consecuencia el canal correcto a invocar
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Exigindose slo que esta medida provisional tenga lugar en los mbitos de una
investigacin preparatoria formal, es decir, que se haya dictado la formalizacin y
continuacin de la investigacin preparatoria a que hace referencia el artculo
336 del Cdigo Procesal.
Por consiguiente el imputado contra quien se solicita mandato de prisin
preventiva puede encontrarse en muy diversas situaciones procesales. Pudiendo
estar detenido policialmente, en flagrancia delictiva, por arresto ciudadano o
preliminarmente por orden judicial. Asimismo puede encontrarse en la situacin
de no habido o sin medida coercitiva personal alguna porque el Fiscal no la
solicit ante el Juez de la investigacin preparatoria, sea por la razn que fuere.
Asimismo, no es imprescindible para decretar la prisin preventiva y condicin
para su imposicin, que previamente se haya dictado y ejecutado la medida de
detencin preliminar, de suerte que si sta no tiene lugar, porque no se efectiviz
o se desestim, es posible solicitar aqulla y concederla.
Seala el Mximo Tribunal, que; La detencin, si bien es una privacin de
libertad provisionalsima caracterizada por su brevedad y su limitacin
temporal de naturaleza estrictamente cautelar evita la posibilidad de fuga o
elusin de los efectos de la justicia y dispuesta por la Polica o por el Juez de
la Investigacin Preparatoria, cuya funcin es tanto asegurar a la persona del
imputado cuanto garantizar la futura aplicacin del ius puniendi mediante la
realizacin inmediata de actos de investigacin urgentes o inaplazables, no es
una medida imprescindible para que se dicte posteriormente mandato de prisin
preventiva.
Adems el tribunal anota que; La prisin preventiva, es una medida coercitiva
personal, estrictamente jurisdiccional, que se adopta a instancia del Ministerio
Pblico y en el seno de un proceso penal debidamente incoado, siempre que
resulte absolutamente imprescindible, que persigue conjugar un peligro de fuga
o un riesgo de ocultacin o destruccin de las fuentes de prueba. Est sometida
en comparacin con la detencin, a requisitos ms exigentes - cuyo eje es la
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CAPITULO V:
MARCO METODOLGICO
1. REALIDAD PROBLEMTICA
Ante la comisin de un hecho punible que afecta el orden social, se activa el ius
puniendi del estado, para materializar esta facultad debe hacerlo otorgando
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Esta idea, es concordante con el estado de derecho, donde no solo los rganos
del estado actan conforme al orden jurdico establecido, sino que tambin es
respetuoso de los derechos reconocidos de los que conforman la sociedad y en
especial del sujeto inmerso a la pretensin punitiva del estado. Desde esa
perspectiva, solo ser vlida aquella sancin impuesta al sujeto otorgando
garantas necesarias, de modo que, la resolucin que determina la culpabilidad
del agente debe fundamentarse en los hechos y pruebas sometidos al debate.
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RELEVANCIA
3.1.1 Poltica: la intervencin de los grupos de poder dentro del proceso penal y
ms an al momento de evaluar los medios probatorios genera que estos sean
alterados y orientados a satisfacer sus intereses.
3.1.2. Econmica: los niveles de inters que se generan dentro de un proceso
motiva a generar que los sujetos con mayor poder econmico puedan dominar,
ejecutar, realizar, construir y determinar los medios probatorios a favor suyo
manipulado de este modo la justicia a travs de un fallo absolutorio.
3.1.3. Jurdica - Social: Existe en la sociedad una falta de confianza,
credibilidad, y seguridad hacia los rganos jurisdiccionales que aplican y
administran justicia, ya que el desarrollo de los procesos penales muchas veces
se ha visto manchado y/o manipulado por factores externos y no propios a un
correcto ejercicio de la actividad jurisdiccional.
4. UTILIDAD:
Al no haber una vulneracin de los derechos y al hacer un uso correcto de los
principios ticos y procesales penales, y de una correcta aplicacin y
administracin de justicia por parte de los jueces y Fiscales se ver beneficiada
la sociedad.
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unificarlas
Analizar la fuente moderna del Derecho comparado para determinar la
vulneracin vulnerando el derecho de libertad en los casos de prisin
preventiva dentro de los procesos penales
7. HIPTESIS
La prisin preventiva s vulnera derecho fundamental de libertad en el
nuevo cdigo procesal penal peruano de 2004.
8. VARIABLES
8.1.
8.2.
VARIABLE INDEPENDIENTE
La Prisin preventiva
VARIABLE DEPENDIENTE
Vulneracin
fundamental de libertad.
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9. TIPO DE INVESTIGACIN
9.1.
EXPLICATIVA CAUSAL
Esta investigacin tiene como objetivo principal la bsqueda del porqu
de las cosas, hechos, fenmenos o situaciones. As como est orientado
a analizar las causas y efectos de la relacin entre variables: dependiente
e independiente.
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CAPITULO VI:
CONCLUSIONES
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BIBLIOGRAFA
BAYTELMAN A., Andrs y DUCE J., Mauricio. Litigacin Penal. Juicio Oral
y Prueba. Editorial Alternativa. Lima. 2005.
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