-TITULO: EL TESTAMENTO OTORGADO A

TRAVES DE UN SOPORTE AUDIOVISUAL EN

LA LEGISLACION PERUANA
-ASESORA: VICTORIA ESTHER MENDOZA
OTINIANO
-AUTOR: ALEJANDRO PAOLO LOMBARDI
ROSAS
-RESUMEN:
La presente investigacin se orienta a determinar si se justifica la regulacin
del Testamento Audiovisual en la legislacin peruana habida cuenta de la
constatacin de la desvalorizacin de la importancia del acto testamentario y
la inaplicacin del documento electrnico en materia sucesoria.
La principal motivacin ha sido impulsar la faccin de testamentos, revalorizar
la voluntad humana mediante su expresin audiovisual y fomentar la aplicacin
de tecnologas al derecho si es que ello redunda en su beneficio.
El estudio ha permitido determinar que la principal razn para la poca
realizacin de testamentos es el excesivo apego a las formas legales.
Igualmente, la reducida implementacin de las normas que regulan la
aplicacin de la tecnologa al derecho se debe a desconocimiento, por parte de
los operadores, de la teora elaborada en doctrina, al considerar riesgoso su
uso obviando las garantas implementadas.
Se recopilaron a lo largo del trabajo opiniones de reconocidos autores en
materia de acto jurdico, sucesiones y documento electrnico, as como
sentencias sobre testamentos y admisin de tecnologas en el derecho.
Igualmente, se analizaron, a fin de darle sustento legal a la propuesta, las
normas que permiten la insercin del testamento audiovisual.
La principal conclusin destaca la justificacin de regular el testamento
audiovisual en la legislacin peruana, observando los requisitos elaborados por
la teora del documento electrnico, teniendo en cuenta la dacin de normas
sobre aplicacin de nuevas tecnologas al derecho y la tendencia a liberar de
formas innecesarias a los actos jurdicos.

-TESIS:
I.

GENERALIDADES
1. TITULO
EL TESTAMENTO OTORGADO A TRAVS DE UN SOPORTE AUDIOVISUAL
EN LA LEGISLACIN PERUANA.
2. FACULTAD
2.1
2.2
2.3
2.4

Derecho y Ciencias Polticas.

Escuela Acadmico Profesional: Derecho.
Departamento Acadmico: Ciencias Jurdicas Pblicas y Polticas.
Especialidad: Derecho Civil.

3. AUTOR
3.1 Nombre
-

Alejandro Paolo Lombardi Rosas.

3.2 Nmero de Matricula

-

0061398-99.

3.3 Grado Acadmico

Bachiller en Derecho y Ciencias Polticas
4.

ASESORA ACADMICA
Abogada Victoria Esther Mendoza Otiniano.

5.

TIPO DE INVESTIGACIN

5.1 Segn el fin que persigue

BASICA.
5.2 Segn su alcance temporal
Legislacin Peruana vigente desde el Cdigo Civil de 1984
5.3 Segn Tcnica de Contrastacin
DESCRIPTIVA.

II.

INTRODUCCION
i.

MOTIVACIN Y FUNDAMENTOS

El Testamento es el acto jurdico por medio del cual una persona,

en expresin de su ltima voluntad, autorregula el destino de su
patrimonio y asuntos extra-patrimoniales para despus de su
deceso.

Sin embargo, las personas actualmente le han restado su valor

dentro de la institucin familiar, optando por fallecer intestado.
Uno de los fines ltimos del testamento (mas all de la simple
disposicin patrimonial) es la de pervivir a nivel familiar y social
con una declaracin final sobre asuntos personales que el de cujus
quiere que subsistan en el tiempo y de ese modo su personalidad
no sea olvidada.
Al mismo tiempo se observa que el avance de la ciencia otorga
cada vez mejores formas de realizarnos en los diferentes aspectos
de la vida, no siendo el Derecho ajeno a esta realidad. Cambios
cualitativamente beneficiosos y que, en ciertos casos, representan
un cambio total en la forma de percibir el modo de ser de las
personas.
La reserva frente a la insercin de estas novedades en materia
testamentaria reside en prejuicios histricos y tradiciones no
actualizadas antes que por razones de carcter netamente
jurdico.
En palabras de Eduardo Couture: La ley procede sobre la base de
ciertas simplificaciones esquemticas y la vida, diariamente,
presenta problemas que no han podido entrar en la imaginacin
del legislador. El Derecho debe adaptarse a la realidad, la misma
que debe comprender tanto a los niveles sociolgicos como
tambin a los tecnolgicos. Partiendo de este punto de vista la
adaptacin del derecho a la tecnologa es necesaria.
Sin embargo a niveles gerenciales se habla del sndrome
U.S.T.E.D. (Uso Subdesarrollado de la Tecnologa Eficientemente
Desarrollada), segn el cual, por ejemplo, se pensara que
reemplazar las mquinas de escribir por las computadoras
representara la correcta adaptacin de la tecnologa a nuestra
vida diaria, aunque en el fondo el uso es el mismo. Si realmente
aplicramos la tecnologa a nuestro campo laboral encontraramos
una fuente ilimitada de posibilidades, as en la situacin propuesta
seria aprovechar las ventajas comparativas que ofrece el
ordenador como el procesamiento de informacin a alta velocidad
y la completa imparcialidad en los resultados.

La ley no es muy permisiva respecto al avance tecnolgico

(restringiendo la faccin del testamento a la simple escritura) e
inclusive, an existiendo formas de realizarlo permitidas por la ley,
no se aplica de manera efectiva, con lo cual se demuestra la poca
identificacin de las personas por estas modalidades (as tambin
al Testamento) constituyendo esto una barrera que ha devenido
en una costumbre desfavorable que debe ser superada.
Nos resulta inconcebible que en el Tercer milenio, en que la
revolucin tecnolgica es ya una realidad y parte de nuestra vida
diaria, se tengan reservas al aceptarlas y aplicarlas a todos los
campos de la vida, incluyendo al Derecho.
Es una costumbre legislativa razn suficiente para prohibir una
figura que, a priori, pensamos otorga una serie de ventajas?
Consideramos que no, pues la experiencia comparada (en especial
en el mbito comercial internacional) ha demostrado que aquellos
pases que se han inclinado a favor de la carrera informtica, han
presenciado resultados favorables para el derecho, sin generar
oposicin de parte de la doctrina.
La respuesta reside en reasignar titularidad a los Actos Jurdicos.
Consecuentemente, se debera franquear a las personas del
mayor nmero de medios idneos para realizar su ltima
voluntad. Considerando que lo familiar, patrimonial y sucesorio se
conjugan en torno a la forma de disponer los bienes, es un
compromiso de quienes estudian el fenmeno sucesorio
considerar cada vez mejores formas de disposicin de los bienes
mortis causa que permitan al sujeto la toma de decisiones mas
eficientes.
El Testamento, como documento escrito, si bien es cierto es el
principal vehculo que contiene la Voluntad testamentaria, no
debera ser el nico, pudindose, alternativamente, recurrir a
nuevas formas como la propuesta.
Mas all de la doctrina y del hecho en si (testar), la propuesta
resulta bastante promisoria en los efectos de carcter personal al
llevarlo a niveles nunca antes alcanzados por el derecho,
facultando al de cujus de un medio mas persuasivo para

salvaguardar su ultima voluntad frente a los sucesores: el

Audiovisual.
Quien mejor que el causante de la sucesin en persona, mediante
un medio audiovisual, para explicar en sus propias palabras cual
es su ultima voluntad de forma completa e indubitable, agregando
lo que l mismo crea conveniente decir a libre criterio.

Las Declaraciones verbales que el difunto podra haber hecho

en su lecho de muerte carecen de valor. Los herederos no
quedan obligados por ellas. Sin embargo, un legado verbal (...)
podra valer como obligacin natural si los herederos cumplen
dicha disposicin1
Con el sustento de la modificatoria del artculo 141 del Cdigo Civil
mediante Ley 27291 (24.06.00), la inclusin del video como
Documento dentro del Proceso Civil (Ley 26612 del 21.05.96) y
doctrina moderna en materia de documentos realizados en
soporte virtual es que planteamos la figura materia de la presente
tesis, dentro de un plan de investigacin que por sus alcances
consideramos de importancia por significar un aporte acadmico
en el rea profesional del Derecho.

ii.

ANTECEDENTES

Del latn testatio mentis (que significa Testimonio de la mente),

esta figura de larga data (existiendo referencia incluso ya en la
Biblia, en el Libro de Jacob y habiendo sido recepcionada por las
culturas del mundo antiguo) lleg al Derecho Romano, donde tuvo
una importancia de primer nivel, en especial en las Asambleas de
las Gens, en cuanto a la trasmisin de prerrogativas sucesorias.

1 Tefilo Terrazas Bravo, Tesis Testamento Olgrafo en nuestra

legislacin, 1966.

Al verificar su importancia en aquellas culturas, se puede observar

un carcter comn: la oralidad. As, en las curias romanas. Ya en
pocas posteriores, Garcilaso de la Vega en sus Comentarios
Reales nos informa que, en el Incanato, la forma de testar era
verbal (verbigracia, el testamento de Manco Cpac y en general
de los sbditos, quienes disponan de sus bienes verbalmente ante
el curaca).
En doctrina encontramos el Testamento nuncupativo como
modalidad testamentaria, tambin llamado Testamento Oral. Si
bien solo se lo reconoce en ciertos Estados Norteamericanos y
limitado su uso en situaciones extremas de un soldado en tiempo
de guerra, se le otorga validez, reconocindosele como expresin
de ltima voluntad. El poco uso de esta figura recae en su dbil
formalidad, en lo referente a los testigos se encontraba el
problema de la alteracin de lo escuchado en beneficio de
terceros, entendible desproteccin debido a la falta de control o
mayor medio que genere certeza de lo expresado por los testigos.

Ello sumado a las limitaciones legales, as, se poda disponer solo

hasta una cierta cantidad de dinero y no poda anular un
testamento escrito, as sea preexistente.
Si bien es cierto se permite en los Estados Unidos de Norteamrica
hacer un testamento en video, se le considera como la ejecucin
de un testamento escrito previo, sin tener validez como acto
independiente. Al respecto, nosotros proponemos que se le
otorgue validez dadas las medidas de seguridad en las cuales nos
basamos que le permiten a la manifestacin de voluntad
expresada tener una certeza jurdica.
Como se puede ver, la historia muestra una evolucin en las
formas testamentarias acorde a las pocas. Nuestro presente no
puede desconocer las nuevas formas que otorga la tecnologa por
lo que consideramos necesaria la introduccin de la figura
propuesta.
En el transcurso de nuestra investigacin encontramos diversos
documentos que apoyan la idea de fomentar el uso de tecnologa
en diversas ramas de derecho y no existe razn alguna para no
hacerlo, el problema radica en el desconocimiento de las mismas

y en las reservas que diversos juristas tradicionales con el

argumento de inseguridad jurdica que estas nuevas formas
puedan presentar obviando las inseguridades existentes, cerrando
de esta manera el perfeccionamiento de las diversas formas
jurdicas que se podran beneficiar. Seria como impedir la emisin
de papel moneda por el simple hecho de que se podra falsificar.

iii. REALIDAD PROBLEMTICA

Con la modificatoria del artculo 141 del Cdigo Civil (Ley
27291 del 24.06.00), que ampla los medios a travs de los
cuales se pueden realizar la manifestacin de voluntad
(mecnico, electrnico, ptico o anlogo), la inclusin del video
como Documento dentro del Proceso Civil (Artculo 234 del
Cdigo Procesal Civil modificado por Ley 26612 del 21.05.96) y
doctrina moderna sobre el documento electrnico asistimos a
la aplicacin de los adelantos tecnolgicos al Derecho, con el
objetivo de ampliar el espectro de posibilidades en los cuales
se puede realizar la voluntad.
En materia procesal, nuestro Cdigo Adjetivo, si bien ha
insertado al Video como Documento, su uso es restringido,
emplendose bsicamente para los efectos de inspecciones
oculares. Asimismo, nuestro sistema de Registros Pblicos
tienen una base de datos destinado a Testamentos por
Escritura Pblica, la cual podra aplicarse a los Testamentos en
Video.
Sin
embargo,
nuestra
legislacin
en
materia
testamentaria no ha aprovechado esta nueva forma jurdica
de transmitir la voluntad, restringiendo la faccin del
Testamento a la escritura directa, sin posibilitar su realizacin a
travs de otros medios (en especfico, la expresada en
reproducciones de audio y/o video).
Si bien el Cdigo Civil sanciona la observancia de la forma
escrita, diversos autores opinan en contrario, considerndolo
un defecto que debe superarse. As, Salvador Fornieles,

citado por Juan Guillermo Lohmann Luca de Tena2, seala

que deben decretarse solo las formalidades que aseguren
racionalmente la Autenticidad del Acto sin otras superfluas que
se conviertan en trampas al sancionarse con nulidad su
inobservancia (as, la firma en todos los folios, la presencia de
testigos, etc.) enfatizando tanto en el carcter del Negocio
Jurdico como acto de Autonoma privada (documento, antes
que al instrumento o papel escrito necesariamente) como que
lo principal es que sea capaz de transmitir una voluntad de
forma indubitable.
A continuacin agrega: La formalidad misma permite tener
certeza del otorgamiento del Testamento y de su contenido,
contribuye a su mayor ponderacin y seriedad de la voluntad
testamentaria y cumple funcin probatoria. (...) Poco importa
cualquier manera expresiva con tal que del instrumento en el
cual conste pueda llegarse a obtener un grado razonable de
certeza.
Considerando que el tema esta directamente relacionado con
la seguridad en la transmisin de la voluntad y ello, a su vez,
con el tema de las formalidades, debemos otorgar un extracto
de las opiniones de autores sobre el tema.
Uno de los autores nacionales ms reconocidos en materia
testamentaria, Lohmann, aboga por la apertura de formas
testamentarias. Pregunta el autor nacional3, no debera haber
otras modalidades adicionales a las legalmente admitidas que
permitan conocer con razonable seguridad y certeza la ltima
voluntad de una persona? Adems, sostiene crticamente que
nuestra legislacin, anclada en sistemas decimonnicos,
desconoce la posibilidad de expresar la voluntad en soportes
distintos al que resulta de la escritura directa, as la
comunicada por medio de fax, la expresada y grabada en cinta
magntica de imagen y sonido 4. En materia de formalidades
2 Lohmann Luca de Tena, Guillermo: Derecho de Sucesiones, Vol.
XVII, Tomo II, Primera Parte, 1ra Edicin, p. 69.
3 Idem. p.260
4 Idem. p. 32

testamentarias,
nuestra
legislacin
no
ha
estado
afortunadamente concebida y puede conducir a una
intransigencia judicial ruinosa. La poca fortuna legislativa
consiste en haberse olvidado de otras nuevas posibilidades de
dejar constancia del acto de autonoma privada5.
Cuando esta probado que el Documento que se tiene encierra
realmente la ltima voluntad del testador, la observancia
(estricta y exagerada) de la forma ya no tiene ninguna razn de
ser, puesto que el fin de la forma (cual es garantizar la
voluntad expresada) se alcanz por otros medios (Erich
Danz, 1955).
La jurisprudencia, si bien no ha resuelto sobre el particular
por la novedad del tema, que incluso en su acepcin de
testamento nuncupativo no tiene en la actualidad vigencia, si
ha decidido en casos donde la omisin de formalidades (tema
que consideramos fundamental en nuestra propuesta, dado el
carcter atpico del mismo) no ha sido obstativo para la
subsistencia del testamento, haciendo uso del Principio Favor
Testamenti y de la Conservacin del Negocio Jurdico. As, en la
causa sobre Nulidad de Testamento, la Casacin No 715 del
25.06.93 de la ciudad de Buenos Aires (Argentina) se decidi
que la no consignacin de ciertos requisitos formales no deba
acarrear la nulidad del testamento. Esgrime la Sala los
preceptos
imperativos
(solemnidades
testamentarias)
necesitan ser interpretados y esta interpretacin ha de ser
restrictiva. Aade a este fundamento que el fin de estos
preceptos de forma no es el de restringir ni poner trabas al
derecho individual de testar, sino determinar qu declaraciones
revelan la voluntad definitiva del testador. Su interpretacin,
como la de toda declaracin de voluntad, proceda de un grupo
de personas en funcin de legislador o de un simple particular
no debe olvidar nunca el fin que tales preceptos se proponen.

Igualmente la doctrina, legislacin y jurisprudencia resalta la

tendencia a aplicar la tecnologa a las diversas reas del
Derecho.
5 Idem. p.68

La doctrina extranjera se ha pronunciado reiteradamente a

favor del uso de la tecnologa. El Dr. Carlos de Paladella
Salord, Director del Portal Derecho.org, seala que uno de los
instrumentos que debe tener en un futuro inmediato un
enorme efecto sobre las legislaciones es la digitalizacin de
documentos. Concretamente el documento electrnico, sea
originalmente compuesto de bits o provenga de digitalizar un
documento en soporte papel (el escrito, al que estamos
acostumbrados a pensar cuando hablamos de documento).
Porqu nos vemos sometidos a ese incesante manejo de
papeles que conduce a que en los hogares se encuentre una
gran cantidad de documentos si, con los medios actuales,
podemos tener almacenados y disponibles en cualquier
momento la mayora de esos escritos? porqu el Estado ya
utiliza esos mtodos que permiten almacenar y dar fe de
operaciones de la realidad en soportes electrnicos que, por el
momento estn vedados a los particulares? ser una cuestin
de presin por parte de intereses econmicos, de la propia
sociedad que todava no se siente preparada para cambiar el
formato de sus documentos, o ser la inadvertencia de los
responsables polticos que se muestran demasiado precavidos
ante esta realidad?6
En la legislacin peruana vigente, la aplicacin de la
tecnologa al Derecho se ha dado paulatinamente desde
mediados de la dcada pasada, resaltndose las leyes sobre
desmaterializacin de los ttulos valores, el Decreto Legislativo
681 (Uso de tecnologas avanzadas en materia de archivo de
documentos e informacin), Ley 27269 sobre Firmas y
Certificados Digitales, as como los referidos a contratos
modernos, entre otras.
Ha sido la legislacin francesa la que mejor a regulado los
avances de la tecnologa aplicados al Derecho. Respecto a la
adaptacin del derecho de prueba a nuevas tecnologas de

6 Carlos de Paladella Salord. El Documento Electrnico como

prueba La Reforma del Cdigo Civil Francs. En Revista
Electrnica de Derecho Informtico No 26. Septiembre de 2000.
(www.derecho.org)

informacin, su legislacin Civil, modificada mediante Ley 230

del 13.03.2000 ha consignado lo siguiente:
-

Equipara al documento en soporte electrnico a aquel en

soporte papel, siempre que cumpla con los requisitos de
autenticidad, inalterabilidad y durabilidad.
El juez debe resolver los conflictos de prueba literal
determinando por cualquier medio el ttulo mas vlido,
cualquiera sea su soporte.

Asimismo, el Comit de Ministros del Consejo de Europa

mediante Recomendacin 20 (Diciembre de 1981) exhorta a los
Estados a admitir reproducciones de documentos y registros
informativos, en especfico, reproducciones en microfilm y
soporte informtico como medios de prueba en el proceso.
Se pueden citar otros documentos como la Uniform Electronic
as Evidence Act, Uniform Business Records as Evidence Act
y la Business Records Exception donde los Estados Unidos de
Norteamrica aceptan al Documento electrnico como prueba
en juicio. La ONU, mediante la UNCITRAL ha emitido la Legal
Value of Computer Records que expresa que las normas
concernientes a pruebas relativas a documentos electrnicos
no deben suponer un obstculo para el uso de tecnologas
emergentes.
Igual tenor se percibe en la jurisprudencia internacional. As,
la argentina seala que documento es todo objeto susceptible
de representar una manifestacin del pensamiento con
prescindencia de la forma en que tal representacin se
exterioriza7. La norteamericana ha otorgado reiteradamente
fuerza probatoria a la firma electrnica (con criptografa de
clave pblica). Por ltimo, citamos al Tribunal Supremo Espaol
que desde el ao 1981 viene admitiendo al documento
electrnico como prueba dentro del proceso, en particular, con
la sentencia del 25.11.1989 sobre aceptacin de la exhibicin
en juicio de un vdeo como medio electrnico de reproduccin
de la imagen (con las suficientes garantas de autenticidad que
normalmente habrn de alcanzarse a travs de la prueba
pericial) como elemento de prueba.
7 Cmara Nacional Federal Contencioso Administrativa. Sala IV.
28.10.87

Todo ello hace que debamos reconocer la insercin de la

tecnologa en nuestras vidas y, antes que rehusarnos a su
influjo, optemos por aprovechar sus ventajas adaptndolas a
nuestras necesidades, generando nuevas y mejores formas de
realizarnos en los diversos aspectos de nuestra existencia.
Siendo el fenmeno sucesorio de vital importancia en nuestra
existencia, su uso en materia testamentaria no debe
permanecer ajeno a ello.
Finalmente, confrontando esta nueva forma testamentaria con
las ya existentes, podemos resaltar la ventaja que otorga la
imagen y la voz frente a la escritura, la cual resulta, en
comparacin, algo asptica y fra. La faccin en un medio tan
expresivo como el audiovisual resulta en tal sentido como un
revalorizador de la expresin de la voluntad humana, la cual
debe ser entendida como un todo inseparable de la persona.
En estos tiempos, en donde la tecnologa aflora en diversas
ramas y aplicaciones mostrando eficientes resultados en los
campos que participa, el Derecho no puede permanecer ajeno
a esta revolucin tecnolgica, los cuales estn a la distancia
que puedan crear la doctrina y los juristas a manera de
resistencia de adaptabilidad a ellos. Es una realidad innegable
y una terquedad rehusarse a admitirlo. La tecnologa nos ha
rebasado ya con mucho trecho de ventaja. Es labor de los
operadores del Derecho entender esta nueva filosofa que ha
sido creada para mejorar diversos aspectos de nuestra vida
diaria.
iv. ENUNCIADO DEL PROBLEMA
Se justifica la regulacin del Testamento Audiovisual en la
legislacin peruana vigente?
Variable Independiente: Legislacin Peruana vigente.
Variable
Dependiente:
Regulacin
del
Testamento
Audiovisual.

Capitulo Primero
LA SUCESIN TESTAMENTARIA

LA SUCESIN TESTAMENTARIA

La muerte, siendo un hecho tan universal, es a la vez tan personal, que

puede decirse que es el momento en que espiritualmente se condensa la
vida humana (Ganivet)

1.1

Sucesin
Es la transmisin de bienes, derechos y obligaciones que el causante
o la ley, en defecto del primero, ordenan a favor de persona concreta.
Segn Augusto Ferrero Costa, la sucesin es la transmisin
patrimonial por causa de muerte. Es el hecho jurdico por el cual los
derechos y obligaciones pasan de unas personas a otras, existiendo
identidad en el derecho y cambio en el sujeto 8. A diferencia de otros
negocios ocurridos entre personas, sta se cumple a la muerte de la
persona cuyos derechos se trasmiten en el acto.
Segn Lohmann la sucesin ocurre cuando la transmisin de bienes,
situaciones o relaciones tiene lugar por fallecimiento del sujeto titular.
Las personas que ocupan la posicin jurdica del difunto (Sucesores),
solo reciben aquello que sea susceptible de transmisin. 9
En el Derecho Romano era indispensable que alguien ocupe el lugar
del difunto continuando su personalidad, recibiendo los bienes en
forma accesoria. Los germanos consideraron que la sucesin no poda
ser en la persona (que se extingua con la muerte), sino en sus
bienes. Ambas posiciones legislativas son los principales sistemas
histricos de sucesin, habiendo subsistido en nuestros das el
segundo (la sucesin realizada slo en los bienes) 10.
1.1.1 Elementos
Principalmente se mencionan: el causante, los sucesores y la
herencia.

8 FERRERO, Augusto. Manual de Derecho de Sucesiones. 2da Ed. Actualizada.

Grijley, 1999. P. 4 y ss

9 LOHMAN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. Derecho de Sucesiones. Fondo

Editorial PUCP. 1996. P. 36

a. Causante
Tambin llamado heredado o sucedido, es el actor de la
sucesin, quien la causa y origina. Se le denomina de
cujus, por la frase latina de cujus successione agitur
(literalmente, aquel de cuya sucesin se trata). La
doctrina distingue los trminos expresando que la voz
difunto se refiere a la sucesin ya abierta, el vocablo
causante al tiempo anterior a la apertura de la sucesin
y la palabra autor al efecto de la transferencia de los
derechos del difunto con la subsiguiente adquisicin por
parte del sucesor.11
b.Sucesores
Son los causahabientes, las personas llamadas a recibir
la herencia, que pueden ser herederos (si la sucesin es
a ttulo universal) o legatarios (si fuese a ttulo
particular).
c. Herencia
Tambin llamada masa hereditaria, es el objeto de la
transmisin. Esta constituida por el patrimonio dejado
10 ARRU, Marcelo Alejandro. Derecho Sucesorio www.monografias.com : En
Roma, se negaba la desaparicin del fallecido como entidad de derecho y
estableca su prolongacin mediante la continuidad de su persona por el
heredero. Este y aqul son una misma persona, de modo que la vacante
dejada por el muerto es ocupada instantneamente por el sucesor. Los
germanos decan que la sucesin era una suerte de posesin combinada con
dominio que a la muerte del jefe de familia era continuada por sus
herederos de sangre. El heredero adquira los bienes en mrito a esa
copropiedad preexistente es que ste resultaba un sucesor en los bienes,
sin necesidad de acudir al artificio de la continuacin de la persona. El
patrimonio transmitido no se confunde con los bienes personales del
heredero y, por tanto, l no est obligado personalmente por el pasivo
hereditario: su responsabilidad se reduce a responder exclusivamente con
lo que ha recibido.

11 FERRERO,

Augusto. Op. Cit. P. 8

por el causante, entendindose por tal el activo y pasivo

del cual es titular el de cujus al momento del
fallecimiento.

1.1.2 Clases de Sucesin

Segn cual sea el criterio rector de la distribucin de la
herencia, la sucesin puede ser:
1.1.2.1 Sucesin Intestada
La sucesin intestada o ab intestato es aquella que
opera en virtud de llamamientos legtimos o
proveniente de la ley, sin intervenir la voluntad del
causante expresada en testamento vlido.
En la mayora de los casos, especialmente en
sociedades de poca cultura jurdica, la voluntad de
causante no es conocida cabalmente por cuanto
ste ha fallecido sin dejar testamento, o el mismo
resulta nulo o ineficaz por diversas razones.
En estos casos, es la ley la llamada a regir la
distribucin de la herencia. Un conjunto de normas
cumplen la funcin de voluntad supletoria o ficta
como se le conoce en cierta doctrina, por cuanto se
presume que ha sido la intencin del causante
distribuirla de tal forma, sea en el sistema de
Libertad para disponer, la que sanciona la Legtima a
favor de los herederos forzosos o la Mixta que
permite ambos, como la peruana.

1.1.2.2 Sucesin Testada

El Derecho de Sucesiones est regido por un
principio regulador fundamental: la voluntad del
causante. Este es el elemento que prima para

determinar la forma y entre quienes debe

distribuirse el patrimonio hereditario. Tal declaracin
esta condicionada a ciertas formalidades y
limitaciones, dentro de las cuales debe formularse.
Las primeras han sido creadas para garantizar
fehacientemente que se trata en efecto, de la
voluntad del causante, y las segundas para proteger
a las personas mas allegadas al mismo. El acto que
contiene dicha voluntad se denomina testamento.
1.2

El Testamento

1.2.1

Concepto
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace
una persona disponiendo de sus bienes y de asuntos que le
ataen, para despus de su muerte12.
Constituye la ms alta manifestacin del arbitrio individual
-poder de disposicin supremo-, exteriorizado por el hombre
sobre sus bienes transmisibles, para que les seale el destino
que han de cumplir ms all de su vida.13
Restringiendo la nocin al campo jurdico, los autores lo
describen como el acto jurdico unilateral, solemne,
personalsimo, revocable y libre por el cual el testador
dispone de sus bienes y derechos, as como de sus intereses,
patrimoniales y/o extrapatrimoniales y cumple o declara
deberes para despus de su muerte14.
El testamento es, en esencia, no solo un documento, sino
principalmente un acto jurdico de naturaleza dispositiva que
la mayora de autores consideran de carcter negocial.15

12 Id. P. 159.
13 VALVERDE, Emilio. Derecho de Sucesin en el Cdigo Civil peruano. Tomo
I. Talleres Graficos del Ministerio de Guerra. Lima, 1951. P. 313.

14 BAQUEIRO ROJAS, Edgar. Diccionario Jurdico Temtico Derecho Civil.

Oxford University Press. 2003. P. 106.

Es el acto de voluntad que expresa una decisin o un

mandato mediante un conjunto de disposiciones; establece,
decreta y resuelve sobre los intereses del testador, sea que
recaigan sobre sus bienes, derechos u obligaciones o sobre
otros asuntos de carcter no patrimonial. Su esencia es la de
ser un acto por el cual el testador puede ordenar su propia
sucesin.
Finalmente, el Cdigo Civil Peruano de 1984 prescribe en su
artculo 686 que por el testamento una persona puede
disponer de sus bienes, total o parcialmente, para despus de
su muerte y ordenar su propia sucesin dentro de los limites
d la ley y con las formalidades que esta seala. Son vlidas
las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas.
Resalta el hecho que la mayora de legislaciones, doctrina
autorizada as como definiciones no jurdicas conceptan al
testamento principalmente como un acto que importa una
manifestacin de voluntad, un conjunto de disposiciones post
morten y dems relativos mas no hacen referencia al carcter
escrito que mas bien es una formalidad. Con esto se quiere
dar a entender que la escriturariedad, antes que ser parte de
la definicin del testamento, es una caracterstica del mismo.
La gran ventaja de realizar un testamento como acto jurdico
consiste en el conocimiento que genera en terceros respecto
a la voluntad del testador. Es decir, a contrario sensu, de
fallecerse intestado, adems de suponer un trmite legal, a
veces engorroso y no otras pocas veces irritante, no cabria
decidir sobre la suerte de temas que competen al testador, en
especial los de carcter extra-patrimonial puesto que la
sucesin intestada solo se realiza respecto de lo patrimonial,
quedando en el limbo la norma del art. 686 in fine del Cdigo
Civil sobre la aptitud extra-patrimonial del testamento.
Si bien el legislador prescribi que el testamento sea escrito,
por razones de seguridad jurdica, se debe tener en cuenta
que hoy en da existen nuevos medios de manifestacin de
15 LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. Derecho de Sucesiones. Vol.
XVII. Tomo II. 1ra Parte. Fondo editorial PUCP. P. 34 y ss.

voluntad que son tan o ms seguros que aquellos. Es

menester del legislador contemplar estas nuevas formas, sin
obviar los dispositivos legales que equiparan para todo fin,
mediante el principio de equivalencia funcional, al documento
electrnico con el documento escrito.
1.2.2 Evolucin Histrica
Surgida en el derecho romano, esta figura experimento una
evolucin notable conforme adquiri autonoma. Al mismo
tiempo, su importancia se debi a que se consideraba
deshonroso morir intestado.16
El Derecho Civil Peruano, escrito en 3 Cdigos Civiles (1852,
1936 y 1984) ha tratado el testamento con mayor o menor
formalismos, conforme a la poca en la cual eran regulados.
Las tres clases de testamento ms comunes (a saber, el
otorgado por Escritura Pblica, el Cerrado y el Olgrafo) han
estado presentes en los 3 previamente mencionados cuerpos
legales. Tambin se han legislado los llamados testamentos
especiales (denominados as por ser otorgados en
circunstancias especficas, aunque debiendo cumplirse las
mismas condiciones de los ordinarios): Militar (excluido en el
Cdigo de 1936), Martimo, Areo (contenido en la Ley 24882
de Aeronutica Civil) y Consular (otorgado por ante el Cnsul
peruano en el extranjero).
Ha de mencionarse que el Cdigo Civil de 1852 regul el
testamento verbal (equiparable al actual testamento por
escritura pblica). En l, el testador declaraba sus
disposiciones al escribano (que vendra a ser el Notario) y
ste lo trascriba en forma idntica. El artculo 664 del
mencionado cuerpo legal normaba que la declaracin de la
voluntad testamentaria deba ser ante 5 testigos (dos de los
cuales deban ser vecinos del testador) o 6 (si solo hay un
vecino) en un solo acto sin solucin de continuidad y solo en
caso de extrema necesidad, cuando no era posible recurrir al
notario u autoridad pblica y el testador estuviese en claro
16 Una detallada historia evolutiva del Testamento en VALVERDE, Emilio.
El Derecho de Sucesin en el Cdigo Civil Peruano. Tomo 1. Talleres
Grficos del Ministerio de Guerra. Lima. 1951. P. 313 y ss.

peligro de muerte que le impida testar vlidamente mediante

alguna de las otras formas. Muerto el testador, en un plazo
mximo de 8 das, los testigos deban apersonarse ante el
Juez de Primera instancia para legalizar el testamento verbal.
1.2.3 Caracteres
Entre los principales caracteres del testamento que se
mencionan en doctrina y que son esquemticamente
trascritos en la mayora de legislaciones se cuentan:
1.2.3.1

Acto Jurdico
El testamento es un acto jurdico sui generis. Ello
debido a que aun cuando la manifestacin de
voluntad contenida produce efectos jurdicos
principalmente de carcter patrimonial, no es un
contrato puesto que no hay acuerdo de voluntades
en ningn momento y la eficacia queda
suspendida hasta la condicin dada por la muerte
del testador. Se rige por las normas relativas a los
actos jurdicos, salvo los que estn en
contradiccin con las reglas especficas del
testamento.
En especial, se debe aplicar la teora sobre Vicios
de la Voluntad, puesto que el testamento, al ser un
acto de gran importancia en la vida de una
persona, debe ser realizado con la mayor garanta
de que lo expresado sea fiel a lo querido. Por ello,

los conceptos de dolo, error y la violencia son

perfectamente aplicables al testamento17.
1.2.3.2

Acto mortis Causa

Primero se debe entender al testamento como un
acto completo y perfecto, una vez que haya
cumplido con los requisitos que lo constituyen
como tal. Posteriormente, el hecho que sus efectos
se suspendan al momento de la muerte, no implica
que mientras tanto se le considere un simple
proyecto, aun cuando ste pueda ser revocado o
modificado. As como lo afirma Bianca, citado por
Lohmann18:
En
definitiva,
luego
de
su
perfeccionamiento, el acto es idneo para producir
su efecto al momento de la apertura de la
sucesin. El acto por lo tanto es ya relevante y
existe como acto dispositivo, salvo se le revoque.
Es justamente en el testamento cuando se
diferencia con ms claridad los conceptos de
eficacia y validez del acto jurdico; el testamento
es vlido y existe como tal desde su
perfeccionamiento como acto, es decir, desde su
otorgamiento, pero su eficacia queda suspendida
hasta la muerte del de cujus19.

17 Sin nimo de explayarnos sobre dichos conceptos, puesto que son mas
privativos de la doctrina del Acto Jurdico daremos una idea sobre los
mismos. La Violencia alude a una fuerza fsica o exterior as como moral
o intimidatoria que vence a la voluntad y la anula, por lo que la
voluntad expresada no se considera propia de la persona, sino de la que
violenta. El Dolo o Engao, en materia testamentaria, lo constituirn las
palabras o maquinaciones de terceros que inducen al otorgamiento del
acto, sin las cuales no se hubiese hecho. El Error se produce cuando el
agente cree que el acto que esta celebrando es uno distinto del que
realmente celebra (error in negotio que no se acepta, por lo general, por
ser el testamento un acto plenamente identificable) o las cualidades de
la otra parte no corresponden a la realidad (error in personam, respecto
de los instituidos sucesores).

18 LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. Derecho de Sucesiones. Vol.

XVII. Tomo II. 1ra Parte. Fondo editorial PUCP. P. 52.

1.2.3.3

Acto de liberalidad
Supone el deseo de una parte de enriquecer a la
otra y de trasladarle un bien o derecho sin
imponerle a cambio contraprestacin alguna ni
nada
que
patrimonialmente
beneficie
al
disponente. Se diferencia del acto gratuito porque
este siempre genera una obligacin e involucra un
desplazamiento patrimonial.

1.2.3.4

Acto individual y personalsimo

Como seala el Cdigo Civil del Per en su articulo
814, es nulo el testamento otorgado en comn por
dos o mas personas, dejando en claro el carcter
individual del mismo. El carcter personalsimo se
explica en que la voluntad expresada debe ser la
del propio testador, sin que esto excluya la
obtencin de consejos jurdicos para evitar incurrir
en nulidades.
Lo expuesto no es bice para que en un mismo
documento
dos
personas
redacten
dos
testamentos independientes como lo pueden ser
dos caras de un solo folio. Por lo tanto, se debe
hacer la aclaracin que la mancomunacin tiene
que ser adems de material tambin intelectual,
es decir, ser la voluntad de uno de los otorgantes
inseparable de la de los dems.
Al respecto, la doctrina reconoce 3 tipos de
testamentos conjuntos o mancomunados:
a. Simultneo Extendido en un solo acto, aunque
sin otras circunstancias que unan las
voluntades entre si, disponiendo cada testador
de manera distinta e independiente.

19 FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo del I al III. Fondo

editorial PUCP. P. 398.

b. Recproco Cuando los otorgantes se instituyen

sucesores recprocamente.
c. Correspectivo Cuando cada uno de los
otorgantes dispone a causa de las disposiciones
de los otros, como una recproca retribucin.
1.2.3.5

Acto unilateral
Esta caracterstica se deduce del artculo 686 del
Cdigo civil del Per, cuando expresa que Por el
testamento una persona puede disponer.
El testamento se perfecciona con la sola y nica
voluntad del testador no necesitando de otra parte
como en los contratos o en los actos
sinalagmticos para su perfeccionamiento. El
hecho que los sucesores puedan aceptar o
renunciar a la herencia no lo convierte en un acto
bilateral, al no requerir tal voluntad para su
perfeccionamiento. Corolario de la unilateralidad
es su carcter no recepticio, puesto que para su
perfeccin no requieren llegar a conocimiento de
los interesados.
La razn de la unilateralidad es asegurar el pleno
ejercicio libre y conciente de la voluntad del
testador acorde con la naturaleza y trascendencia
de la institucin, cuyas justificaciones son:
a)
b)

1.2.3.6

La necesidad de preservar la independencia del

testador; y
La facultad de revocacin como derecho irrestricto
del testador20.

Acto formal
La formalidad se entiende como un conjunto de
solemnidades que deben cumplirse bajo sancin
de nulidad del acto. En el derecho romano, el

20 d. P. 394.

testamento era un acto formal por excelencia. De

ah la frase forma esse dat rei, es decir la forma da
la razn de ser a la cosa.
Lo resaltante en materia de testamentos es la
manifestacin indubitable de la voluntad. Las
formalidades garantizan y protegen dicha voluntad
pero no deben restringirla. Por ello, autores como
Lohmann observan que la formalidad permite tener
certeza del otorgamiento del testamento y su
contenido, contribuyendo a una mayor ponderacin
y seriedad de la voluntad expresada. Como seala
Fornieles21, deben decretarse solo las formalidades
que sirvan racionalmente para asegurar la verdad y
autenticidad del acto sin introducir otras superfluas
que se conviertan en verdaderas trampas.

1.2.3.7

Acto revocable
Como seala el Cdigo Civil del Per en su artculo
798 que dice El testador tiene el derecho de
revocar sus disposiciones testamentarias. Toda
declaracin que haga en contrario carece de
valor. La revocacin implica dejar sin efectos las
disposiciones testamentarias, quitarle existencia
jurdica al acto testamentario.
La revocacin solo se refiere a actos patrimoniales,
es decir no afecta a la subsistencia de los actos
extrapatrimoniales,
como
puede
ser
el
reconocimiento de un hijo.

1.2.4 Naturaleza Jurdica

El testamento es un negocio jurdico, puesto que es un
precepto de autonoma privada dirigido a la reglamentacin
21 FORNIELES, Salvador. Tratado de Sucesiones. 4ta ed. Actualizada. Tomo
II. Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1958. P. 262

de una situacin jurdica: la que se origina al quedar sin

titular los bienes, derecho y obligaciones de su autor. Sin
embargo, no se le puede considerar similar a la mayora de
los regulados en la ley o tratados en doctrina sino que es uno
sui generis en el sentido que comporta caracteres que lo
diferencian de aquellos. As, es el nico que surte efectos solo
cuando su autor, el testador, fallece; y es el nico que no
admite, en la mayora de las legislaciones y siendo posicin
doctrinal casi unnime, representacin, al haberse dejado de
lado el testamento por comisario.
El testamento es un precepto de autonoma privada dirigido a
la reglamentacin de una situacin jurdica. Aunque la
cuestin de su perfeccin ha sido discutida (por cuanto su
otorgamiento no genera efectos jurdicos inmediatamente), la
doctrina es uniforme en sostener que es un negocio jurdico
perfecto ab initio, debiendo verificarse los requisitos de
validez al tiempo de su realizacin. Por ello, se rechaza que se
le considere un simple proyecto por el hecho que podra
revocarse en cualquier momento por el testador. El
testamento es, pues, un acto perfecto y completo desde su
origen y la circunstancia de su eficacia suspendida o su
revocabilidad no le resta existencia jurdica.
1.2.5 Requisitos para su validez
Siendo el testamento un acto jurdico, le son de aplicacin las
disposiciones del libro segundo del Cdigo Civil. As, el
Artculo 140 seala que para la validez del acto jurdico se
requiere a) Agente capaz, b) Objeto fsica y jurdicamente
posible, c) Fin lcito, y d) Observancia de la forma prescrita
bajo sancin de nulidad. Dado el carcter sui generis del
testamento como acto jurdico, algunas reglas poseen ciertos
matices que lo diferencian de los actos jurdicos
convencionales como son los contratos.
1.2.5.1

Capacidad
La capacidad puede ser definida como la cualidad,
aptitud o idoneidad legal de toda persona que le
permite ser sujeto de derecho y obligaciones, es
decir posibilidad de ser parte de relaciones

jurdicas. Incluye no solo la actitud intrnseca para

dar vida a negocios jurdicos y ejercer sus derechos
sino tambin al status de la gente22.
La capacidad en cuestiones testamentarias se
debe interpretar contrario sensu puesto que se
legisla a las personas incapaces de otorgar
testamento. Sin embargo, se deduce como regla
general que pueden otorgar testamento todas las
personas (personas naturales, debido a que las
personas jurdicas no pueden testar aunque si
recibir por testamento) que no estn comprendidas
en las causales de incapacidad.
El Artculo 687 del Cdigo Civil indica que son
incapaces de otorgar testamento:
a)

b)

c)

Los menores de edad, salvo que hayan

contrado nupcias u obtenido titulo oficial que
les autorice ejercer profesin u oficio;
Los
privados
de
discernimiento,
los
sordomudos, ciego sordos, ciego mudos que no
pueden expresar su voluntad de manera
indubitable, los retardados mentales, los que
adolecen de deterioro mental que les impide
expresar su libre voluntad, los ebrios habituales
y toxicmanos; y
Los que carecen al momento de testar por
cualquier causa aunque sea transitoria de la
lucidez mental y libertad necesaria para el
otorgamiento de este acto.

Se debe tener presente que la capacidad debe

verificarse al momento de la realizacin del
testamento, pues si bien es cierto surte eficacia
recin a la muerte del testador, su eficacia con
respecto a la capacidad se determina al momento
de su faccin.

22 LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. El Negocio Jurdico. Grijley. Per.

1997. P. 65

El juicio favorable, sin embargo, no impide que

pueda
atacarse
despus
demostrando
fehacientemente que el testador no era capaz al
otorgar el testamento. La aseveracin notarial
respecto de la capacidad del testador, dada la
seriedad y prestigio de la institucin notarial
adquiere una especial relevancia de certidumbre,
constituyendo enrgica presuncin iuris tantum,
aunque destruible mediante evidente y completa
prueba en contrario23
En el Derecho Anglosajn, la capacidad para testar
se expresa con el trmino sound mind24. Dicha
expresin esta determinada por:
a)
El hecho que el testador sabe que el
documento que realiza es considerado un
testamento;
b)
Sabe de la extensin de su patrimonio
(Estate);
c)
Entiende que los trminos del testamento
hacen referencia a la disposicin de su
patrimonio; y
d)
Que mediante el acto deriva su patrimonio a
ciertos individuos o entidades25.
Adicionalmente los artculos 692, 693 y 694
sealan reglas especiales respectos a los
analfabetos y ciegos (los que solo pueden otorgar
testamento por escritura publica) y los mudos,
sordomudos
y
quienes
se
encuentren
imposibilitados de hablar (habilitados solo para
otorgar testamento cerrado u olgrafo).

23 DIEZ PICAZO, Luis y

GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil.

Volumen IV. Tecnos. Madrid. 1998. P. 361

24 Una traduccin literal sera mente sana o sano jucio.

25 JOHNSON, Daniel. The Consumers guide to understanding and using the
law. Betterway Books. Cincinnati, Ohio. 1994. P. 170.

Del mismo modo en sede testamentaria se debe

tener presente la capacidad pasiva que se refiere a
la aptitud para recibir por testamento. As el
artculo 688 seala que son nulas las disposiciones
testamentarias a favor del notario ante el cual se
otorga el testamento, su cnyuge o parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad, as como en favor de los
testigos testamentarios. La razn de tal prohibicin
no obedece tanto a la presuncin de la captacin
de la voluntad sino ms bien a evitar el peligro de
que se pueda falsear el testamento cumplindose
una funcin preventiva26.
1.2.5.2

Objeto
El segundo elemento esencial que el artculo 140
de Cdigo Civil peruano estatuye para la validez
del acto jurdico es el objeto fsica y jurdicamente
posible. El adjetivo fsicamente no debe llevar a
creer que el objeto debe necesariamente ser una
cosa perceptible por los sentidos. El objeto puede
ser aquello a lo que responde tpicamente un
negocio determinado, ni referido a cada negocio en
particular sino visto como contenido propio de
cada especie genrica de negocio.
El objeto se asimila al contenido del negocio. As
en el testamento ser la transmisin mortis causa
que se va a expresar en las disposiciones de
carcter
tanto
patrimonial
(sobre
bienes
plenamente identificables e independizables
adems de mesurables econmicamente) como no
patrimonial
(sobre
intereses
no
valuables
econmicamente, pero no por ello sin carcter
jurdico, como reconocimiento de hijos, disposicin
sobre el cuerpo, designacin de tutor, por lo que
pueden ser plenamente exigibles).

26 DAZ ALABART, S. Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales.

Tomo X Vol. I. Edersa. Madrid. 1987. P. 112.

1.2.5.3

Fin
Hay actos jurdicos como los reales en los que la
realizacin
de
la
voluntad
demuestra
evidentemente el querer del agente, pero sin
indispensable intencin vinculante. Pero hay otros
actos de hecho, concretamente los negocios
jurdicos, en los que la mera declaracin de
voluntad requiere de un plus que explique y
demuestre la utilidad y validez jurdica de esa
manifestacin de voluntad.
Ese plus que da razn y justifica que una
determinada voluntad produzca determinados
efectos jurdicos es lo que se entiende como el fin
del negocio jurdico, regulado en el inciso 3 del
articulo 140 del Cdigo Civil peruano. El derecho
parte del supuesto de que quien realiza un acto
jurdico lo hace con una finalidad determinada la
cual debe ser lcita, pues el acto jurdico no puede
servir como instrumento para realizar algo
antisocial27.
En la doctrina el concepto de fin o finalidad se ha
confundido con el de causa lo que ha originado no
pocos debates, ofrecindose muchas teoras las
que se agrupan principalmente en dos grupos: La
teora anticausalista y la teora pro causalista. La
evolucin legislativa ha demostrado que la causa o
fin es necesaria para la validez del acto jurdico. Se
puede definir a la causa como el fin, la razn, la
meta objetiva e inmediata, aquello en vista de lo
cual se hace algo. Aplicado el concepto al
testamento podemos decir que su fin es dejar
constancia de la ltima voluntad del testador cuyo
contenido principal es regular la sucesin.
Al mismo tiempo en la doctrina se introduce el
concepto de motivo que no es otra cosa que la

27 LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. El Negocio Jurdico. Grijley. Per.

1997. P. 86

finalidad subjetiva, y que en el caso especifico del

testamento pueden ser tan variados como
disposiciones testamentarias existan, debido a que
estamos tratando con la voluntad del testador, el
cual manifestara las razones por las cuales se
decide a favor de determinadas personas y que
tiene que ver con el fuero interno, el deseo del
testador como por ejemplo para agradecer a
alguien por haberlo cuidado en algn momento de
apremio.

1.2.5.4

Forma
El artculo 140 del cdigo civil peruano en su
numeral 4 establece la observancia de la forma
escrita bajo sancin de nulidad. Este requisito
cobra vital importancia en cuestin de testamentos
debido a que siendo la funcin de la forma
garantizar que la manifestacin de la voluntad
expresada en l sea realmente la que contiene, y
no pudiendo comprobarse al ejecutarlo debido a
que el testador ya falleci, la observancia de la
forma debe ser estricta. Se pueden enumerar
como propsitos de las formas:
a)

b)
c)
d)

Evitar que el testador actu

impremeditadamente protegindolo contra la
precipitacin y garantizando la madurez en la
decisin;
Facilitar la interpretacin y la
ejecucin del testamento;
Reducir
las
dificultades
probatorias; y
Otorgarle
al
testamento
seguridad probatoria ante terceros.
El cdigo civil peruano en su artculo 695 establece
como formalidades del testamento la forma
escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del
testador y su firma.

Forma Escrita La ley proclama como requisito

esencial en cuanto a la existencia del testamento
su faccin por escrito. Ello es coherente en el
conjunto de la legislacin por representar una
costumbre, pero no significa que sea lo ms
conveniente debido a que la modernidad de la
tecnologa otorga nuevas formas de expresar la
manifestacin de voluntad. Ntese que la ley no
impone caractersticas a la forma escrita. Ello
permitira el uso de procesadores de texto siempre
que se represente la autntica voluntad del
testador.
Fecha de otorgamiento significa indicar el da,
mes y ao en el cual se realizo el testamento,
aunque tambin se pueden utilizar fechas
referenciales tales como El da de mi
cumpleaos, En vsperas de navidad, etc. La
fecha es imprescindible para:
a)
b)
c)
d)

Saber la capacidad del testador al momento

del otorgamiento;
Saber si en tal oportunidad estaba afecto o no
de alguna causal que vicie su voluntad;
Determinar la primaca temporal de un
testamento respecto de otro; y
La ley vigente aplicable al testamento.

Nombre del Testador Este requisito tiene como

funcin la de identificar a quien pertenece el
testamento.
Firma Representa el signo caracterstico de la
voluntad seria que constituye complemento y
sancin del acto, al marcar la aprobacin personal
y definitiva del contenido.
En la actualidad las transacciones comerciales
incursionan con un nuevo modelo gil y prctico
adems de seguro, es el de la firma electrnica (o

digital)28, entendida como el uso de mtodo de

encriptacin asimtrico29. En consecuencia la firma
digital es un conjunto de caracteres que acompaa
a un documento acreditando quien es su autor
(autenticacin) y que no ha existido manipulacin
alguna posterior de los datos (integridad).
Conforme al artculo 811 del Cdigo Civil, la
inobservancia de alguno de los requisitos
anteriormente designados determinar la nulidad
de pleno derecho del testamento as otorgado.
1.2.5.4.1

Crtica sobre las formalidades del

Testamento
Resulta desfasado el tratamiento
otorgado por el Cdigo Civil a las
formas en que se puede realizar un
testamento. As, no solo desconoce su
faccin en otros medios sino que
incluso sanciona con nulidad tal
desafo formal. Ello deriva en una ley
decimonnica, formalista in extremis,
sin apertura alguna a las tecnologas
emergentes. Defecto el cual, es
opinin mayoritaria, debe superarse.
Si bien la ley sanciona la forma
escrita, diversos autores pugnan
nuevas
formas.
As,
Salvador
Fornieles30
seala
que
deben

28 Artculo 3 de la ley N 27269. 28 de Mayo del 2000

29 Este mtodo consiste en establecer un par de claves asociadas a un
sujeto: Una pblica conocida por todos los sujetos intervinientes, y otra
privada solo conocida por el sujeto agente. As para establecer una
comunicacin segura, se encripta el mensaje con la clave publica del
sujeto para que a su recepcin solo el sujeto que posee la clave privada
pueda leerlo.

30 Citado por LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo: Derecho de Sucesiones,

Vol. XVII, Tomo II, Primera Parte. P. 69.

decretarse solo las formalidades que

aseguren
racionalmente
la
autenticidad del acto sin otras
superfluas que se conviertan en
trampas al sancionarse con nulidad su
inobservancia.
La formalidad permite tener certeza
del otorgamiento del Testamento y de
su contenido, contribuye a su mayor
ponderacin y seriedad de la voluntad
testamentaria
y
cumple
funcin
probatoria. (...) Poco importa cualquier
manera expresiva con tal que del
instrumento en el cual conste pueda
llegarse a obtener un grado razonable
de certeza31.
Lohmann Luca de Tena aboga por la
apertura de formas testamentarias.
Pregunta el autor nacional 32, no
debera haber otras modalidades
adicionales a las legalmente admitidas
que permitan conocer con razonable
seguridad y certeza la ltima voluntad
de una persona? Critica que nuestra
legislacin, anclada en sistemas
decimonnicos,
desconoce
la
posibilidad de expresar la voluntad en
soportes distintos al que resulta de la
escritura directa, as la comunicada
por medio de fax, la expresada y
grabada en cinta magntica de
imagen y sonido33.

31 Idem P. 70
32 Idem. P. 260
33 Idem. P. 32

En
materia
de
formalidades
testamentarias, nuestro sistema no ha
estado afortunadamente concebido y
puede conducir a una intransigencia
judicial ruinosa. La poca fortuna
legislativa
consiste
en
haberse
olvidado de otras nuevas posibilidades
de dejar constancia del acto de
autonoma privada34.
El autor Erich Danz sostiene que
cuando
esta
probado
que
el
Documento que se tiene encierra
realmente la ltima voluntad del
testador, la observancia (estricta y
exagerada) de la forma ya no tiene
ninguna razn de ser, puesto que el
fin de la forma (cual es garantizar la
voluntad expresada) se alcanz por
otros medios.
Lo expresado sustenta la idea de
generar nuevos medios de expresar la
voluntad,
los
mismos
que
se
beneficien de la tecnologa existente
en la actualidad.
1.3

Regulacin en la legislacin peruana

A lo largo y ancho de nuestra legislacin, el testamento ha devenido

en una institucin muy reglamentada y demasiado formalista, defecto
que es atacado por la doctrina moderna en materia sucesoria. Son 4
los cuerpos legales que bsicamente tratan al testamento en sus
aspectos formales, de procedimiento y ejecucin.
1.3.1 Cdigo Civil
Nuestro Cdigo Civil vigente del ao 1984 en su artculo 686
seala que por el testamento una persona puede disponer de
sus bienes, total o parcialmente para despus de su muerte y
ordenar su propia sucesin dentro de los lmites de la ley y
34 Idem. P. 68

con las formalidades que sta seala, siendo vlidas las

disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas, con lo cual
otorga una definicin, lo cual a menudo es criticado por la
doctrina por considerar que tales cuestiones son privativas de
los autores.
A lo largo de la Seccin Segunda del Libro sobre Derecho de
Sucesiones, se destinan un total de 37 artculos (desde el 686
hasta el 722) referente a sus generalidades, formalidades y
clases; y 17 (desde el 798 hasta el 814) para regular su
invalidacin (concepto que comprende los de revocacin,
caducidad y nulidad).
Siendo el testamento un acto jurdico le son de aplicacin, en
lo posible las disposiciones del Libro Segundo del Cdigo Civil,
haciendo el artculo 689 la salvedad respecto a las
modalidades, tenindose por no puestos las condiciones y los
cargos contrarios a las normas imperativas de la ley,
pudiendo aadir, en concordancia con el artculo V del Ttulo
Preliminar, los que sean tambin contrarios al orden pblico y
las buenas costumbres.

1.3.2 Cdigo Procesal Civil

El Cdigo Procesal Civil de 1993 contiene en el sub captulo 8
ttulo II de la seccin sexta el proceso no contencioso sobre
comprobacin de testamento destinando 9 artculos (desde el
817 hasta el 825) para normar la comprobacin de
autenticidad y cumplimiento de formalidades de las diversas
clases de testamentos.
1.3.3 Ley del Notariado
La Ley del Notariado (Decreto Ley 26002 del 27.12.92) en su
seccin segunda sobre Registro de Testamentos trata sobre
las funciones del Notario respecto a los Testamentos
otorgados ante su persona.

Dedica 8 artculos (67 al 74) al respecto. Regula el Registro

que ser llevado en forma directa por el notario, para
garantizar la reserva que la ley establece para estos actos
jurdicos. Se prohbe al notario informar o manifestar el
contenido o existencia de testamentos mientras viva el
testador. El testimonio o boleta del testamento, en vida del
testador, slo ser expedido a solicitud de ste. El informe o
manifestacin deber hacerse por el notario con la sola
presentacin del certificado de defuncin del testador.

Del mismo modo, la Ley de Competencia Notarial en Asuntos

No Contenciosos - Ley No 26662 en su Ttulo VI sobre
Comprobacin de Testamentos Cerrados dedica 3 artculos
(35 al 37) respecto a esta clase de Testamentos. Designa los
legitimados para solicitar la comprobacin de testamentos,
los requisitos que incluir la solicitud y los Medios probatorios
admisibles.

1.3.4 Reglamento de Registros Pblicos

Esta norma, si bien no especifica procedimientos para
inscribir un testamento, instaura una base de datos en la cual
se inscriben los testamentos otorgados ante notario pblico,
teniendo en cuenta que solo se seala su existencia, mas no
su contenido. Ello permite que, al fallecimiento del testador,
aquel que se considere heredero forzoso o legal por la
posicin jurdica que ostenta respecto al causante, pueda
recurrir a Registros Pblicos a verificar la existencia del
testamento antes de iniciar la eventual sucesin intestada.
El Reglamento General de Registros Pblicos (Resolucin del
Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 1952001-SUNARP-SN del 19.07.2001), si bien no contiene reglas
especificas, en su Titulo Preliminar consigna tres principios

aplicables a la presente propuesta 35, en atencin de lo cual

siendo el testamento otorgado ante notario, un ttulo que
consta en instrumento pblico que contiene actos o derechos
es perfectamente inscribible.
1.4

Interpretacin del Testamento

Se observa que la regulacin del Testamento en el Cdigo Civil no
hace alusin alguna a su interpretacin, por lo que debemos
remitirnos a las disposiciones pertinentes del Acto Jurdico. As, los
artculos 168, 169 y 170 contienen tres reglas generales que se
aplican, subsidiariamente, a la institucin testamentaria.
El artculo 168 se refiere a la interpretacin objetiva y ordena que la
misma debe ser conforme lo expresado en el acto jurdico y segn el
principio de buena fe. El artculo 169 norma la interpretacin
sistemtica por el que las clusulas de los actos jurdicos se
interpretan las unas por medio de las otras, atribuyndose a las
dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. Finalmente, el
artculo 170 trata sobre la interpretacin finalista cuando reza que las
35 I. PUBLICIDAD MATERIAL: El Registro otorga publicidad jurdica a
los diversos actos o derechos inscritos. El concepto de inscripcin
comprende tambin a las anotaciones preventivas, salvo que este
Reglamento expresamente las diferencie.El contenido de las partidas
registrales afecta a los terceros aun cuando stos no hubieran tenido
conocimiento efectivo del mismo.
II. PUBLICIDAD FORMAL: El Registro es pblico. La publicidad registral
formal garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del
contenido de las partidas registrales y, en general, obtenga
informacin del archivo Registral.
El personal responsable del Registro no podr mantener en reserva la
informacin contenida en el archivo registral, salvo las prohibiciones
expresas establecidas en los Reglamentos del Registro.
III. PRINCIPIO DE ROGACIN Y DE TITULACIN AUTNTICA: Los asientos
registrales se extienden a instancia de los otorgantes del acto o
derecho, o de tercero interesado, en virtud de ttulo que conste en
instrumento pblico, salvo disposicin en contrario. La rogatoria
alcanza a todos los actos inscribibles contenidos en el ttulo, salvo
reserva expresa.
Se presume que el presentante del ttulo acta en representacin de
los sujetos legitimados para solicitar la inscripcin.

expresiones que tengan varios sentidos deben entenderse en el ms

adecuado a la naturaleza y al objeto del acto.
Sin embargo, siendo el Testamento un acto jurdico sui generis y no
bastando las disposiciones antes detalladas para comprender y
realizar una correcta interpretacin de la Voluntad expresada, es que
en doctrina se encuentran otras reglas, las cuales detallamos a
continuacin36:
1.4.1 Lo expresado debe respetarse mientras no hubiere
duda en la voluntad
La idea de interpretar parte siempre de un objeto sobre el
cual trabajar. As, los trminos en los que se expresa la
voluntad testamentaria. Esta regla ensea que, en tanto
dicha expresin sea clara y precisa, la misma debe respetarse
en su integridad. Si bien la interpretacin es una labor
intelectual, debemos tener presente que el intrprete no debe
excederse de los trminos del testamento atribuyendo a la
voluntad del causante, contenido que nunca tuvo en su
intencin. Aunque existe la tendencia en doctrina y
jurisprudencia a admitir la prueba extrnseca, es preciso para
su admisibilidad que la voluntad testamentaria resulte muy
principalmente del testamento.
1.4.2 Ante notoria contradiccin entre lo expresado y la
voluntad efectiva, debe preferirse sta ltima
Conforme lo expresado en la regla anterior, es posible la
insercin de pruebas extrnsecas al proceso hermenutico
testamentario. Es obvio que aquellas deben cumplir ciertos
requisitos para que adquieran validez como tales. Luego, si lo
expresado otorga dudas razonables y de la actuacin de tales
pruebas se deduce una voluntad efectiva no expresada, debe
el intrprete otorgarle el sentido que surja acorde a dicha
actuacin documental externa.
1.4.3 Las palabras o frases deben entenderse segn el modo
de expresin del testador

36 LANATTA GUILHEM, Rmulo. Derecho de Sucesiones. Tomo II. Sucesin

Testamentaria. 3ra ed. Desarrollo. Lima, 1983. P. 90.

Es regla general para la interpretacin de las declaraciones

de la voluntad tener presente las circunstancias del caso
concreto. Al ser el testamento una declaracin unilateral de
voluntad no recepticia resultante de la expresin propia de
una sola persona, la principal circunstancia ser el sentido
que el testador atribuya a sus palabras.
En efecto, el testador, que no es necesariamente abogado,
emplea su propio lxico y no el jurdico por lo que debe
cuidarse que prevalezca la intencin vlida sobre el indebido
empleo de la terminologa legal. As, si el testador declara:
Mejoro a mi cnyuge dejndole el tercio de la herencia, no
se podr sostener que la clusula es nula porque las mejoras
solo se permiten a favor de los descendientes. Es obvio que el
testador empleo el trmino mejora refirindose al sentido
comn de beneficiar a su cnyuge, intencin que debe ser
respetada. El mismo criterio debe aplicarse cuando se
confunde el trmino heredero con legatario, as al expresarse
que Designo como heredero de mi automvil a Pedro
deber entenderse que lo que quiso el testador era designarlo
como legatario.
1.4.4 Debe tenerse presente la finalidad econmica que el
testador se propuso
En efecto, hay una finalidad econmica que el testador se
propuso lograr en favor de determinados miembros de su
familia. Todo testamento cumple una finalidad respecto al
rgimen econmico que establece. Respetarla cuando es
notoria es dar al testamento una interpretacin teleolgica
posible y conveniente que la doctrina autoriza. Esta regla
concuerda con uno de los modernos argumentos que
justifican el derecho de sucesiones, que esta en la finalidad
econmica, de utilidad familiar y social que le corresponde
cumplir.
1.4.5 Las disposiciones expresadas en el testamento deben
interpretarse como un todo unitario
Es indudable que si se trata de precisar el sentido dudoso de
alguna clusula testamentaria, no deber buscarse el sentido
exacto de ella independientemente de las dems, sino dentro
de la interdependencia que tienen entre si la disposiciones del

testamento. Dicho criterio no es privativo de los testamentos,

sino que tambin se aplica a los contratos y otros actos
jurdicos.
El Artculo 169 del Cdigo civil peruano recoge esta norma al
expresar que las clusulas de los actos jurdicos se
interpretan las unas por medio de las otras, atribuyndose a
las dudosas el conjunto que resulte de todas.
1.4.6 Ante la duda entre varias interpretaciones, se debe
preferir aquella mediante la cual la disposicin
testamentaria sea eficaz
En efecto, si alguna disposicin testamentaria admite dos o
ms interpretaciones, de las cuales una permite su
funcionamiento y la otra lleva a la ineficacia, contradiccin
absurdo o nulidad, debe preferirse la primera. Esta norma
proviene del Digesto de Justiniano y tiene su corolario en el
principio favor testamenti.
1.4.7 El recto razonamiento, el sentido comn y la prudencia
deben guiar la labor interpretativa
Es necesario que al interpretar el testamento se aplique la
lgica, el razonamiento correcto y el buen sentido, as como
las normas ticas para impedir que tal labor indebidamente
empleada se convierta en recurso malicioso para distorsionar
la verdad por quienes, frente a la claridad y razonabilidad de
las disposiciones testamentarias tratan de oponer lo
rebuscado, lo complejo y lo difcil, o bien un exagerado
legalismo contrario a la justicia.
Al mismo tiempo, se deduce que, siendo los tres aspectos
mencionados cualidades netamente humanas, la labor
recaer en la persona del juez con lo cual se da a entender
que la interpretacin como funcin solo podr ser judicial.
Funcin que no es amplia e irrestricta sino que debe
encauzarse dentro de ciertos lmites. As, el juez no es un
corrector, sino que modestamente ha de aceptar el
testamento tal como esta formado y desentraar su posible
sentido, aplicando las reglas de la sana crtica al elemento
material en que la voluntad debe descubrirse.

Debe cuidarse el intrprete en su pesquisa de no

desnaturalizar una clusula so pretexto de interpretarla, para
no convertirse de intrprete en disponente37.
1.4.8 Los errores accidentales no deben acarrear la nulidad
del testamento sino su correccin
En inmediata conexin con la tercera regla (sobre palabras o
frases empleadas por el testador), es clara esta ltima
recomendacin. De producirse algn error accidental en la
expresin de la voluntad testamentaria, ello no debe
significar la rgida aplicacin de la ley que conlleve a su
nulidad o ineficacia. Todo lo contrario, en aplicacin del
Principio Favor Testamenti, debe tratarse en lo posible de
corregirse dicho error, subsanndolo o adecundolo a lo
regulado por ley. Dichos errores ocurren bsicamente cuando
el testador, por diversos motivos (como puede ser la falta de
cultura jurdica, la cual, por otra parte, no esta obligado a
conocer) confunde trminos tales como heredero y legatario.
El hecho, por ejemplo de designar como mi heredero a X,
dejndole mi carro debe entenderse que lo que realmente
quiso el testador era instituir como legatario a X.
El objeto de esta regla es evitar que personas inescrupulosas
se aprovechen de cualquier error accidental e intrascendente
en que haya incurrido el testador, para plantear la anulacin
del testamento o de la disposicin testamentaria afectada.

1.5

Directrices aplicadas al ejecutar el Testamento

Las reglas de la interpretacin del acpite anterior deben entenderse
para con el Testamento en cuanto manifestacin de voluntad y sirven
para una mejor comprensin de lo que el testador quiso expresar en
l.
A continuacin, como un complemento de lo anterior, pero no por ello
confundibles, se analizan dos principios que sirven para ejecutar
correctamente el testamento en cuanto acto como concepto. As, el
primero se refiere a la subsistencia del testamento como acto a pesar

37 FASSI, Santiago. Tratado de los Testamentos. Vol. 1. Astrea. 1970. P.

236.

de la inobservancia de ciertos requisitos de hecho o de derecho y el

segundo incumbe al animus que debe guiar al testador la redaccin
de su ltima voluntad. Las mismas aparecen no en las legislaciones
pero si son constantemente referidas por la doctrina y la
jurisprudencia con positiva y eficaz utilidad favorable a la voluntad
del de cujus.
1.5.1 Principio Favor Testamenti
Entendido como la aplicacin del Principio de Conservacin
del negocio jurdico al testamento, se puede definir al
Principio Favor Testamenti como aquel que acta cuando se
han omitido ciertos requisitos formales aunque no esenciales
y que derivan en la subsistencia del testamento siempre y
cuando no exista conflicto de intereses de terceros y no haya
prueba en contrario. Es decir, permite convalidar la falta de
un requisito o formalidad legal.
Este principio es empleado por los tribunales al resolver
cuestiones litigiosas sobre Testamentos. As, la falta de
expresin de la hora no invalida el testamento cuando se
prueba que no se otorg otro testamento en el mismo da o la
circunstancia que, exigindose la firma del testador, se
demuestre que aquel no saba o estaba impedido de signar.
Respecto a la presunta falta de capacidad, la sentencia del
Tribunal Supremo Judicial Cataln de 21.06.1990 seala que:
Ajustndose a la idea tradicional del favor testamenti toda
persona debe de reputarse en su cabal juicio en tanto no se
demuestre inequvoca y concluyentemente lo contrario; la
aseveracin notarial respecto a la capacidad del otorgante,
dada la seriedad y prestigio de la institucin notarial, requiere
una especial relevancia de certidumbre y constituye una
enrgica presuncin iuris tantum de aptitud slo destruible
por evidente prueba en contrario; la cuestin referente al
estado mental del testador tiene naturaleza de hecho y en su
apreciacin se debe valorar libremente la prueba pericial
conforme a las reglas de la sana crtica.
La sentencia del 01.10.1991 de la misma Sala expresa: la
capacidad del testador ha de presumirse siempre en tanto no
se demuestre que tena enervadas las potencias de raciocinio

y voluntad. Ciertamente, se trata de presuncin iuris tantum

pero, en la jurisprudencia en aplicacin del principio
tradicional favor testamenti se considera reforzada cuando se
trata de testamentos notariales.
Sin embargo, dicho principio no debe llevar a mantener con
vida a un Testamento que nunca tuvo existencia jurdica por
haberse omitido requisitos elementales. En palabras de
Trabucchi38: Dicho principio no se traduce en la obligacin
para el intrprete de salvar el acto a toda costa. Jordano
Barea aade39: La regla Magis valeat quam pereat no puede
ser invocada en caso de deficiencia absoluta de los elementos
requeridos para la validez del testamento (...) Est
subordinado al Principio Voluntas Spectanda por lo que,
aunque la frmula ambigua pueda tener objetivamente un
significado, si una indagacin subjetiva guiada por la voluntad
(real o hipottica) demuestra que dicho significado no es
atendible desde el punto de vista del testador, la nica
solucin es la ineficacia del negocio.
As pues, cuando exista dicho conflicto de interpretacin, la
declaracin no se ajuste a la realidad y suponga una
presuncin de falta de voluntad, se debe declarar nulo el
testamento.
Este principio asume tambin otros matices. As, que debe
aplicarse cuando siendo un testamento nulo, su contenido o
parte de l concuerda con la ley. Aunque la ejecucin vlida
de la voluntad testamentaria parecera asumir base legal,
debe entenderse que lo que se ejecuta es realmente la
voluntad del causante, es decir, resulta en los sucesores una
obligacin de moral de cumplir lo deseado por el causante 40.
Del mismo modo, el principio bajo comento debe no solo
guiar la interpretacin o ejecucin del testamento, sino que,
adems, debe orientar al legislador en materia testamentaria,
limitando en lo posible las formalidades impuestas,
38 El Respeto del texto en la interpretacin de la disposicin de ltima
voluntad en Escritos en honor a Francesco Carnelutti V. III. Padua 1950.

39 JORDANO BAREA, Juan. Interpretacin del Testamento. Bosch. Barcelona.

1958.

decretando solo las necesarias que aseguren razonablemente

la voluntad del testador.
Recordemos la frase de Salvador Fornieles 41: deben
decretarse solo las formalidades que aseguren racionalmente
la Autenticidad del Acto sin otras superfluas que se
conviertan en trampas al sancionarse con nulidad su
inobservancia.
1.5.2 Verificacin de animus testandi en testador
Con inmediata relacin a la capacidad necesaria para testar
es que en doctrina se habla tambin del animus testandi
necesario en el testador para que la voluntad manifestada en
el documento que contenga su testamento sea considerado
como su ltima voluntad, con todos los efectos que ello
acarree.
De acuerdo con el principio general de los actos jurdicos, la
declaracin de la voluntad en el testamento debe responder a
una voluntad seria, puesto que la declaracin hecha en
broma, animus iocandi, no significa testamento mucho menos
tratndose de un acto solemne como es y en el cual no se
puede tomar en cuenta la reserva mental, porque sta es una
figura que no juega rol en lo que se refiere al acto jurdico, en
el sentido de perturbar el desarrollo propio del acto jurdico
porque no se considera pensamiento oculto, distinto del
pensamiento que se declara, ya que suele distinguirse dos
clases de pensamientos: uno que se exterioriza y otro oculto
que no puede perturbar al declarado. As, si por testamento
dejo como heredero a mi amigo A, esto es lo que declaro,
pero si ntimamente pienso que no quiero dejarlo como tal,
este pensamiento no puede anular la declaracin de voluntad
40 La jurisprudencia (francesa) admite que el legado verbal da origen a
una obligacin natural a cargo de los herederos. Dedujo la consecuencia
de que la promesa de ejecucin hecha despus del deceso era vlida por
tener causa lcita que es la obligacin de solventar una obligacin
natural. RIPERT, Georges. Tratado de Derecho Civil segn el Tratado de
Planiol. Tomo X. Vol. 1. La Ley. 1965. P 282.

41 Citado por LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo: Derecho de Sucesiones,

Vol. XVII, Tomo II, Primera Parte. P. 69.

hecha, porque la reserva mental no se toma en cuenta en los

actos jurdicos, menos tratndose del testamento, ya que el
derecho no es psicologa, ni investigacin agnstica para
adentrarse en los pensamientos del sujeto; por consiguiente
ha de estarse a lo que declara una voluntad seria 42.
Por ser el testamento un acto por el cual una persona dispone
para despus de su muerte de todos sus bienes o de parte de
ellos, su contenido ha de ser la expresin de un animus
testandi in actu, es decir, la expresin de la decidida
intencin del testador de disponer de sus bienes de manera
definitiva en aquellas lneas que esta escribiendo".
Son varios los casos en que la jurisprudencia ha resuelto que
la falta de animus testandi determina la no admisin de
determinados documentos olgrafos como testamentos, en
concreto aquellos en que solamente exista un proyecto de
testamento o en que se manifestaba un simple deseo pero no
realmente una intencin de testar.
Se da por hecho que dicho animus existe cuando la persona,
aunque no sea en una modalidad convencional, seala que
determinado documento es el que contiene su ltima
voluntad, aunque ello tiene reserva en doctrina por las
inseguridades a que podra derivar.
Sin embargo, la jurisprudencia comparada no ha resuelto en
forma definitiva el tema. El Tribunal Supremo de Catalua
mediante sentencia de 08.06.1918 resuelve a favor de la
validez del testamento en el que la testadora escribe un
documento (una carta de novios), argumentando: Cabe
matizar que el documento en cuestin no era una carta, sino
que solamente estaba escrito en forma de carta. Es decir, era
un testamento olgrafo dirigido a una persona concreta
("Pacicos de mi vida"), la "primera carta de novios" a que se
refiere la testadora no es la que supuestamente constituye su
testamento, sino que aquel se escribi en un folio en blanco
de aquella carta. Es decir, aquella "carta de novios"
constituye el soporte material en el que se redact el
42 LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho Civil (software). Tomo VII.
Derecho de Sucesiones. Gaceta Jurdica. Lima, 1995.

testamento olgrafo. El animus testandi era claro en el

referido documento, como declara expresamente la
sentencia: "Doa Matilde pens, quiso decir de modo cierto y
tuvo firme propsito de ordenar su voluntad postrera al decir
va mi testamento".
Sin embargo, el mismo Tribunal, en sentencia de 16.09.2002
declara la nulidad de un testamento olgrafo (misiva dirigida
a un criado), por considerar que falta precisamente el animus
testandi. Efectivamente, si bien al final de la carta dice "Este
es mi testamento", considera que no hay animus testandi, ya
que lo que se explica es el contenido de un testamento. El
causante no estaba testando, sino que comunicaba a un
criado suyo ciertos detalles del testamento. Seria del todo
inaceptable que, por ejemplo, un testamento pueda ser
revocado por una carta en la que el firmante diga que el
contenido de su testamento sea otro. Incluso, se prob en
dicho proceso que la promesa de inclusin en su testamento
era una constante del causante por lo cual se desestim el
pedido de considerar a la carta como su testamento pues,
aunque podran algunos de los prrafos de la carta coincidir
con la ltima voluntad del causante, no se puede admitir su
validez como negocio testamentario.43

43 BOSCH CAPDEVILA, Esteve. Carta o Testamento? Comentario a la STSJC No

27 del 16.09.2002. En www.indret.com. Barcelona, Julio de 2003.

Capitulo Segundo
EL DOCUMENTO ELECTRNICO

EL DOCUMENTO ELECTRNICO
El flujo de los electrones es la nueva tinta; las memorias elctricas o
electrnicas (cualquiera sea su soporte) son el nuevo papel; los bits (en la
combinacin necesaria para representar caracteres alfanumricos) son el
nuevo alfabeto (Borusso)

2.1

Concepto
Se entiende por documento o instrumento a cualquier objeto que
contiene una informacin, que narra, hace conocer o representa un
hecho, cualquiera sea su naturaleza, su soporte o "continente", su
proceso de elaboracin o su tipo de firma.

Carrin Lugo44 afirma que los documentos representan hechos de

distinta ndole percibibles mediante los sentidos. Los materiales que
se pueden utilizar para constituir un documento son (...) los
artefactos informticos, fotogrficos, flmicos, etc. Cuando el
documento usa la escritura estamos ante un instrumento. Todo
instrumento constituye un documento y no a la inversa.
Agrega que mediante los documentos podemos representar las
declaraciones de voluntad, el estado en que se hallan las cosas, la
forma como se han desarrollado las escenas o acontecimientos,
sonidos de distinta naturaleza, etc.45
Antes de desarrollar el concepto del encabezado citaremos la
definicin legal del documento contenida en el artculo 233 del
Cdigo Procesal Civil: Documento es todo escrito u objeto que sirve
para acreditar un hecho.

44 Tratado de Derecho Procesal Civil. Vol. II 2da Parte. Grijley. P. 89.

45 Id.

Es necesario delimitar la nocin de documento puesto que, no solo se

han ampliado las clases de documentos en el sentido de que solo
valgan exclusivamente como medios de prueba, sino que, en
concordancia con la nueva concepcin sobre acto jurdico y los
soportes en los cuales se manifiestan, se permite el uso de estas
nuevas formas para otros reas jurdicas y se reconoce las nuevas
formas documentarias para otros actos de carcter sustantivo tal
como puede ser el testamento.

Restringiendo el trmino, se considera al Documento electrnico, en

sentido estricto, como la representacin material destinada e idnea
para reproducir una cierta manifestacin de voluntad, materializada a
travs de las tecnologas de la informacin sobre soportes
magnticos (disquete, CD-ROM, tarjeta inteligente u otro) y que
consisten en mensajes digitalizados que requieren de mquinas
(especializadas) traductoras para ser percibidos y comprendidos por
el hombre. El documento electrnico es la representacin en forma
electrnica de hechos jurdicamente relevantes, susceptibles de ser
representados en una forma humanamente comprensible 46

El autor Juan Leiva observa: El documento electrnico debe

entenderse como toda expresin en lenguaje natural o convencional
y cualquier otra expresin grfica, sonora o en imagen, recogidas en
cualquier tipo de soporte material, incluso los soportes informticos,
con eficacia probatoria o cualquier otro tipo de relevancia jurdica 47.

La informacin registrada en un soporte electrnico (as, la memoria

auxiliar del computador y los medios de recuperacin de la
informacin) hace que el documento aparezca instrumentado sobre la
base de impulsos electrnicos y no sobre un papel. As, queda
conservado en forma digital en la memoria central del ordenador, o
en las memorias de masa, y que no puede ser ledo o conocido por el
46 Proyecto EDIFORUM, citada por Eduardo Santos Jaime y otros. Proyecto
Acadmico para Penalizar la Criminalidad Informtica, s.e., Santa Fe de
Bogot D.C., noviembre de 1997, p.9.

47 Juan Leiva. Documento Electrnico. www.monografas.com

hombre sino como consecuencia de un proceso de traduccin que

hace perceptible y comprensible el cdigo de seales digitales, lo que
se logra mediante sistemas o dispositivos traductores 48.
En esta materia se ha distinguido entre los documentos introducidos
en la memoria de base a travs de la intervencin humana y los
introducidos por medio de una mquina (lector ptico), as como, en
relacin al documento electrnico, entre la documentacin (simple
operacin representativa) y la reproduccin o repeticin de la
declaracin del negocio. La declaracin sucesiva que naturalmente
tiende a facilitar la prueba, no la produce el sujeto autor de la
primera, sino el ordenador, pero la misma voluntad que dio vida a la
declaracin precedente (que queda contenida en el ordenador) al
mismo tiempo admiti que fuera plasmada en un documento
elaborado por ste.49

48 DiGiorgio advierte que el documento electrnico constituye un

objeto material de tener un valor y adems que, en algunos casos y
bajo ciertas circunstancias, se puede obtener uno nuevo con iguales
caractersticas, por lo que la traslacin del soporte papel al soporte
electrnico o magntico no desnaturaliza su calidad de documento. El
documento debe examinarse a partir de determinados sustratos como el
soporte (la denominada cultura de papel nos ha llevado a usarlo como
elemento preponderante pero no exclusivo), la forma y la prueba. El
documento electrnico puede incluirse en una categora denominada
bienes dinmicos, por estar relacionadas o pertenecer a una fuerza que
produce movimiento (alguno de estos objetos materiales constituyen
cosas inasibles, toda vez que no pueden ser tocadas o sostenidas por
las manos, segn criterio romanista).DiGiorgio considera como cosa al
documento electrnico si bien advierte que en algunas circunstancias
constituyen
objetos
materiales
intangibles
(no
perceptibles
concretamente, de modo directo, sino mediante el uso de procedimientos
y equipos especficos) aunque posibles de determinar, medir, valorar y
utilizar, porque estos objetos tienen manifestaciones que llegan a
nuestros sentidos e inteligencia, pudiendo nosotros entenderlos,
ordenarlos o dirigirlos racionalmente.

49 LIDIA E. VIGGIOLA y EDUARDO MOLINA QUIROGA. Valor probatorio de los

documentos emitidos por sistema informtico. En
www.aaba.org.ar/bi151303.htm

Es consenso en la doctrina que los documentos electrnicos son la

trascripcin de una escritura sobre papel que, con frecuencia, se
destruye despus de registrarse digitalmente. Las copias digitales
son idnticas a su matriz, generando, por ello, duda sobre su carcter
original (aunque esto depende principalmente del grado de
inalterabilidad e integridad del contenido que presente el
documento).
El lenguaje magntico constituye la acreditacin, materializacin o
documentacin de una voluntad. La actividad de un computador o
red slo comprueban o consignan electrnica, digital o
magnticamente un hecho, una relacin jurdica o una regulacin de
intereses preexistentes.

Respecto al uso de la terminologa, la doctrina no se ha puesto de

acuerdo respecto al adjetivo que acompaa al concepto de
documento. As, se usa indistintamente Documento Electrnico,
informtico, ciberntico, digital, etc. Conforme al proyecto de
Reglamento de la Ley de Firmas Digitales del Per, el Documento
Electrnico es el conjunto de datos basados en bits o impulsos
electromagnticos,
elaborados,
generados,
transmitidos,
comunicados y archivados a travs de medios electrnicos, pticos o
cualquier otro similar.

Como se puede observar, se trata de la misma terminologa

empleada en la Ley 27291, modificatoria del artculo 141 del Cdigo
Civil, por lo cual puede concluirse que, al menos a nivel legislativo,
dichos trminos son equiparados en cuanto a su significado, debiendo
la diferencia ser dilucidado por la doctrina.
Los documentos electrnicos poseen los mismos elementos que un
documento escrito en soporte papel:

a)
b)

Constan en un soporte material (cintas, disquetes, circuitos, chips

de memoria, redes);
Contiene un mensaje escrito usando el lenguaje convencional de
los dgitos binarios o bits, entidades magnticas que los sentidos
humanos no pueden percibir directamente;

c)
d)
e)

Estn escritos en un idioma o cdigo determinado;

Pueden ser atribuidos a una persona determinada en calidad de
autor mediante una firma digital, clave o llave electrnica, y
Un medio que se emplea para grabar los signos, as como las
memorias flash (USB), CDs, etc.
Sin embargo, el uso del Documento Electrnico es mnimo en relacin
al tiempo en que lleva regulado en nuestra legislacin. Una de las
razones para que ello sea as es el hecho que el Poder Judicial no
posee los medios adecuados para la utilizacin del referido tipo de
documento. As, un juez, como regla general, evita y/o se niega a
contemplar como vlidos ciertos documentos que si lo son, no
pudiendo abandonar la costumbre de la aplicacin estricta del
Principio de Prueba escrita. Por otra parte, los abogados tambin
tienen responsabilidad al no recurrir y/o revisar la jurisprudencia
respectiva al tema, prefiriendo la costumbre antes que al nuevo
Derecho vigente.

En la realidad, esta regulacin no ser suficiente, ya que las personas

que van a aplicar la ley necesariamente deben conocer los lmites y
capacidades de las tecnologas de la informtica, para lograr una
adecuada valorizacin de los documentos electrnicos. Ser
indispensable, pues, contar con la infraestructura fsica de
herramientas (vg. computadores actualizados) que permitan recibir
los documentos que consten en soportes electrnicos.
2.2

Caractersticas
En doctrina y legislacin son varias las caractersticas que el
documento electrnico debe tener para que se le reconozca como tal.
As, los vocablos ms recurrentes son: Fidelidad, Durabilidad,
Inalterabilidad, Fijeza, Estabilidad, Inmutabilidad, Uniformidad,
Integridad,
Autenticidad,
Confidencialidad,
Disponibilidad
y
Conservacin. Sin embargo, muchos de estos trminos se confunden
o quieren significar similar idea. Son tres los conceptos bsicos en los
cuales se infunden los otros.
As, para la admisibilidad del Documento Electrnico se considera
necesario que el mismo cumpla con las siguientes caractersticas:

2.2.1 Autentico
La expresin autntico se usa para significar respecto de un
documento su acreditacin de cierto y positivo por los
caracteres o circunstancias que en ello concurren 50. El
documento ser autntico cuando ha sido realmente otorgado
y autorizado por la persona y de la manera que en l se
expresa51.
La autenticidad es la determinacin que la identidad de la
persona cuya voluntad se plasma en el documento
electrnico es el as sealado. Se usan tambin los trminos
Original, Exacto, Veraz y Fiel para significar esta
caracterstica.
Se considera que esta caracterstica es la principal por cuanto
si un documento electrnico no es original (representacin fiel
de la realidad que contiene), las otras dos caractersticas
devienen en innecesarias de verificar52.

50 La Enciclopedia. Salvat Editores SA. Volumen 2. Madrid, Espaa. 2004.

p. 1259.

51 El documento electrnico: algunas vas de aplicacin en el Derecho

Probatorio Chileno En www.notariadigital.com.ch

52 Incluso, en la doctrina internacional se tienden a usar mtodos de

identificacin externos a la persona, que aporten una mayor flexibilidad
en la identificacin (por ejemplo, el telfono mvil como parte del
proceso mismo de identificacin digital). Desde un punto de vista
tecnolgico, esta posibilidad se ha visto facilitada porque las entidades
han evolucionado hacia el uso de las bases de datos de las personas como
centro de la relacin con el cliente, en vez de la antigua modalidad que
identificaba los "productos" bancarios antes que al cliente, cuando la
informtica se orientaba ms a la clasificacin contable que a la
relacin comercial. Los nuevos sistemas emergentes que usan el telfono
mvil como parte del proceso de identificacin pueden ser de los ms
seguros, ya que combinan las propiedades de "algo que tienes" (el
telfono mvil), con "algo que sabes" (el cdigo que enva por SMS la
entidad financiera y/o el conocimiento del PIN del mvil que permite su
puesta en marcha), y "algo que eres" (por la identificacin biomtrica de
la voz, entonacin o conocimientos que realiza la persona que enva el
segundo cdigo). En www.elnotariado.com.

Un ejemplo es la actuacin de pruebas consistentes en

correos electrnicos dentro de un proceso. Uno de los
mensajes enviados tiene como remitente a X, pero no resulta
ser esta persona quien realmente redact y envi este
mensaje, debido a que otra persona conoca la clave del
mismo y utiliz dicha cuenta para escribir ese mensaje. En
este caso, si bien el correo remitente pertenece a X, su
verdadero autor resulta ser alguien distinto, desvirtundose
as la autenticidad requerida de la prueba.
Otro singular ejemplo seria el caso de personas gemelas. As,
en el caso de un video, una de ellas realiza una grabacin y
luego al usarse sta como documento para determinado fin,
las consecuencias del actuar de aquella se imputan a su
gemela, quien desconoce y niega absolutamente los hechos.
Queda evidenciado que el hecho representado no es fiel a la
realidad que se cree representar.
2.2.2 Inalterable
Entendido el vocablo alterar como cambiar la esencia o forma
de una cosa, el mismo tiene matices que van desde
perturbar, trastornar hasta descomponer. Ser tanto ms
seguro cuanto ms difcil sea alterarlo y cuanto ms fcil sea
verificar la alteracin y reconstruccin del original. Esta
caracterstica se expresa tambin en doctrina con el vocablo
Integro que viene a ser la cualidad de un documento que
consiste en no carecer de ninguna de sus partes ni haber sido
alterado despus de su perfeccionamiento o conclusin.
Es inalterable el documento electrnico, cuando no ha sido
alterado desde su realizacin hasta ser ledo por el
destinatario.
Se tiene como presuncin legal que el mensaje recibido
corresponde al enviado y en caso dado de considerarse que
ha sido modificado, el onus probandi esta en manos del
interesado, quien en tal evento deber probar que las normas
de seguridad establecidas no fueron respetadas.
El ejemplo ms tpico en referencia al video es el de la reedicin de imgenes, modificndose la misma a voluntad. Ello

incluye tanto el corte de la cinta como la manipulacin de la

imagen que contiene.
2.2.3 Durable
Esta caracterstica implica que el transcurso del tiempo no va
a afectar la calidad de la informacin contenida en el
documento. En doctrina tambin se usan los trminos
Indeleble y Conservable. Se entiende por tal la estabilidad en
el tiempo de la informacin contenida en el documento.
Dado que para conservar informacin de Audio y video se
recomienda el uso de Compact Disc, se debe insistir que no
todos son creados de igual forma desde el punto de vista de
su durabilidad. Son marcas tales como Sony, Phillips o Hewllet
Packard las que tienden a cumplir los requisitos estndares,
estimndose que si sus productos son grabados a velocidades
comprendidas entre 2x y 4x, podran durar mas de 100 aos.
A esto se adiciona la cantidad de uso del producto, exposicin
a daos y almacenamiento, por lo que en la mejor de las
situaciones, tericamente, el producto tendra una duracin
indefinida si son manejados con cuidado, puesto que el uso
mismo no genera desgaste (por la razn que los cdigos
digitales en la superficie del disco son ledos por un rayo lser
sin existir contacto material entre ellos53).
2.3

Valor Probatorio

2.3.1 La Prueba
La prueba es la demostracin, por alguno de los medios que
la ley establece, de la verdad de un hecho del cual depende
la existencia de un derecho. La prueba de los actos jurdicos
es independiente de su existencia. Mientras la forma debe
existir al tiempo de celebrarse el acto (por ser un elemento
esencial), la prueba podr existir desde entonces o solo
posteriormente. Un acto podr existir (y en consecuencia
tendr forma) aunque luego pueda no ser probado 54.

53 Tellez Gonzales, Yoel. Las nuevas tecnologas de almacenamiento: CD y

DVD. www.monografas.com

Las pruebas, segn el Dr. Oswaldo Parrilli Araujo "son los

actos jurdicos procesales en que intervienen las partes y el
juez, en su pretensin de buscar las causas o explicaciones
que conduzcan a esclarecer los hechos para proporcionar al
juzgador
una
verdadera
conviccin
sobre
esos
acontecimientos, permitindole decidir, a travs del
raciocinio, el conflicto que se ha desarrollado en el proceso 55.
Dentro de las varias acepciones del trmino prueba,
interesa la referida a medios de prueba, que son los
elementos que la ley admite con fuerza probatoria, es decir
con aptitud para acreditar la verdad del hecho. Son los
aportes que hacen las partes al proceso, a travs de los
instrumentos que la ley otorga para trasladar los hechos
reales al mbito formal, de manera que se puedan verificar
las afirmaciones de las partes o se pueda fijar una situacin
fctica que existe o ha existido.
Una especie del gnero medios de prueba lo constituye la
prueba documental, que consiste en acreditar la verdad del
hecho mediante documentos56.
Mediante los documentos se representa las declaraciones de
voluntad, el estado en que se hallan las cosas, la forma como
54 LIDIA E. VIGGIOLA y EDUARDO MOLINA QUIROGA. Valor probatorio de los
documentos emitidos por sistema informtico. En: www.aaba.org.ar

55 BASTIDAS, LUIMAR et al. Diversas pruebas novedosas en el ordenamiento

jurdico venezolano. www.monografias.com/trabajos13/trderpro

56 Cdigo Civil 1984Artculo 233: Documento. Es todo escrito u objeto

que sirve para acreditar un hecho
Artculo 234: Clases de Documentos. Son documentos los escritos
pblicos o privados, los impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos,
cuadros, dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas,
microformas tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de
soportes informticos y otras reproducciones de audio o video, la
telemtica en general y dems objetos que recojan, contengan o
representen algn hecho, o una actividad humana o su resultado

se han desarrollado las escenas o los acontecimientos, los

sonidos de distinta naturaleza, etc. El juzgador podr en la
mayora de los casos apreciar y valorarlos con sus propios
sentidos, pero en otras ocasiones deber, para estimar su
valor probatorio, recurrir a los especialistas, es decir, los
peritos.
Dentro de la clasificacin que la doctrina realiza respecto de
los documentos, la principal es la que las identifica como
Pblicos y Privados. Los Documentos Pblicos son los que han
sido otorgados por un funcionario pblico en ejercicio de sus
funciones (vg. Las escrituras pblicas otorgados por ante
Notario Pblico). Documento Privado es el que no ha sido
otorgado por Funcionario Pblico ni Notario Pblico, debiendo
contener la firma del otorgante, no convirtindose en pblico
por el hecho de la legalizacin o certificacin de la misma.
En lo que respecta al Sistema Probatorio que asume la
legislacin peruana, al prescribir el artculo 191 del Cdigo
Procesal Civil la idoneidad de todos los medios de prueba as
como sus sucedneos, para acreditar hechos y producir
certeza se puede afirmar la Libertad de Pruebas, salvo
aquellas que contravengan disposiciones especficas. Se
permite a las partes acreditar sus afirmaciones mediante
cualquier medio probatorio pertinente enumerado o no en la
ley, siempre y cuando se circunscriba al criterio de la
pertinencia y conducencia o utilidad del medio de prueba
propuesto. No se admitirn, por impertinentes, los medios de
prueba que se dirijan a probar hechos no alegados, no
controvertidos y que no sean relevantes.
2.3.2 Valor Probatorio del Documento Electrnico
Conforme aumenta el uso del ordenador personal para
realizar actos jurdicos, van surgiendo controversias y
conflictos, lo que en muchas ocasiones requieren de una
intervencin judicial para llegar a un acuerdo entre las partes.

Generalmente se trata de los mismos problemas que se

presentan en el comercio tradicional, pero ahora aplicados a

situaciones relacionadas con el ciberespacio, donde la

comunicacin se realiza por medio de mensajes electrnicos.

Por ello, en la actualidad se propugna reconocer valor

probatorio a este tipo de documentos, que garantice la
posibilidad de exigir la ejecucin de actos realizados en
soporte electrnico, por la va judicial.

Se debe considerar que en la valorizacin de las pruebas, se

recurre a apreciaciones y opiniones que, hasta cierto punto,
pudieran calificarse como subjetivas, siempre y cuando lo
hagan basndose en la razn y su experiencia. As, se
analizarn ciertos elementos de la prueba, como su
integridad, inalterabilidad, veracidad y exactitud.

Gracias a los avances tecnolgicos es innegable que los

documentos electrnicos pueden llegar a cumplir de hecho
con tales requisitos, e incluso superarlos en integridad e
inalterabilidad. Es por eso que en esa valorizacin "subjetiva"
el juez deber considerar estas caractersticas de los
documentos electrnicos.

El impacto que est teniendo el Comercio Electrnico en el

funcionamiento de la sociedad hace indispensable el
adecuado reconocimiento legal de los acuerdos y dems
contratos celebrados electrnicamente, de manera que sea
posible utilizar los documentos digitales, o aquellos que no
constan en "papel tradicional", como medio probatorio,
perfectamente vlido, en cualquier acto jurdico.

En muchas ocasiones, con meras inserciones en la legislacin

probatoria bastar para incluir y reconocer legalmente a los
documentos electrnicos como medio de prueba. Estas
modificaciones debern ser flexibles para adaptarse a la
evolucin de los mercados electrnicos, de manera que

puedan considerrseles como vas seguras de realizar actos

jurdicos, y proteger el carcter vinculante de los acuerdos
alcanzados en el ciberespacio.
Respecto a los documentos en soporte distinto al escrito
tradicional, la legislacin civil peruana ha introducido normas
que otorgan categora jurdica a dichos documentos.
Entre las principales normas que han tratado el documento
electrnico se pueden citar:
a.

b.
c.
d.
e.
f.

g.

Ley 27291 que modifica el Cdigo Civil permitiendo el

uso de medios electrnicos para la comunicacin de la
Manifestacin de la Voluntad y el uso de la firma
electrnica;
Ley 27269 de Firmas y Certificados Digitales,
reglamentado por Decreto Supremo No 019-2002-JUS;
Decreto Legislativo 681 reglamentado por Decreto
Supremo 009-92-JUS;
Ley 26612;
Decreto Legislativo 287;
Ley de Ttulos Valores 27287 que incorpora los Ttulos
Valores desmaterializados as como su anotacin en
cuenta.
Decreto Supremo No 01-2000-JUS sobre Aplicacin de
Normas que Regulan Uso de Tecnologas Avanzadas en
Materia de Archivo de Documentos e Informacin a
Entidades Pblicas y Privadas.

As el artculo 141 del cdigo civil peruano, modificado por ley

27291 seala que la manifestacin de la voluntad expresa
puede realizarse a travs de cualquier medio directo, manual,
mecnico, electrnico, ptico u otro anlogo, con lo cual se
reconoce el valor probatorio de documentos plasmados en los
soportes antes mencionados. Del mismo modo el Cdigo
Procesal Civil peruano en el articulo 234 modificado por ley
26612 seala un amplio pool de documentos de carcter
tecnolgico
(Fotografas,
radiografas,
cintas
cinematogrficas, micro formas, en las modalidades de
microfilm y soporte informtico, reproducciones de audio y
video y telemtica en general), los cuales, siempre que sirvan

para acreditar un hecho, tienen carcter documental, por lo

tanto se les reconoce valor probatorio.
Carrin Lugo57, respecto a la posibilidad de actuacin de
documentos que no utilizan la escritura para ser reconocidos
por sus autores observa que la parte que ofrece este tipo de
medio probatorio tiene la obligacin de poner a disposicin
del rgano jurisdiccional los medios necesarios para su
actuacin. Si se trata de un video el oferente tendr que
llevar (...) los artefactos necesarios para su proyeccin.
La ley 27269 sobre firmas y certificados digitales ampla las
clases de documentos en soporte distinto al tradicional
otorgndole valor probatorio.
Sin embargo, es obvio que la atrasada realidad por la cual
transita nuestro sistema administrativo pblico, y en
especfico el judicial, genera que la ley sea letra muerta por
cuanto pocas veces se lleva a cabo la actuacin de pruebas
de carcter tecnolgico que requieren el uso de
infraestructura fsica que descifren los mensajes de datos
contenidos en los documentos citados (dispositivos tales
como VHS, DVD, computadoras personales y en general todo
aquel que sirva de medio para realizar la voluntad contenida
en el documento). Las personas que van a aplicar la ley
necesariamente deben conocer los lmites y capacidades de
las tecnologas de la informtica, para lograr una adecuada
valorizacin de los documentos electrnicos.
De otro lado, tambin se observa que, an cuando puedan
existir dichos medios, el uso que se les destina es muy bsico
sin llegar a aprovechar las grandes ventajas comparativas
que ofrecen. Este fenmeno, conocido como el sndrome
USTED (Uso Subdesarrollado de la Tecnologa Eficientemente
Desarrollada), se da cuando el uso de las formas modernas de
procesamiento de datos sigue siendo, en esencia, el mismo
que el dado a las pre-existentes.
57 CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil Vol. II.
Grijley. Pg. 103.

Resultan expresiva en este sentido las palabras de Jess

Rivera Or: Mientras se mantenga la rmora del soporte
papel y la firma manuscrita como requisitos de validez de los
expedientes judiciales, resulta inexacto hablar de una
informatizacin del poder judicial. Pues aunque se utilicen
procesadores de textos, si finalmente las providencias deben
imprimirse en papel y firmarse, para luego coserse el
expediente y ser eventualmente copiadas a mano, las
potencialidades de las tecnologas de informacin se reducen
a una mnima expresin58.

En el caso de los computadores personales usados en la

administracin pblica, se cree que el reemplazo de las
antiguas mquinas de escribir por computadoras de ltima
generacin significa actualizacin tecnolgico. Sin embargo,
una mirada ms profunda nos hace caer en cuenta que el uso
sigue siendo el mismo: redaccin de textos e impresin de
documentos, sin desarrollar el suministro de informacin Via
internet, acceso a archivos de legislacin y Jurisprudencia
Comparada y uso de traductores.
Al mismo tiempo, respecto al valor probatorio del documento
electrnico, Gonzles Ugaz59 menciona los siguientes
postulados:
a.

Prueba libre previa autorizacin judicial

Los documentos electrnicos se podrn actuar conforme
las reglas generales de produccin de la prueba. El
funcionario aceptar su presentacin considerando los
antecedentes de la fiabilidad de la forma en que se

58 Prlogo a IASONI, Marie. Comercio Electrnico, Aspectos Legales: un

desafo para el Derecho peruano. Portocarrero. 2002. P. 14.

59 Gonzales Ugaz, Cristbal. Algunos aspectos sobre el proyecto chileno

de la ley sobre firma electrnica y su servicio de certificacin.
www.vlex.com

gener, archiv o comunic el documento y de la

conservacin de su integridad.
b. Principio de prueba tasada
Al documento electrnico se le reconoce el mismo valor
probatorio que a los instrumentos privados o pblicos,
siempre que cumpla con los requisitos legales. De no ser
as, se le podra considerar base de una presuncin
judicial o en el mejor de los casos, como un sucedneo
de la prueba.
c.

Principio de Actuacin subsidiaria estatal

El Estado no es lo suficientemente flexible para
adaptarse a la evolucin tecnolgica. Se hace necesario
que el sector privado asuma determinadas funciones que
son esenciales para garantizar la seguridad jurdica en
las operaciones comerciales realizadas por medio
electrnicos. Por ello, la actuacin del Estado en la
ejecucin de determinadas funciones ser encargada al
sector privado, en tanto se garantice su adecuado
cumplimiento. La subsidiariedad tambin se da respecto
a la actuacin limitada a los casos en que el sector
privado no pueda intervenir de manera confiable, aunque
en cualquier caso el Estado siempre podr fiscalizar el
ejercicio de las funciones delegadas en el sector privado.

d. Autonoma de la voluntad
Por esta regla se considera que las partes pueden pactar
libremente los mtodos de autenticacin que usarn. Los
documentos generados por dichos procedimientos
tendrn el valor de instrumentos privados. Ello,
obviamente, restringido por el legislador, quien siempre
impone unos lmites a la libertad de pacto, para proteger
a las partes y a terceros eventualmente interesados.
e.

Principio de libre conviccin

En los procedimientos que el funcionario deba valorar la
prueba segn su propia conviccin o conforme reglas de
la sana crtica no se aplicarn los requisitos legales

exigidos. Sin embargo, ello puede ser contraproducente

en un pas como el nuestro donde los funcionarios, por lo
general, no estn habituados a manejar este tipo de
soportes, por lo que su conocimiento es bsico.
2.3.3 Principio de Equivalencia Funcional
Existen varias reglas de aplicacin regional europea respecto
a los documentos electrnicos, entre los principales:
Equivalencia Funcional de los actos electrnicos respecto de
los autgrafos o manuales, Neutralidad Tecnolgica de las
disposiciones reguladoras, Inalteracin del preexistente,
Exigencia de Buena Fe y Reiteracin de la Libertad de Pacto.

A los efectos de la presente propuesta, se analizar

solamente el Principio de Equivalencia Funcional puesto que
el mismo se refiere a la equiparacin a los nuevos medios
tecnolgicos respecto a la validez y eficacia con los medios
tradicionales. Mediante este principio, los actos realizados por
medios tecnolgicos tienen la misma validez y producen
iguales efectos que los realizados por escrito y en soporte
papel60.

As, desde el punto de vista de la eficacia, la funcin jurdica

que cumple la instrumentacin escrita y autgrafa respecto
de todo acto jurdico, o su expresin oral, la cumple de igual
forma la instrumentacin electrnica a travs de un mensaje
de datos, con independencia del contenido, extensin,
alcance y finalidad del acto as instrumentado.

Este principio informa sobre la igualdad y/o equiparacin de la

fuerza probatoria de un documento realizado a travs de
soporte escrito o tradicional que uno realizado a travs de un
soporte electrnico. Esta posicin es asumida uniformemente
por la doctrina y por ciertas legislaciones como la francesa 61.

60 TORRES ALVAREZ, Hernn. El Sistema de Seguridad Jurdica en el

Comercio Electrnico. Fondo Editorial PUCP. Pg. 249.

La funcin jurdica que cumple la instrumentacin escrita y

autgrafa respecto de todo Acto Jurdico (o su expresin oral)
la cumple igualmente la instrumentacin electrnica a travs
de un mensaje de datos, con independencia de su contenido,
extensin, alcance y finalidad del acto as instrumentado. Se
aplica a los mensajes de datos electrnicos un Principio de No
Discriminacin respecto de las declaraciones de voluntad
manualmente efectuadas por el mismo sujeto. Los efectos
jurdicos queridos por el emisor de la declaracin deben
producirse independientemente del soporte (escrito, oral o
electrnico) en el que la declaracin conste. Esta idea debe
ser respetada por las partes y los tribunales.

El artculo 3 de la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones

Unidas para el Derecho Mercantil Internacional sobre Firmas
Electrnicas (CNUDMI) del 2001 establece: Ninguna de las
disposiciones de la presente ley, (...), ser aplicada de modo
que excluya, restrinja o prive de efecto jurdico cualquier
mtodo para crear una firma electrnica que cumpla los
requisitos (...) o que cumpla de otro modo los requisitos del
derecho aplicable.

Los Artculos 6, 7 y 9 de la Ley Modelo de la Comisin de las

Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI) establecen el uso procesal de la informacin o
documentacin electrnico y la admisibilidad y fuerza
probatoria de los mensajes de datos.

No obstante el dilatado alcance de la equivalencia, existen

ciertas excepciones: alcanza solo al documento escrito u oral,
pero no al documento solemne, pblico o notarial salvo ley en
61 Cdigo Civil modificado por ley 230-2000. Articulo 1316-3: El escrito
en soporte electrnico tiene igual fuerza probatoria que el escrito en
soporte papel. Artculo 1316-1: El escrito en forma electrnica est
admitido como prueba con igual fuerza que el escrito en soporte papel,
bajo reserva de que pueda ser debidamente identificada la persona de la
que emana, y que sea generado y conservado en condiciones que permitan
garantizar su integridad.

especfico. La equivalencia no debe entenderse como

impedimento para que la ley nacional consagre excepciones
en los que la misma no sea sostenible (supuestos concretos
de documentos, que deben seguir en papel, y firmas, que
habrn de ser autgrafas). El soporte electrnico de una
declaracin viciada no produce efectos sanatorios, ni el
documento notarial pblico subsana la nulidad.
En resumen, no debe discriminarse un documento por el solo
hecho de constar en soporte electrnico. Todo Mensaje de
Datos o Documento Electrnico tiene valor probatorio. El
mayor o menor valor probatorio depender de la presencia de
ms o menos de los elementos establecidos en la ley.

Es funcin del juez, admitir y darle valor y eficacia probatoria

a documentos electrnicos, as como es deber del abogado
exigir que se le reconozca el valor y eficacia probatoria.

La ley 27269 sobre Certificados y Firmas digitales contempla

este principio al consagrar la igualdad respecto al carcter
probatorio y eficacia jurdica de la firma escrita manualmente
(u olgrafa) con la firma digital, siempre que se cumplan con
ciertos requisitos en dicha ley expuestas, como son equipos
debidamente acreditados ante rgano estatal competente y
la participacin de un funcionario que otorgue fe publica
durante el proceso de conversin de documentos en soporte
papel a documentos en soporte digital o electrnico.
2.4

Clases de soporte de almacenamiento de Documentos

Informticos. Principio de Neutralidad Tecnolgica.
Existen en la actualidad diversos medios de almacenamiento masivo
de informacin, evolucionando constantemente desde el disquete

hasta las memorias flash (USB), que pueden contener hasta ms de 1

Giga de informacin62.
Los soportes de almacenamiento de documentos informticos suelen
ser los disquetes y los cds, los dvds. Estos dos ltimos se utilizan
frecuentemente para almacenaje de mayor duracin y seguridad. Ello
debido a factores como evolucin tecnolgica, calidad y capacidad de
almacenaje de los dispositivos previamente existentes.
La informtica, en constante desarrollo, demuestra una tendencia a
minimizar tamaos y formas, incrementando la eficiencia de los
productos. As como en un principio conocamos a los disquetes de
5 (que eran incluso ms grandes que los CDs, requiriendo ms de
700 para igualar su capacidad), hemos llegado a la memoria flash o
USB cuya capacidad es de 1 Giga, anuncindose los Micro chips con
capacidad de almacenamiento aun mayor.
A continuacin daremos una breve descripcin de las clases de
almacenamiento de informacin digital, las cuales son aptas para
contener imgenes de audio y video.
(En virtud del Principio de Neutralidad Tecnolgica 63 y a efectos de la
presente investigacin, la relacin de tecnologas expuesta tan solo
es enunciativa con carcter numerus apertus, dejndose constancia
que la aparicin de eventuales futuras tecnologas -como el caso
europeo del Blue-Ray, aun no comercial en Latinoamrica-, siempre
que cumplan con las caractersticas de autenticidad, inalterabilidad y
62 Las unidades de medida de informacin (el Bit, la ms pequea) as
como el espacio de disco usado para guardarla se aplican al Disquete,
Memorias USB, CD o Disco Duro.

63 La neutralidad tecnolgica implica no favorecer unas tecnologas

sobre otras ya que los estndares en esta materia deben ser impuestos
por el mercado y no por la ley. Favorecer en un cuerpo legal una
tecnologa sobre otras es incorrecto, discriminatorio y por sobre
todo, un error de tcnica legislativa. Hacerlo implicara la pronta
obsolescencia de la Ley haciendo intil el esfuerzo y el tiempo
dedicado a su creacin y aprobacin as como la salida del pas del
mercado electrnico. Igualmente, ante los constantes y rpidos cambios
tecnolgicos qued expresamente previsto que estas normas sern
desarrolladas e interpretadas progresivamente, siempre orientadas a
reconocer la validez y eficacia probatoria de los mismos (www.alfaredi.org).

durabilidad, constituirn documentos electrnicos vlidos

registrar las diversas expresiones de la voluntad humana.)

para

2.4.1 Disquetes
Soporte informtico de datos en forma de disco. Se usa como
medio sencillo de almacenamiento de datos en el campo de
la tcnica de procesamiento de datos.
Significaron una revolucin en el campo de la tecnologa a
mediados de la dcada de los 80s, siendo muy usados hasta
fines de la dcada pasada. Aunque su capacidad de
almacenamiento no es muy amplia (1.44 Megas) tiene la
ventaja de su tamao (9 cm2).
Los diversos avances tecnolgicos que con el trascurso del tiempo
remplacen a los medios tecnolgicos que actualmente tengan la
condicin de medio de seguridad tendrn la condicin de tales en tanto
cumplan con los mismos objetivos del medio tecnolgico remplazado y
con los mismos estndares de calidad. Segn Jose Luis Barzallo (Los
terceros
de
confianza
en
el
comercio
electrnico
en
www.vlex.com/redi/No._33_-_Abril_del_2001/8)
la
teora
de
la
Neutralidad Tecnolgica opta por la no definicin de estndares
tecnolgicos en las legislaciones internas, ya que en el avance de la
tecnologa la ley puede quedar obsoleta en cuestin de meses. De ese
modo se impide la obstaculizacin del comercio electrnico por la
dificultad del derecho de adaptarse a los cambios tecnolgicos y (...)
se procura una uniformidad tecnolgica y legal en materia de ecommerce en la comunidad internacional. Dota de flexibilidad al
sistema, al permitirle una fcil adaptacin de las variaciones de la
tecnologa. (Hernn Torres Alvarez. El sistema de seguridad jurdica
en el comercio electrnico. Fondo Editorial PUCP 2005 P. 248)

Las normas del Comercio electrnico, puedan abarcar las tecnologas

que propiciaron su reglamentacin, as como las tecnologas que se
estn desarrollando y estn por desarrollarse, teniendo en cuenta una
interpretacin realista que permita que se desarrolle acorde a los
hechos y las situaciones en concreto, de modo que la legislacin est
acorde con el constante desarrollo de las nuevas tecnologas.
(Proyecto EDIFORUM, citada por Eduardo Santos Jaime y otros, Proyecto
Acadmico para Penalizar la Criminalidad Informtica, s.e., Santa Fe
de Bogot D.C., noviembre de 1997, p.9)

El soporte magntico es una simple lmina circular flexible. A

diferencia de los discos rgidos, la cabeza magntica de
lectura-escritura se pone en contacto directo con el soporte
magntico. Como la velocidad de rotacin es baja (300 rpm)
la friccin es mnima, pero siempre existe el desprendimiento
de polvo magntico o del recubrimiento de tefln, que
aunque en pequesimas cantidades contaminan al cabezal,
pudiendo eventualmente ocasionar fallos de operacin por lo
que se requiere su limpieza sistemtica. Este hecho tambin
determina la vida limitada de los disquetes.

La alineacin del cabezal en condiciones extremas puede

ocasionar que la unidad no funcione por lo que su
mantenimiento debe ser peridico. Sin embargo, el bajo costo
de las unidades de disquete y el conjunto de resortes y
engranajes plsticos que eventualmente envejecen hacen
aconsejable reponer la unidad cuando presente fallas de
funcionamiento no imputables a la suciedad del cabezal.

Factores externos como el calor, la humedad y la flexin o

materiales (polvo, humo, pelos o una huella digital sobre la
superficie magntica), pueden ocasionar fallos de lectura al
impedir el contacto directo con el cabezal e incluso pueden
ocasionar daos fsicos irreversibles en la superficie
magntica.

No es aconsejable como un medio de almacenamiento

permanente, sino para la transportacin de informacin o
copias de seguridad o respaldo si no se cuenta con otro medio
ms confiable. Cuando un disquete comienza a presentar
clusters daados debe descartarse su uso. Su bajo costo no
justifica correr riesgos y es preferible desecharlos.
2.4.2 Compact Disc
El disco compacto (conocido popularmente como CD, del
ingls compact disc) es un soporte digital ptico utilizado

para almacenar cualquier tipo de informacin (audio, video,

documentos, etc). Fue desarrollado conjuntamente en 1980
por las empresas Sony y Philips, y comenz a comercializarse
en 1982.

A pesar que cada fabricante utiliza pequeas variaciones en

la composicin de los materiales empleados en la fabricacin
de los discos, todos siguen un mismo patrn: la informacin
es almacenada en un sustrato de policarbonato plstico, al
que se le aade una capa refractante de aluminio que
reflejar la luz del lser; se le aade una capa protectora y,
opcionalmente, una etiqueta en la parte superior.

En 1984, ambas compaas extendieron la tecnologa para

que se pudiera almacenar, naciendo el disco CD-ROM. Desde
entonces el CD ha cambiado de un modo significativo el modo
en el que escuchamos msica y almacenamos datos.

Estos discos tienen una capacidad de 700 Megabytes de

datos u 80 minutos de msica de muy alta calidad, con lo
cual ha revolucionado el modo en que se distribuye todo tipo
de informacin electrnica.

En 1990, Philips y Sony ampliaron la tecnologa y crearon el

Compact Disc grabable (CD-R). Hasta entonces todo CD que
se produca se haca mediante el proceso industrial de
estampacin de una maqueta pregrabada. El disco as
grabado se protege con una capa muy tenue de aluminio, lo
cual le da el color tpico plateado.

Hoy da estas tcnicas se utilizan para cantidades superiores

a 1000 unidades, mientras que para cantidades inferiores es
ms barato, rpido y conveniente utilizar la grabacin de
discos grabables. Inicialmente, la capa de recubrimiento

caracterstica era de oro y derivados, evolucionando a otros

compuestos ms verstiles, duraderos y econmicos.
2.4.3 Digital Verstile Disc
En la actualidad, cuando han pasado 20 aos desde que Sony
y Philips desarrollaron el formato digital del Compact Disc
(CD) y ofrecieron al mundo la primera expresin del
"entretenimiento digital", nos llega un nuevo y revolucionario
producto: el Digital Versatile Disc (DVD). Ninguno de los
dispositivos previamente desarrollados como el CD-ROM,
Photo CD, CD-i, DCC, MiniDisc gener las expectativas que ha
creado el DVD. En esta evolucin se han producido avances
significativos en tecnologas que soportan estos formatos:
lser ptico, pelculas reflectivas, replicacin de discos y
sobre todo, los algoritmos de compresin y codificacin de
video, audio y datos.

El DVD es un formato de almacenamiento multimedia en

disco ptico que puede ser usado para guardar datos,
incluyendo pelculas con alta calidad de video y sonido. Los
DVDs se asemejan a los discos compactos: sus dimensiones
fsicas son las mismas (12 cm o el mini de 8cm) pero estn
codificados en un formato distinto y a una densidad mucho
mayor. A diferencia de los CDs, todos los DVDs deben
contener un sistema de archivos llamada UDF, extensin del
Estndar ISO 9660 usado para CD de datos64.
64 La mayora de los sistemas operativos poseen su propio sistema de
archivos, representados textual o grficamente utilizando un gestor de
archivos. Los sistemas de archivos ms comunes utilizan dispositivos de
almacenamiento de datos que permiten el acceso a los datos como una
cadena de bloques de un mismo tamao (llamados sectores con una longitud
usual de 512 bytes). El software del sistema de archivos es responsable
de la organizacin de estos sectores en archivos y directorios. Un
sistema de archivos no requiere necesariamente de un dispositivo de
almacenamiento de datos, sino que puede ser utilizado tambin para
acceder a datos generados dinmicamente, como los recibidos a travs de
una conexin de red. En sistemas de archivos jerrquicos se declara la
ubicacin de un archivo con una cadena de texto ("ruta"). Los sistemas de
archivos pueden ser clasificados en tres ramas: sistemas de archivos de
disco, sistemas de archivos de red y sistemas de archivos de propsito
especial. En www.wikipedia.org.

Los avances en los circuitos integrados y los mecanismos de

control han hecho posible que las nuevas tecnologas se
hicieran realidad. En septiembre de 1995, Sony y otras nueve
compaas (Philips, Mashusita, Toshiba entre otras) unieron
sus esfuerzos y crearon un estndar unificado para el formato
DVD, respaldado por las grandes compaas electrnicas y del
mundo de la multimedia (estudios cinematogrficos entre
otros).

Entre las diferencias con sus antecesores (en especial el CD)

tenemos:

a.
b.
c.
d.

e.

Un DVD de capa simple puede guardar 4.7 GB (siete veces

ms que un CD-ROM estndar).
El lser de lectura empleado incrementa la resolucin de
lectura.
El DVD usa un mtodo de codificacin ms eficiente en la
capa fsica.
Los sistemas de deteccin y correccin de errores
utilizados en el CD se reemplazaron por una versin ms
eficiente.
El subcdigo de CD fue removido.

Como resultado, el formato DVD es 47% ms eficiente que el

CD-ROM, que usa una tercera capa de correccin de errores.

Para su lectura se requiere una unidad DVD con decodificador

MPEG-2 (reproductor DVD o unidad DVD de computadora con
software reproductor de DVD). Se ha de tener en cuenta el
estndar que requiere el reproductor de DVD (NTSC o PAL).

2.4.4 Memoria USB

Son memorias evolucionadas de la EEPROM (chips de

memorias programables y borrables electrnicamente) en las
que se accede a la informacin por bloques65.

Tambin denominadas
caractersticas:

a.

b.
c.
d.

mecheros,

son

sus

principales

Volumen pequeo, de 30 gramos, pudiendo almacenar el

equivalente de hasta 180 disquetes (la memoria de 256
Kb).
Capacidad de 8 Mb a 2 Gb.
Velocidad de Lectura (USB 2.0) : 9 Mb/s
Velocidad de Escritura (USB 2.0) : 8 Mb/s

Estas memorias son aditamentos transportables en

compartimentos reducidos (vg. el bolsillo) y cargar toda la
informacin necesaria sin temer a que se dae el disco o que
el floppy de la computadora este descompuesto. Para acceder
a la informacin contenida en ella s requiere que el ordenador
cuente con entrada USB (integrada en la mayora de los
equipos modernos).

La ventaja de almacenar datos en este tipo de dispositivos, es

que muchos de ellos incluyen cmaras fotogrficas, radio,
formatos de audio y video, reproductores de mp3, grabadoras
o apuntadores lser. La gran oferta de modelos y marcas
permite al usuario adquirir el de su preferencia, sea por su
funcionalidad o diseo.

65 Los bloques suelen ser de 512 bytes a 56 Kb. Cada celda contiene una
capa de material en la que con mediana tensin se inyectan electrones que
quedan atrapados manteniendo la informacin de la celda, aunque se
desconecte la informacin del circuito. Una celda de una memoria Flash es
como un transistor convencional, que cuenta, adems de la puerta de
control, fuente y drenaje, con otra denominada de flotacin que sirve
como mecanismo de carga.

Las celdas de memoria Flash se desgastan al cabo de un

determinado nmero de ciclos de escritura (entre 100.000 y
un milln), dependiendo del diseo de la celda y de la
precisin del proceso de fabricacin. El principal mecanismo
de destruccin lo constituye el dao acumulativo que se
produce sobre la puerta de flotacin de la celda, debido a los
elevados voltajes empleados, de forma repetitiva, para borrar
la celda, o la capa de oxido se rompe o los electrones se
acumulan en la puerta de flotacin. Para subsanar ello, los
fabricantes incorporan celdas adicionales que pueden
sustituir a las gastadas y utilizan una tcnica de nivelacin
que consiste en desplazar los datos alrededor del chip para
que cada celda se "gaste" lo ms uniformemente posible.

Sin embargo, el tiempo empleado en borrar una celda de la

memoria Flash es mayor que respecto un bit de datos del
disco duro. Ello se debe al voltaje relativamente elevado que
se necesita lo que supone una gran cantidad de corriente, por
lo cual los procesos de borrado se efectan por grupos de
celda.

Las principales tecnologas en materia de Memorias USB o

Flash son NOR (Intel es su fabricante principal) y NAND
(National Semiconductor, Samsung y otros fabricantes).
2.4.5 Disco Duro
Es un hardware destinado al almacenamiento masivo de
informacin (perenne en el CPU) crucial para el
funcionamiento del Sistema operativo (DOS o Linux).

La informacin se almacena en unos finos platos o discos

denominados Platters (sensibles a alteraciones magnticas)
en cuyas superficies existen pistas concntricas (TRACKS), las
que se dividen en sectores (SECTORS). El disco duro tiene una
cabeza (HEAD) en ambos lados de cada plato que busca los
datos almacenados en una pista y un sector concreto.

Cada
disco
posee
dos
diminutos
cabezales
de
lectura/escritura los que generan seales elctricas. Ello
altera los campos magnticos del disco, dando forma a la
informacin.

Cuando se da formato lgico (el fsico, o a bajo nivel, viene

hecho de fbrica) agrupamos los sectores en unidades de
asignacin (Clusters66) que es donde se almacenan los datos
de manera organizada. Cada unidad de asignacin slo puede
ser ocupado por un archivo, pero un archivo puede ocupar
ms de una unidad de asignacin.

Si bien al inicio fueron de capacidades mnimas, en la

actualidad la capacidad es constantemente creciente
llegando a medirse en Terabytes (Un milln de Gigas). Sin
embargo, en el lenguaje informtico ya existen otros trminos
para significar mayores medidas, tales como Petabyte,
Exabyte, Zettabyte, Yottabyte, Brontobyte; aunque an no
sean comerciables los soportes que alberguen tal cantidad de
informacin.

Las caractersticas bsicas del Disco Duro son67:

Capacidad
de
almacenamiento
Cantidad
de
informacin que almacena en Gigabytes (Gb).
Velocidad de Rotacin Velocidad a la que giran los
platos del disco, que almacenan magnticamente los
datos. A mayor velocidad, ms alta ser la transferencia

66 Un cluster (mnima unidad de lectura o escritura, a nivel lgico, del

disco) es la agrupacin de varios sectores para formar una unidad de
asignacin.

67 El Disco Duro. Julio Csar Chvez U. En www.monografias.com

2.5

de datos. Se mide en nmero revoluciones por minuto

(RPM). El estndar mnimo recomendado es de 7200 RPM.
Tiempo de Acceso (Access Time) Tiempo medio
necesario que tarda la cabeza del disco en acceder a datos
(actualmente, 10 milisegundos).
Memoria CACHE (Tamao del BUFFER) Memoria
incluida en la controladora interna del disco duro, donde se
almacenan los datos que se leen y escriben. En un disco
duro organizado, la serie de datos necesaria a
continuacin de una lectura se sita en una posicin
fsicamente contigua a la ltima lectura, proporcionando
acceso ms rpido a los datos.
Tasa de transferencia (Transfer Rate) Cantidad de
datos que un disco puede leer o escribir en la parte ms
exterior del disco o plato en un segundo. Se mide en
Mbits/s, siendo 100 Mbits/s el valor habitual de un disco de
5400 RPM.
Interfaz Mtodo usado por el disco duro para conectarse
al equipo. Puede ser: IDE (usada por controladoras de
disco duro con placas bases modernas) o SCSI (puede
conectar simultneamente hasta 7 dispositivos o 15 si es
WIDE SCSI).

Tratamiento legislativo
En el mundo entero, la insercin de nuevas formas de transmisin de
la voluntad han sido mas veloces que la actividad de los legisladores
para regular su uso y lmites. A continuacin, una sntesis de las
principales normas sobre documentos de carcter tecnolgico
dictadas en Amrica y Europa, por considerar que son los continentes
donde ms rpida ha sido esta evolucin.
Si bien el objeto de la presente investigacin no ha sido legislado
como tal en pas alguno, no otorgndosele validez como acto jurdico
sino considerndosele como la ejecucin de un acto testamentario
previo ya existente, y por lo mismo las siguientes normas no estn
directamente relacionadas, ser oportuna su enumeracin por cuanto

nos dan una idea sobre el contexto en el cual nos encontramos y

hacia donde se dirige la evolucin legislativa en la materia 68.
2.5.1 Per
Entre las principales normas que regulan la introduccin del
documento electrnico en la legislacin peruana, se pueden
nombrar:
Ley 27291 (24.06.2000)
El artculo 141 del Cdigo Civil modificado por Ley 27291, en
su primera parte, prescribe: La manifestacin de voluntad
puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se realiza en
forma oral o escrita a travs de cualquier medio directo,
manual, mecnico, electrnico u otro anlogo (...).
El artculo 141-A incorporado por la misma ley seala que:
En los casos en que la ley establezca que la manifestacin
de la voluntad deba hacerse a travs de alguna formalidad
expresa o requiera de firma, esta podr ser generada o
comunicada a travs de medios electrnicos, pticos o
cualquier otro anlogo. Tratndose de instrumentos pblicos,
la autoridad competente deber dejar constancia del medio
empleado y conservar una versin integra para su ulterior
consulta.
Con estas modificaciones, se pretende la insercin en el
comercio jurdico de las nuevas formas de expresin de la
voluntad surgidas por el devenir incontenible de la tecnologa
(cuyos beneficios se manifiestan en casi todos los aspectos
de nuestro diario quehacer). Se evita futuras interpretaciones
que denieguen la admisin de actos jurdicos as realizados o
su eficacia quede reducida.

El espectro de nuevas formas aceptadas mediante esta nueva

disposicin legal resulta considerablemente amplio, teniendo
en cuenta que la lista es numerus apertus pues la frase
68 La informacin se ha recopilado principalmente del portal web
www.informatica-juridica.com

cualquier otro anlogo deja abierta la posibilidad a nuevas

formas futuras, en aplicacin del Principio de Neutralidad
Tecnolgica.

En el caso particular del testamento, con esta modificacin,

se otorga al agente (testador) nuevas formas legales para
expresar de manera original y personal su voluntad.

Considerando que el Cdigo Civil en su artculo 695 prescribe

la forma escrita, con lo cual no se admitira ninguna forma
alternativa de manifestacin de voluntad que no sea la
plasmada en medio escrito, la adopcin de la figura propuesta
implica superar una costumbre jurdica. El legislador,
considerando la seguridad del medio empleado, puede
encargar a funcionarios que otorguen fe pblica como los
notarios, el otorgamiento de esta nueva forma testamentaria.
Entre las nuevas formas de expresar la voluntad conforme a
la modificacin comentada tenemos:
a. Mecnico
Se refiere a aquellos medios que empleando el
movimiento de los cuerpos, las fuerzas que lo producen y
la relacin entre las fuerzas que actan sobre los cuerpos
en equilibrio producen informacin de tipo inmaterial
representando un hecho, una actividad humana o su
resultado.
b. Electrnico
Aquel medio que, basado en el flujo (a travs de gases,
semiconductores o en el vaco) de los electrones u otras
partculas cargadas en una gran variedad de dispositivos,
producen informacin de tipo inmaterial representando un
hecho, una actividad humana o su resultado.
c. Optico

Aquel medio que, aplicando las leyes y fenmenos

luminosos,
crea
informacin
de
tipo
inmaterial
representando un hecho, una actividad humana o su
resultado.
d. Cualquier otro anlogo
Esta clusula apertus permitir la insercin de cualquier
tecnologa moderna que produzca informacin de tipo
inmaterial representando un hecho, una actividad humana
o su resultado.
Tambin puede referirse a tecnologa resultante de la
combinacin de las precedentes o de innovaciones en ellas
(como la que ha producido el Blu-ray, aggiornamiento
tecnolgico del DVD).
Ley 26612 (21.05.1996)
El artculo 234 del Cdigo Procesal Civil modificado por Ley
26612 prescribe: Son documentos los escritos pblicos o
privados, los impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos,
cuadros,
dibujos,
fotografas,
radiografas,
cintas
cinematogrficas, microformas tanto en la modalidad
de microfilm como en la modalidad de soportes
informticos y otras reproducciones de audio o video, la
telemtica en general y dems objetos que recojan,
contengan o representen algn hecho o una actividad
humana o su resultado.
El artculo 233 del mismo cuerpo legal prescribe que es
documento todo escrito u objeto que sirve para acreditar un
hecho.
A continuacin, se analizarn las nuevas clases de
documentos concernientes a la propuesta (resaltadas en
negrita)69.
i. Cintas cinematogrficas
69 Fuente de ayuda en formacin de conceptos : www.wikipedia.org

Son aquellos medios que almacenan y poseen la cualidad

de poder reproducir la informacin almacenada a travs de
un
dispositivo
especfico
(VHS,
reproductor
cinematogrfico, DVD, etc.), principalmente, actividades
en movimiento de los diversos aspectos de la sociedad y,
segn la tecnologa empleada, son de una alta capacidad
representativa. El adverbio principalmente no es gratuito
pues la tecnologa actual permite crear literalmente dichas
imgenes en laboratorio, entendindose como tal, lo que
no es tomado directamente de la realidad.
Necesitan para su reproduccin de aparatos y tcnicas que
cada vez se vuelven ms amplios, modernos y crecen en
diversidad.
ii. Microformas tanto en la modalidad de microfilm
como en la modalidad de soportes informticos
Se entiende como Microforma a la imagen reducida,
digitalizada y condensada (o compactada) de un
documento, que se encuentra grabada en un medio fsico
tcnicamente idneo, que le sirve de soporte material
portador,
mediante
un
proceso
fotoqumico,
electromagntico, electrnico, informtico o que emplee
alguna tecnologa de efectos equivalentes, de modo que
tal imagen se conserve y pueda ser vista y leda con la
ayuda de equipos, pantallas de video o mtodos anlogos;
y
pueda
ser
reproducida
en
copias
impresas,
esencialmente iguales al documento original.

La legislacin peruana (mediante Ley 26612 que modifica

el D. Legislativo 681, sobre uso de tecnologa avanzada en
materia de archivos de documentos e informacin)
requiere para su validez que sea grabado en un medio
fsicamente idneo (irregrabable), que permita mantener
la integridad de los datos reducidos en dicha imagen, es
decir que no se pueda cambiar dato alguno plasmado en
dichos
documentos,
logrando
seguridad
jurdica
(inmodificable).

Asimismo, requiere la presencia de un Fedatario

Juramentado con especialidad en Informtica, para dar fe
de que el proceso de micrograbacin o digitalizacin se
realiza conforme a parmetros requeridos y Normas
Tcnicas aprobadas por INDECOPI referido al uso de la
tecnologa.70
La observacin sobre modalidad de microfilm o en soporte
informtico significa que estn incluidos en el concepto de
microforma tanto los documentos producidos por
procedimientos
informticos
o
telemticos
en
computadoras o medios similares como los producidos por
procedimientos tcnicos de microfilmacin.
Esto significa que sern Microformas aquellos documentos
de formato papel que se trasladan a esta nueva
tecnologa, pasando a ser de formato digital o electrnico;
as como tambin aquellos documentos producidos por
procedimientos
informticos,
es
decir,
creados
"directamente" en el computador. (Vg. una carta
redactada en una computadora, un e-mail o un asiento de
titulo registral en Registros Pblicos). Por lo tanto, el
Fedatario Juramentado ha ampliado sus horizontes, pues
podra dar fe de ciertos documentos creados en una
computadora, del cual ha visto su proceso de creacin,
siempre que sea guardado, en un medio fsico idneo,
inmodificable, como son los discos pticos de los tipos
WORM, CD-R, CD-ROM, DVD u otros medios fsicos de igual
o superiores caractersticas o propiedades actualmente
conocidos o por desarrollarse.

Tratndose de instrumentos pblicos, la autoridad

competente deber dejar constancia del medio empleado
y conservar una versin ntegra para su ulterior consulta
(refirindose a una microforma). Un Notario puede ser un
70 Edwar Fernando Tenorio Triveo. Per: Anlisis del concepto de
microforma y las facultades del fedatario juramentado con especialidad en
informtica. En http://premium.vlex.com/doctrina/REDI

Fedatario Juramentado en Informtica si adquiere los

conocimientos tcnicos suficientes as como Certificado de
Idoneidad Tcnica (artculo 4 del D. Legislativo 681).
iii. Reproducciones de Audio y Video
En relacin con lo explicado para las cintas
cinematogrficas y, a riesgo de redundar, se considera
como tales aquellas manifestaciones de aspectos de la
realidad que resulten de la lectura de dispositivos
analgicos o digitales que contengan algn tipo de
informacin, hecho, actividad humana o su resultado.
Las reproducciones de audio no deben confundirse
necesariamente con la resultante del video, pues el audio
puede contener por si solo informacin til para quien la
requiera.

iv. Dems
objetos
que
recojan,
contengan
o
representen algn hecho, actividad humana o su
resultado
Esta clusula numerus apertus otorga una amplitud de
criterio a los operadores del derecho para considerar como
documento cualquier objeto con la aptitud representativa
requerida. Sin embargo, debe tambin tenerse en cuenta
los principios generales sobre documentos a fin que no
cualquier objeto sea considerado o demande ser
considerado como tal, evitndose de esa forma un abuso
de la facultad discrecional otorgada a quien corresponda
calificar dicha aptitud.
Este anlisis de las nuevas clases de documentos, lleva a
emitir algunas ideas sobre lo que pueden haber sido las
fuentes que inspiraron al legislador para incluirlas.
Conscientes del gran potencial de estas clases de
documentos para cumplir con el fin esencial del mismo, el
cual es recoger, contener o representar algn hecho o una
actividad humana o su resultado, el legislador ha credo

conveniente otorgarle valor jurdico, validez y mrito

probatorio para que el hecho de no estar registrado en un
soporte tradicional (vg. el papel), no sea bice para su
equiparacin al mismo, en correcta aplicacin del Principio
de Equivalencia Funcional.
Sin embargo, y en atencin a la teora elaborada respecto
a dicho criterio, se debe tener en cuenta que no todo
documento podr ser trasladado a un soporte digital, por
cuanto en ciertas ocasiones, algunos deben seguir en
papel o habrn de estamparse autografiadamente,
mientras no exista la tecnologa capaz de facilitar esa
traslacin de soporte sin afectar algunos de los requisitos
para su validez, a saber, Inalterabilidad, Durabilidad y
Autenticidad.
2.5.2 Amrica
Argentina
Ley del 22.04.68 que reforma el Cdigo Civil respecto al uso
de la energa elctrica y magntica apropiada en forma de
informacin contenida en soporte digital asimilable a una
cosa. Por lo tanto dicho bien es susceptible de ser daado o
alterado.
Decreto No 165-94 del 08.02.94 protege obras de bases de
datos y software.
El artculo 974 del Proyecto de Cdigo Civil (Decreto 685-95)
menciona la libertad de formas para confeccin de
documentos.
Ley No 24624 del 28.12.95 sobre autora, archivo y
conservacin en soporte electrnico de Documentos de la
Administracin Pblica.
Decisin Administrativa No 43/1996 que reglamenta archivos
digitales.
Decreto No 677/01 del 22.05.01 sobre el valor y eficacia de
Documentos digitales remitidos a Comisin Nacional de
Valores.
Decreto No 1023/01 del 13.08.01 sobre Contratacin Pblica
Electrnica.
Ley del 14.11.01 sobre la Firma Digital.

Decreto 658/02 del 22.04.02 que regula las declaraciones

juradas de contribuyentes, las cuales podrn hacerse en
soporte papel o por medios electrnicos o magnticos que
aseguren su autora e inalterabilidad conforme a ley.
Decreto del 22.06.04 que crea el Programa de Voto
electrnico en la Jefatura de Gabinete de Provincia de Buenos
Aires.
Brasil
Proyecto de Ley de 1997 sobre la creacin, archivo y uso de
documentos electrnicos.
Ley del 20.07.00 sobre seguridad de tecnologa de
informacin.
Canad
Ley sobre documentos electrnicos (13.04.00).
Acta de Comercio electrnico (16.10.00).
Chile71
La Ley 19052 de 14.04.91 consagra el carcter de
instrumento pblico de los certificados que el Servicio del
Registro Civil e Identificacin expide mecanizadamente,
mediante procesamiento electrnico de datos, sin necesidad
de la firma manuscrita.
Resolucin No 9 del 15.02.01 que regula el Uso de la Firma
Electrnica en el mbito tributario.
Ley 19799 del 26.03.02 sobre Documentos Electrnicos, Firma
Electrnica y Servicios de Certificacin de la misma.
71 En 1998 se cre la "Comisin Nacional para las Nuevas Tecnologas de
Informacin y Comunicacin" cuya misin fue elaborar una proyeccin sobre
las tendencias e impactos del desarrollo de las tecnologas de
informacin y comunicaciones. Su propuesta (con lineamientos estratgicos
y acciones concretas) potenciara la difusin de las nuevas tecnologas y
redes. Se plantea la necesidad de "desarrollar un marco jurdico que
valide el uso del documento y firma digitales, tanto para el Estado como
para el desarrollo del comercio electrnico", recomendando "promulgar una
norma para el sector pblico que legalice uso del documento electrnico y
firma digital.

Ley No 18857 que reforma el art. 113 del Cdigo de

Procedimiento Penal, admite como elementos de prueba las
pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, y otros
sistemas de reproduccin de la imagen y del sonido,
versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto
para producir fe72.
Estados Unidos de Norteamrica
El valor probatorio de la firma fue inicialmente admitido en
Utah (Utah Digital Signature Act de 27.02.1995, modificada
en 1996), primer estado en dotarse de una Ley de firma
digital y posteriormente en Florida (Florida Electronic
Signature Act of 1996).
The Electronic Signature Act Florida (mayo 1996) que
reconoce la equivalencia probatoria de la firma digital con la
firma manual.
Tanto Massachussets (1996) como Georgia (1997) emiten su
respectiva Electronic Records and Signature Act que recoge
todo mecanismo capaz de proporcionar la funcin de la firma
manuscrita sin ceirse a un tipo concreto de tecnologa.
El Comit de Comercio de USA aprob en 1999 la House of
Representatives 1714, para facilitar el uso de grabaciones y
firmas electrnicas en el Comercio.
Respecto a la informatizacin del Notario, tenemos el Act on
Electronic Notorization (Utah - 1997) y The Electronic
Commerce Act con referencia al cybernotary (30.05.97).
72 Estos medios podrn servir de base a presunciones o indicios. Para su
admisin como pruebas, el juez determinar la forma como ha de dejarse
constancia en el proceso. De ser necesario, requerir operaciones
tcnicas especiales para su realizacin, designando un asesor tcnico que
desarrolle y explique la prueba, de entre los que ejercieren los oficios
especializados. Si la prueba fuere ofrecida por una de las partes y el
juez lo estimare conveniente, sta suministrar el personal e
instrumentos necesarios para llevar a cabo la demostracin, sin perjuicio
de lo que se resuelva sobre costas. En todo caso, si el tribunal cuenta
con los instrumentos requeridos y no es necesaria la cooperacin de un
tcnico, proceder a realizar la prueba por s mismo. Se certificar,
despus de verificada la operacin, los datos de la prueba ofrecida as
como de sus intervinientes.

Desde los ataques terroristas del 11.09.2001, la legislacin se

orient en la lucha contra el terrorismo por medios de la
biometra73.
2.5.3 Europa
Alemania
La ley del 07.10.70 reconoce valor
documentos electrnicos.
Ley de la Firma digital (01.11.97).
Leyes sobre firma electrnica (ao 2001).

probatorio

los

Francia
La ley 80/525 (12.07.1980) modifica el Cdigo Civil,
estableciendo la equivalencia funcional del documento
electrnico respecto de aquel en soporte papel escrito y
firmado, si cumple los requisitos de inalterabilidad y
durabilidad.
Ley 2000-230 (13.03.2000) que adapta el Derecho de Prueba
y la Firma electrnica a las tecnologas de la informacin.
Decreto 272-01 que regula la firma electrnica.
Unin Europea
Europa)

(Comit

Ministros

del

Consejo

de

Recomendacin 81/20 (11.12.1981) sobre armonizacin de

las legislaciones de los estados miembros en materia de
exigencia de un escrito y admisibilidad de reproducciones de
documentos y registros informticos.

73 Tcnica de identificacin tecnolgica con el objetivo de resolver

este problema a partir de caractersticas propias de cada individuo (voz,
huella dactilar, rostro, etc.) de modo tal que se puede asociar cualquier
parte del cuerpo humano con una clave para verificar la identidad del
usuario. Criterio que comporta tambin el Principio de Equivalencia
Funcional pues incluye la tecnologa que recoge cualquier caracterstica
fisiolgica de una persona. Hernn Torres Alvarez. El Sistema de
Seguridad Jurdica en el Comercio Electrnico. P. 209.

Resolucin 325/02 del Consejo europeo (18.11.91) relativa a

las tecnologas de la electrnica, de la informtica y de las
comunicaciones.
Reglamentos 2453/92 de la Comisin (31.07.92) y 2193/92
del Consejo (12.10.92) sobre documento electrnico.
Posicin comn del Parlamento Europeo y del Consejo de
28.06.99 sobre la firma electrnica.
Directiva 1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo
(13.12.1999) que establece un marco comunitario para la
firma electrnica.
Dictamen 2/2001 (26.01.01), sobre el nivel adecuado de
proteccin de la ley canadiense Personal Information and
Electronic Documents Act.
Grupo de Trabajo de Berln: Proteccin de datos y votacin
electrnica en la actividad parlamentaria y en otras
elecciones gubernamentales (28.08.01).
Espaa
El art. 49 de la Ley del Patrimonio Histrico de 25.06.88,
define el documento como toda expresin en lenguaje
natural o convencional y cualquier otra expresin grfica,
sonora o en imagen, recogidas en cualquier tipo de soporte
material, incluso los soportes informticos.
Ley 24/1988 de Mercado de Valores (28.07.1988) que permite
las anotaciones en cuenta por procedimientos electrnicos
para la representacin de valores. Para operaciones
interbancarias, se permite la sustitucin del antiguo soporte
documental por simples referencias procesables en los
ordenadores.
Ley 37/1992 de 28.12.92 del IVA admite la factura electrnica
para efectos fiscales.
El Real Decreto Legislativo 2/1995 de 07.04.95 que aprueba la
Ley de Procedimiento Laboral dispone en su Art. 90 que las
partes podrn valerse de medios de prueba regulados en la
Ley, admitindose como tales los medios mecnicos de

reproduccin de la palabra, de la imagen y del sonido, salvo

que se hubieran obtenido con violacin de derechos.
Resolucin del 15.02.96 de la Direccin General de los
Registros y del Notariado sobre informatizacin del libro
diario.
Resolucin de la Direccin General de los Registros y
Notariado (26.04.00), sobre la firma electrnica en los
Registros. Se reconoce el mismo valor jurdico que a la firma
manuscrita, siempre que cumpla ciertos requisitos.
El art. 230 de la Ley Orgnica del Poder Judicial autoriza a los
Juzgados y Tribunales a utilizar cualquier medio tcnico,
electrnico, informtico y telemtico, para el desarrollo de su
actividad y ejercicio de sus funciones, con las limitaciones
legales, gozando los documentos emitidos por los medios
anteriores, cualesquiera que sea su soporte, de la validez y
eficacia de un documento original siempre que quede
garantizada su autenticidad, integridad y se cumplan los
requisitos legales.
Orden ECO/1686 (12.06.03) que crea el fichero de
tratamiento automatizado de datos de carcter personal
"Documento nico Electrnico" (DUE).
Ley 59 (19.12.2003) de firma electrnica.
2.6

El Documento Electrnico aplicado en el Derecho

En los ltimos aos se ha apreciado un boom en el nacimiento y/o
descubrimiento de nuevas tecnologas. En especial, las dos dcadas
pasadas han representado la implosin de ciertas novedades surgidas
por el avance incontenible de la ciencia que cada da es ms
palpable. En este sentido, los beneficios tambin se aprecian a nivel
de su aplicacin en el Derecho.
As, podemos nombrar el descubrimiento de la secuencia completa
del ADN de la persona humana. Ello nos permite establecer con
exactitud la filiacin a travs de la observacin de los genes.

Otro gran surgimiento tecnolgico es Internet, el cual permite una

comunicacin sin fronteras. En el derecho, su aplicacin ms
importante es el comercio electrnico que permite realizar
operaciones comerciales entre personas que se hallen alejadas una
de la otra en tiempo real, es decir, sin solucin de continuidad en el
tiempo. Lo mismo se puede decir de la contratacin electrnica, que
hace innecesaria la presencia fsica de las partes para perfeccionar el
acto.
En Derecho Penal, son mas evidentes las ventajas que otorga los
adelantos de la ciencia. As, la tcnica del luminol se utiliza en
qumica forense para detectar trazas de sangre lo que otorga algn
grado de certeza en la investigacin de hechos delictivos.
Ya analizadas las diversas reas del derecho en las cuales se aprecian
los beneficios que otorga la aplicacin de la tecnologa, nos
restringimos en especfico a la que es materia de la presente.
Partiendo de ello, podemos decir que el documento electrnico tiene
una presencia casi omnmoda en el Derecho. Un beneficio palpable
directamente es la progresiva digitalizacin de las actividades
llevadas a cabo en la prctica forense. En varios pases se ha
instaurado ya el sistema de proseguir un proceso judicial a distancia,
es decir cuyas actuaciones sean tan solo a nivel digital (vg.
notificaciones por e-mail).
Sin embargo, aun hoy en da, un buen sector de la sociedad se
inmerso en un sndrome denominado USTED (Uso Subdesarrollado
la Tecnologa Eficientemente Desarrollada). Esto ocasiona
desperdicio de recursos que bien podran ser mejor aprovechados
materia informtica resultando en beneficios econmicos as como
acortamiento de tiempo entre niveles burocrticos.

ve
de
un
en
en

Por otra parte ya es una realidad el concepto de la oficina sin papel,

que ya tiene 20 aos de forjada y que su aplicacin es cuestin de
adaptacin, es decir que todo depende del individuo quien se resiste
a asimilar que la manera mas productiva, econmica y rpida de
interrelacionarse con todos sus entornos: laborales, econmicos,
personales, etc. es a travs de la informtica, adems de ser ms
ecolgica que la clsica oficina que consume millares de papel por
ao.
Otra gran ventaja, no muy valorada, es el hecho que la labor de
archivo y clasificacin que dentro de la cultura del papel es realizada

por la persona, en la actualidad es el ordenador y los sistemas de

archivo digitales quienes se encargan de eso, generando de este
modo ahorro de tiempo y recursos. Aplicado a la presente propuesta,
una ventaja inmediata ser que todo documento realizado ante el
notario y en general cualquier funcionario pblico se digitalice, lo cual
representa un beneficio cualitativo y cuantitativo. Una proyeccin
futurista nos permite esbozar que cualquier persona podra ingresar a
Internet y verificar si existe determinado documento con solo un clic,
as como tener acceso en tiempo real a informacin pblica y/o
personal, con las limitaciones de la ley.
El documento electrnico sufre una desvalorizacin producto de
costumbrismos arraigados a generaciones antiguas de juristas y
personas con participacin en toma de decisiones que son quienes
optan por descalificar al documento electrnico por considerarlo
insuficiente en comparacin a un documento escrito de forma
tradicional. Es por ello que en doctrina se creo el principio de
equivalencia funcional, el cual equipara, y otorga igual eficacia
probatoria entre el documento electrnico y el documento escrito de
manera tradicional.

vi. HIPTESIS

S se justifica la regulacin del Testamento Audiovisual en la

legislacin peruana vigente, debido a que la aplicacin de la
tecnologa beneficia cualitativamente al Derecho y la expresin
audiovisual de la voluntad otorga un valor agregado al acto
testamentario.
vii.

OBJETIVOS

Generales
-

Demostrar la justificacin de la regulacin del Testamento

Audiovisual en la legislacin peruana vigente.
Impulsar la aplicacin de los adelantos tecnolgicos al campo
del Derecho.
Revalorizar la voluntad humana en el tema sucesorio al
otorgarle un medio expresivo de mayor valor al tradicional,
como es el audiovisual.
Especficos

Identificar los aspectos fundamentales del Testamento como

Acto Jurdico as como del Documento Electrnico en doctrina y
en la legislacin.
Describir el Testamento Audiovisual como acto dentro de la
legislacin peruana y extranjera as como sus aspectos
tcnicos.
Proponer la regulacin del Testamento Audiovisual en la
legislacin peruana, verificando su viabilidad.

III. Materiales y Mtodos

i.

Materiales de estudio

Bibliografa sobre el objeto de la investigacin.

Textos legales. Cdigo Civil, Cdigo Procesal Civil y Ley del
Notariado del Per y otros pases. Leyes especiales referidas al
Testamento y Documento Electrnico.
Jurisprudencia sobre el Testamento y el Documento Electrnico.

ii. Mtodos Empleados

Mtodos Generales
Analtico Se utiliz para descomponer el estudio de la hiptesis
desde sus dos indicadores.
Sinttico Usado al elaborar la propuesta, en la que se aplican los
resultados de los dos anteriores.
Descriptivo Mtodo usado al estudiar las instituciones del
Testamento y el Documento Electrnico, aplicando los resultados
de su estudio a la solucin del problema.
Histrico Mtodo aplicado al problema de la desactualizacin del
Derecho respecto a la evolucin de la tecnologa.
Explicativo Permiti identificar la causa y el porqu de la
aplicacin de la hiptesis.

Mtodos Especficos
Comparativo Mtodo aplicado al estudiar la doctrina y la
legislacin comparada sobre la materia.
Hermenutico Usado para interpretar los trminos que fueron
objeto de investigacin, determinando su sentido, en especial
respecto a los referidos a la propuesta, dada su novedad.
Jurdico Empleado al adaptar definiciones de otras ramas del
saber humano (avances de la tecnologa) al rea jurdica con el fin
de proponer una nueva figura, el testamento audiovisual.

Exegtico Empleado al realizar el estudio de las normas jurdicas

pertinentes, que permiten la insercin del testamento audiovisual
en la legislacin peruana vigente.

iii. Tcnicas

Registro
documental
de
informacin
bibliogrfica
hemerogrfica a travs del instrumento de las fichas.
Entrevistas: Mediante dilogos con entrevistados.
Fotocopia: A travs de copias xerogrficas.
Internet: A travs de las pginas web.

iv. Diseo de Contrastacin de Hiptesis

Se emple el Diseo Descriptivo, representado en el grfico

siguiente:

X --- > A

Donde:

X: Lo investigado, representado por la presente propuesta, el

Testamento en video, sus ventajas y aplicaciones
A: Doctrina y legislacin relacionada con el tema. Dada la poca
informacin directa, se tomarn como referencia las instituciones
del Testamento y el Documento Electrnico.

IV.

RESULTADOS

DOCTRINA
1. Se constata la tendencia a flexibilizar un riguroso y estricto
cumplimiento de la forma legal permitida para la realizacin de
actos jurdicos, en especial el testamento, si hay certeza que el
documento contiene la voluntad del testador.
2. Se aprecia que la aplicacin de la tecnologa al Derecho
Peruano es an incipiente y limitada al campo procesal y penal,
no obstante su utilidad en diversas reas: el ADN en asuntos de
filiacin, la Internet para la contratacin electrnica,
digitalizacin y/o virtualizacin de actividades judiciales,
tcnicas forenses como el Luminol para apoyar pruebas
incriminatorias en asuntos penales, entre otras.
3. Se constata la preferencia del documento en soporte papel
antes que el electrnico, a pesar de sus beneficios (su fcil
conservacin, mayor acceso y durabilidad).
4. Se destaca una doctrina uniforme que equipara el documento
electrnico con aquel en soporte escrito para todo efecto (en la
cual, el principio de equivalencia funcional juega un rol
fundamental), siempre que cumplan con los requisitos de
autenticidad, durabilidad e inalterabilidad.
5. Se comprueba la mayor calidad expresiva y representativa de
la manifestacin de la voluntad expresada a travs de la
imagen y sonido, respecto a otras formas de expresin (as, la
escrita). Instituciones internacionales como la FIAT (Federacin
Internacional de Archivos de Televisin) destacan la
importancia de rescatar la memoria colectiva audiovisual del
Siglo XX.
6. Se aprecia que el testamento audiovisual no atenta contra la
naturaleza de dicho acto jurdico (sea en el fondo o en la forma)
en tanto manifestacin de ltima voluntad.

LEGISLACIN
LEGISLACION NACIONAL

1.

Se verifica que la permisibilidad de aplicar nuevas tecnologas

al derecho ha sido progresiva.

2.

Se constata que, permitindose el uso de tecnologas en la

realizacin de actos jurdicos, el testamento ha permanecido como uno en
extremo formalista y sin mostrar apertura por otras formas o medios de
otorgarlo.

3.

Se destaca una uniformidad en las tres normas que regulan la

aplicacin de la tecnologa al derecho (Cdigo Civil, Cdigo Procesal Civil y
D. Leg. 681) al permitir e, incluso, impulsar la aplicacin de tecnologas
dentro del derecho. Se resalta la recepcin (implcita) del principio de
equivalencia funcional.
LEGISLACION COMPARADA

1. Se verifica que la permisibilidad de aplicar nuevas tecnologas

al derecho ha sido progresiva, aunque mas variada y de una
larga data.
2. Se constata la no existencia en la legislacin comparada de
normas exclusivas sobre testamento audiovisual. Sin embargo,
las que lo mencionan no lo consideran como un acto jurdico
autnomo sino como la ejecucin de un testamento escrito
preexistente.

C. JURISPRUDENCIA
1.

Se constata que los magistrados, apoyados en doctrina

contempornea, permiten el ingreso de nuevas formas de
tecnologa, siempre que cumplan los requisitos legales.

V.

2.

Se aprecia una uniformidad en la parte considerativa de

resoluciones que definen al documento como todo objeto
susceptible de representar una manifestacin del pensamiento
con prescindencia de la forma en que tal representacin se
exterioriza.

3.

Se verifica la uniformidad en la jurisprudencia comparada,

desde ya casi 2 dcadas, en otorgar fuerza probatoria a los
documentos realizados en soportes no tradicionales.

4.

Se corrobora que los magistrados, en aplicacin del Principio

Favor Testamenti, declaran vlidos testamentos afectados de
vicios formales no esenciales.

DISCUSIN DE RESULTADOS

A los efectos de determinar si la regulacin del Testamento Audiovisual en

la legislacin peruana vigente se justifica, se analizaron sistemtica e
integralmente los resultados obtenidos, enlazando los puntos en comn con
el objetivo de crear un marco que sustente la hiptesis planteada.

La respuesta a priori es que dado el avance de los medios tecnolgicos que

permiten su uso en diversos campos del quehacer cientfico con notables
beneficios, as como la consiguiente revalorizacin de la voluntad humana
expresada en imagen y audio, se justifica la regulacin del Testamento
Audiovisual.

INDICADORES DE LA HIPOTESIS

1. Beneficio cualitativo de la aplicacin de la tecnologa al Derecho

Flexibilizacin de la forma en el testamento

Es mayoritariamente aceptado que el testamento es un acto formal

por excelencia. Ello en consideracin a que siendo el acto
testamentario uno cuyo contenido (e incluso su existencia, en el caso
del olgrafo) recin se conocer cuando el agente ya haya fallecido,
no se podra recurrir a l para eventuales dudas en su faccin, amn
de considerarse necesario que se rodee a la voluntad testamentaria
de las mayores garantas posibles por la importancia de la misma, no
solo a nivel personal o familiar sino, incluso, social.
Entre las formalidades requeridas por la mayora de las legislaciones
estn la forma escrita, la fecha y firma del testador del documento
testamentario. Si bien, la exigencia de los ltimos dos se justifica por
cuestiones de orden prctico, la primera ha sido objeto de variadas
crticas por parte de la doctrina, al considerarse que, habida cuenta
de la existencia de nuevas formas de expresin de la voluntad, su
restriccin a la forma escrita resulta un tanto desfasada.

Tal apego a la forma legal, denotado por la no admisin de

testamentos que hayan incumplido los requisitos exigidos para la
validez de dicho acto, ha llevado en ciertos casos, por un lado, a
desconocer la voluntad testamentaria que se haya expresado en
forma no reconocida por la ley pero con una evidente certeza y, por
otro, a impedir la recepcin de nuevas formas de otorgarlo tan solo
bajo la justificacin de la falta de garantas de dichas eventuales
novedades.
Sin embargo, recientemente la doctrina ha estimulado la insercin de
estas nuevas formas, creando una teora que respalde nuevas formas
de manifestar la voluntad (en genrico, no solo referida a la
testamentaria) y atacando la rigidez legal (y a veces, jurisprudencial)

del testamento, sin obviar la necesidad de dotarla de las mximas

garantas posibles para que no sea susceptible de futuras nulidades.
En tal sentido, se aprecia en la doctrina sobre Testamento que la
misma no menciona su carcter escriturario como algo intrnseco al
mismo74, sino que, en todo caso, se deba a un costumbrismo legal
que haba irrumpido en estructuras ms bsicas (como lo es el
concepto ordinario de testamento).

Al mencionar que la escritura no es un requisito intrnseco, se quiere

significar que el mismo es un carcter impuesto por la ley, que como
siempre es flexible y variable.
La mencionada doctrina sobre testamento considera que ciertos
formalismos deben adaptarse a las tendencias del Derecho actual.
As, se critica la observancia estricta de la forma cuando esta probado
que el documento contiene la voluntad del testador y se califica de
decimonnica a nuestra legislacin, pues desconoce la posibilidad de
expresar la voluntad en soportes distintos al que resulta de la
escritura directa.
Por un lado, al ser la finalidad de la forma el garantizar la voluntad del
testador, resulta extremista cumplir con todos los requisitos legales si
de alguna forma se ha probado fehacientemente que el documento
es cierto en su contenido, lo cual favorece y agiliza el trmite para
ejecutarlo.
De otro lado, la posicin asumida por la legislacin deviene
anticuada75 pues no solo no demuestra apertura alguna por nuevas
formas de manifestacin de la voluntad sino que incluso sanciona con
nulidad tal desafo formal.
74 Se le concepta como declaracin de ltima voluntad (Augusto
Ferrero), la ms alta manifestacin del arbitrio individual (Emilio
Valverde), acto jurdico unilateral, solemne, personalsimo, revocable y
libre (Edgar Baqueiro Rojas), documento, acto jurdico de naturaleza
dispositiva (Juan Lohmann Luca de Tena) y acto de voluntad que expresa
una decisin o un mandato mediante un conjunto de disposiciones
(Guillermo Borda).

Basta con reconocer la amplitud de formas en las que se puede

reproducir la voluntad humana, no solamente la testamentaria sino
cualquiera en general, referida a cualquier acto jurdico. As, se
pueden mencionar la comunicada a travs de cinta magnetofnica,
fax, cintas cinematogrficas, microformas, reproducciones de audio o
video, correo electrnico, etc. todas ellas analizadas en la presente
investigacin, habindose probado la seguridad que otorgan con las
actuales tecnologas.

Superacin de la formalidad escrita testamentaria.

Se considera que la razn por la cual an se mantiene la formalidad
escrita es que no se cuenta con otra forma de expresar la voluntad
con un grado mnimo de seguridad en su realizacin. Esto se hace
ms evidente en legislaciones como la peruana donde los ritos
formales asumen una importancia de primer nivel, aunque eso se
deba ms a un costumbrismo legal antes que a una certeza en la
perfeccin de dicho sistema. Al hablar de costumbrismo legal, se
hace referencia a una tradicin de larga data 76 en considerar a la
forma escrita como la nica que permite realizar validamente un
testamento.
Resulta suficiente ello para impedir el reconocimiento de nuevas
formas de expresin de la voluntad testamentaria? Tomemos como
referencia la principal razn para mantener la forma escrita. Si bien,
la concurrencia de formalidades que rodean el acto (como los testigos
o la intervencin notarial) sirve para otorgar mayores garantas sobre
la autenticidad de la voluntad expresada, es ciertamente la escritura
la formalidad determinante para su admisin. Ello debido a que se
considera que la plasmacin por escrito de una declaracin de
75 Ello resulta mas evidente al ser la peruana una de raigambre
romanista, donde la forma supera cualquier intencin de adopcin
de nuevas estructuras legales, aunque estas sean beneficiosas.
76 El Derecho Romano, al signarlo como uno de los ms importantes,
le dio un carcter formalista riguroso.

voluntad hace presumir la perfecta concordancia entre la voluntad

subjetiva y la objetivamente expresada, evitando futuros eventuales
ataques a su autenticidad.
Ello conlleva a preguntarnos si la expresin audiovisual cumple la
misma funcin sin disminuirse la que, con relativa perfeccin, cumple
la escritura. Se puede afirmar, conforme al anlisis posterior del valor
que cumple la imagen y la voz en la expresin de la voluntad, que no
hay disminucin en la validez tanto material (que en cualquier caso
se ve beneficiada) como formal (puesto que la legislacin contiene ya
varios dispositivos que permiten su vlida recepcin) de la misma,
por lo que la admisin de la nueva forma no representar un riesgo
en su ejecucin.
Sin embargo, la ley an prescribe el requisito de la escritura sin tener
en cuenta otras formas de expresin, las cuales habindose regulado
para diversas reas del Derecho no se han receptado en sede
sucesoria77. Ello genera un desinters en el otorgamiento de
testamentos (apreciable en la nfima cantidad que se realizan en la
actualidad).
As, se aprecia el inminente crecimiento urbano de las ciudades (con
la evidente aparicin de nuevos bienes inmuebles) y la cantidad de
testamentos otorgados, en nmero desproporcionado al primer
indicador, lo que demuestra una falta de cultura testamentaria.
Una de las razones esgrimidas para dicho fenmeno es justamente el
hecho que para los testadores la faccin de dicho documento genera
molestias (por los trmites a realizar o incluso desconocimiento de las
normas al respecto) y a veces ello determina que prefieran la solucin
prevista en la ley, por considerarla que evita desavenencias entre los
interesados, puesto que al emitir su voluntad, algunas veces, sta
77 Un aspecto a resaltar es que lo que en realidad le otorga seguridad
jurdica al testamento es la intervencin de la fe pblica a travs del
notario. Las formalidades adicionales requeridas por la ley cumplen el
papel de reforzar dicha seguridad jurdica emitida por el notario, por lo
cual la propuesta, al identificar visual y auditivamente al testador en
pleno acto testamentario resulta una seguridad difcilmente cuestionable.

llega a conocerse con anterioridad al deceso del testador, lo que

genera recelos que, en vida de aqul, pueden derivar en problemas
familiares.

La teora elaborada por la doctrina al respecto enfatiza en la

necesidad de flexibilizar las formas en las que se puede expresar la
voluntad. A nivel nacional se resalta la opinin de Lohmann Luca de
Tena quien hace nfasis en la poca creatividad legislativa para incluir
nuevas formas de otorgar testamento, aunque se ha de observar que
dada la poca en la que se promulg el Cdigo Civil, dichas
tecnologas an no eran popularmente conocidas, lo que no obsta
para que se las haya adoptado en aos recientes.
Dicha flexibilizacin formal se puede apreciar incluso en la
jurisprudencia al haberse optado por la subsistencia del testamento
aun cuando se hayan omitido en su otorgamiento algunos requisitos.
En este sentido, es oportuna la observancia del principio Favor
Testamenti78, el cual no solo se orienta a dejar de lado requisitos
formales (taxativamente normados en la ley) sino tambin en la
apertura hacia nuevas formas de expresin de la voluntad. Tal es el
sentido de la Casacin No 715 de la Sala K (25.06.93) de Buenos
Aires (Argentina) al sealar que los preceptos imperativos,
(solemnidades testamentarias) necesitan ser interpretados de forma
restrictiva, pues no debe ser trabas al derecho individual de testar,
sino determinar que declaraciones revelan la voluntad definitiva del
testador.

La evidente amplitud de criterio del juzgador en esta decisin resulta

ilustrativa, por cuanto resume muy claramente el verdadero sentido
de observar las formas legales, el cual es garantizar que la voluntad
expresada en el documento represente realmente la manifestada por
el testador, observndose un principio rector del derecho de
78 Que aboga por la subsistencia de la voluntad testamentaria a
pesar de la omisin de ciertos requisitos formales no esenciales,
siempre que la autenticidad del testamento quede garantizada por
otros medios.

sucesiones, cual es el respeto a la voluntad del testador, debiendo

tratarse de hacer subsistir el testamento en cuanto sea posible sin
afectar eventuales derechos de terceros o el orden pblico.
Sin embargo, tambin hay ocasiones en las cuales no se ha seguido
dicho criterio, habindose declarado nulos, por omisin de requisitos
no esenciales, testamentos que, a todas luces, contenan una
voluntad susceptible de respetar y que, un reducido criterio de
interpretacin, impidi su ejecucin.
As tenemos, que en el expediente 658-95 de la ciudad de Lima, con
fecha 28.03.199679, un magistrado emiti un voto singular solicitando la
nulidad de la comprobacin del testamento por causales que no
afectaban directamente la voluntad del testador, en una posicin
claramente tergiversadora de la funcin de los requisitos formales. As,
consideraba el magistrado que la omisin de comprobar la autenticidad
del Testamento, la no citacin a presuntos herederos, la no
juramentacin en el cargo de los peritos graflogos as como el hecho
que stos no hayan efectuado examen ni emitido opinin sobre la letra
impresa en testamento eran razones suficientes para declarar su
nulidad, aun cuando ninguna de dichas omisiones bastase para derivar
dicho efecto.

Existe alguna justificacin razonable para ello? Podra alegarse que

siendo las normas sobre testamentos de orden pblico, la
inobservancia de sus requisitos representa una trasgresin
inadmisible al tiempo que sentara un antecedente peligroso. Sin
embargo, tambin debe tenerse en cuenta el principio rector del
derecho de sucesiones cual es el respeto a la voluntad del testador,
por lo que, en lo que sea posible, debe alentarse la subsistencia de la
voluntad expresada por el testamento, aunque a veces se permita la
escisin de algunas disposiciones, por diversas razones como la de
incongruencia entre ellas o cuando se inobservan normas de orden
pblico (en especfico, cuando se ha excedido del tercio de libre
disponibilidad).
79 Infobase digital de Jurisprudencias. Gaceta Jurdica Editores.
1999.

Certeza en
documento

la

voluntad

del

testador

contenida

en

el

Es elocuente la cita de Erich Danz (1950): cuando esta probado que el

documento que se tiene encierra realmente la ltima voluntad del
testador, la observancia (estricta y exagerada) de la forma ya no tiene
ninguna razn de ser, puesto que el fin de la forma (cual es garantizar la
voluntad expresada) se alcanz por otros medios80.
Esta cita destaca dos aspectos importantes a tener en cuenta al
momento de decidir por la validez o no de un testamento.
En primer lugar, que de existir certeza (material) en la autenticidad de la
voluntad expresada en el documento, siempre que sea en forma total y
sin margen de duda, se la debe admitir sin mayor verificacin de las
dems formalidades que pueda requerir la ley. Se observa que la certeza
a la que se hace referencia es la material, aunque formalmente este
viciada, lo cual ser materia de impugnacin posterior.
En segundo lugar, se destaca la verdadera funcin de la forma la cual es
garantizar justamente la voluntad expresada, en el sentido de evitar que
la misma sea susceptible de ser manipulada o tergiversada sea con
anterioridad o en forma coetnea a su expresin.
Qu sentido tendra recurrir a otros medios de comprobar la
autenticidad de la voluntad expresada, con la consecuente demora y
eventuales perjuicios que ocasionara ello a sucesores o terceros
interesados?

Evidentemente, cualquier maniobra en dicho sentido sera contrario

al espritu tutelar de la voluntad del testador del derecho de
sucesiones. No es razn suficiente la simple alegacin de un
interesado para solicitar la revisin de la validez de la voluntad
testamentaria otorgada con estricto cumplimiento de las formas
legales requeridas sino que la misma debe apoyarse en slidos
fundamentos.
Aplicacin de la tecnologa al Derecho
80 Citado por R. Lanatta. Derecho de Sucesiones. T.II. Desarrollo
SA, Lima. 1983. P. 113.

El avance de la ciencia brinda, cada da, nuevas y mejores formas de

expresin de la voluntad (vg. reproducciones de audio y video) al
desarrollar una tecnologa que cumple con requisitos mnimos de
autenticidad y garanta de las mismas.
Sin embargo, la poca aplicacin de dicha tecnologa en nuestro sistema
jurdico sigue siendo un impedimento para su desarrollo. Son las
personas, las destinatarias de estas evoluciones, las que an se resisten
al cambio, lo cual deviene en una falta de aprovechamiento de dichos
avances de la sociedad, fenmeno conocido como USTED (Uso
Subdesarrollado de la Tecnologa Eficazmente Desarrollada).

As, dicha aplicacin se reduce al rea penal (al permitirse la actuacin

de pruebas que despejen dudas en la comisin de un delito, como la
tcnica del Luminol) o asuntos de filiacin (donde el descubrimiento de
la secuencia completa del ADN permite alcanzar un grado de certeza en
dicha rama, antes no posible).

La tcnica del Luminol permite, por ejemplo, encontrar manchas de

sangre invisibles en ropas que han sido manchadas durante un acto
violento y posteriormente lavadas para tratar de eliminar los vestigios.
Dichas manchas contienen ADN que ser analizado brindando alguna
informacin que con la tecnologa anterior era imposible de rastrear
puesto que eliminados dichos vestigios se perda, en la prctica, una
fuente de prueba muy provechosa. Dicha ventaja resulta de mucha
utilidad.

De igual modo, no ha sido sino hasta el reciente descubrimiento de la

secuencia completa del ADN que se la ha podido establecer, en
cuestiones de filiacin, como prueba fehaciente de las relaciones
genticas entre padres e hijos. Anteriormente, solamente se poda
arribar a una conclusin en forma negativa, mediante el descarte de
posibilidades, lo cual otorgaba un amplio margen de error. El beneficio
en la aplicacin de la tecnologa al derecho es evidente en esta
situacin.

Es necesario entonces que, apreciadas las ventajas del uso de la

tecnologa aplicada al derecho, la misma sea reconocida en toda su
amplitud por la legislacin, la cual debe hacerla accesible a cualquier
persona sin tecnificarla al punto que sea imposible su comprensin y
eventual aplicacin por el comn de las personas.

Tal reconocimiento legislativo ha sido progresivo, tanto a nivel nacional

como en la comparada, si bien en esta ltima se hace ms patente por
el correspondiente desarrollo que otras regiones del orbe han
conseguido en el rea tecnolgica, a comparacin de los cuales, los
pases subdesarrollados o tercermundistas se hayan en un retraso, a
veces voluntario (por no querer aplicarlas en beneficio propio) o por
deficiencia en la fabricacin de los materiales necesarios (debido a su
costo muchas veces elevado).

Visto el aporte fundamental de la ciencia en dichas reas, se puede

observar, al mismo tiempo, un descuido en la aplicacin de la tecnologa
en temas que podran beneficiar directamente a la persona humana, la
cual ha sido regularmente excluida en la sociedad actual al ser sta, una
de consumo, en la cual lo que no rinde beneficios susceptibles de ser
medidos en forma objetiva, es descartado por considerrsele intil. Es
por ello que su aplicacin al campo de la expresin de la voluntad
humana (en este caso, la testamentaria) representa un aporte
fundamental que beneficia su calidad as como la revaloriza teniendo en
cuenta su trascendencia social.

Documento Electrnico. Preferencia del documento en soporte

papel ante aquel en soporte electrnico

Dentro de las nuevas formas de expresin de la voluntad, resulta

innegable que el documento electrnico es una de las ms
importantes y ventajosas.

Entendido como la representacin material idnea para reproducir una

cierta manifestacin de voluntad, materializada a travs de las
tecnologas de la informacin sobre soportes magnticos, se ha de

enfatizar en su eficacia probatoria (o relevancia jurdica) por encontrarse

en igualdad de condiciones en el trfico jurdico para que no sea
discriminado por el simple hecho de no constar en un soporte tradicional
como es el papel.

La doctrina ha elaborado una teora medianamente uniforme, pues,

usando diversos trminos, ha designado 3 factores como sus
caractersticas:
-

Autenticidad, denotado por la concordancia (fidelidad) entre el

contenido del documento y lo que realmente se registr en l.
Inalterabilidad, representado por la intangibilidad del contenido del
documento, o el grado de obviedad de alguna eventual modificacin.
Durabilidad, que denota la subsistencia en el tiempo tanto del
soporte como del documento contenido en l.

En el presente trabajo de investigacin, se verific el cumplimiento de

las tres caractersticas mencionadas. La autenticidad se garantizaba al
realizarse el mismo ante un notario (lo que le daba la fe notarial
necesaria). La inalterabilidad se lograba al ser el soporte en el cual se
registraba el documento de una sola escritura (tecnologa WORM) y la
durabilidad al ser el soporte (CD o DVD) uno de calidad Standard
promedio (fabricado por determinadas empresas de produccin de
dichas tecnologas, como Sony, HP o Phillips).

Entre las principales ventajas, de las muchas que se pueden nombrar, se

resaltan:

- Su fcil conservacin (no ocupa espacio fsico, sino virtual, bastando un

mantenimiento del soporte que lo almacena).
- Su mayor acceso (el documento electrnico permitira, en teora, su
lectura por una infinidad de personas).
- Su durabilidad (puesto que el paso del tiempo no afecta ni desgasta el
mismo, sino al soporte, el cual es renovable y/o susceptible de
mantenimiento).
- El otorgamiento del testamento en soporte audiovisual presenta la
ventaja de reducir la intervencin del notario en la faccin del mismo,

representando ello una descarga en sus labores, en especial cuando el

testador tiene urgencia y un considerable patrimonio.
A pesar de ello, la adaptacin a esta nueva forma an encuentra
resistencia en su insercin en el sistema jurdico. Una razn de fuerza
para ello puede estar determinada por el hecho que admitir dicho
cambio implicara adoptar un cambio estructural a los efectos de
ejecutar el documento electrnico justamente a ese nivel sin tener que
recurrir al soporte papel que, como es sabido, es la base de casi todo
nuestro sistema jurdico (notaras, registros pblicos, etc.)

Si a ello se le anan el desinters por parte de los legisladores y una

cierta resistencia de los operadores jurdicos, resulta evidente que no se
le aceptar fcilmente. Sin embargo, se debe hacer hincapi en que
muchas veces se niega aceptar la novedad por temor a que ello genere
perjuicios o gastos sensiblemente mayores a los ya ocasionados, tanto
en su promulgacin como en su implementacin. En cierto modo, ello es
entendible puesto que, como se advirti, el dispendio generado (tanto
de orden econmico como personal) podra retener a los encargados de
llevarlo a cabo, so pretexto de un ya establecido y bien ejecutado
sistema testamentario.

Pero, observado ello, no se repara en el hecho que, una vez

implementado el sistema, el mismo no ocasionar mayores gastos
(principalmente de carcter administrativo) puesto que su archivo y
ubicacin se podr realizar a nivel digital, para lo cual existen programas
informticos especializados, que pueden ser manejados por una sola
persona, en lugar de los grupos destinados para dicha labor en el
sistema actual81.

De otro lado, el notario ver reducida su carga laboral, puesto que la

faccin de un testamento muchas veces le toma parte importante de su
81 Similar situacin se plantea respecto a la insercin del DNI
electrnico en otros pases, en especial para los procesos
electorales, puesto que el ahorro posterior en la elaboracin de
cdulas (a realizarse por cada proceso) es sensiblemente ventajoso
en referencia al presupuesto demandado para su implementacin (una
sola oportunidad).

tiempo (en especial, el otorgado por Escritura Pblica, en el cual debe

intervenir directamente redactndolo de su puo y letra). Si a ello se le
suma que muchas veces el testador por desconocimiento de las normas
o falta de precaucin en la distribucin de sus bienes (o motivos ajenos a
su voluntad como referidos a los bienes o, incluso, a los potenciales
sucesores) expresa una voluntad errada o viciada, pues no es difcil
deducir que el tiempo empleado por el notario ser en dichos casos
intil.

Si bien ello no se elimina con la insercin del testamento audiovisual, al

menos se lo reduce, al generar el efecto colateral de hacer asumir en los
testadores una conciencia sobre la importancia del testamento y la
necesidad de informarse sobre sus requisitos a fin de no otorgar uno que
no se llegue a ejecutar por estar viciado.

A pesar de ello, sigue siendo el papel el soporte empleado para el

otorgamiento de testamentos, lo cual lleva a considerar los defectos de
dicho sistema, no siempre obvios.

En primer lugar, se puede mencionar que el uso desmesurado del papel

como soporte material de dichos actos genera un gasto mayor (para su
archivo). Otros aspectos a considerar son la burocracia resultante de su
uso (en cuanto el papel genera demora en su tramitacin) y finalmente
la afectacin al medio ambiente (pues la tala de rboles afecta la
produccin de oxgeno, generando efectos negativos en nuestra calidad
de vida y la de nuestras futuras generaciones).

En consecuencia, la aplicacin de la tecnologa al derecho en especial a

actos de tanta importancia como el testamento ser un importante paso
hacia la estandarizacin electrnica82 de las instituciones y actos
jurdicos.

82 Estandarizacin la cual por un lado permitira estar

actualizados con los diversos sistemas jurdicos que aceptan el
documento electrnico y por otro, generara un beneficio
cualitativo en los actos de la persona.

Principio de Equivalencia Funcional

Para dicha aplicacin, el Principio de Equivalencia Funcional de uniforme

aceptacin en la doctrina (que equipara al documento escrito con el
documento electrnico, marcando el nacimiento de la informatizacin de
la sociedad moderna) resulta de fundamental importancia en la admisin
del documento electrnico en las relaciones jurdicas, generando
ventajas en los diversos mbitos en los cuales se le utiliza.

Sin embargo, el mbito de aplicacin de tal principio no es absoluto.

Tiene como lmites el hecho que alcanza solo al documento escrito u
oral, pero no al documento solemne, pblico o notarial salvo ley en
especfico. La ley nacional puede consagrar excepciones en los que la
misma no sea sostenible (supuestos concretos de documentos, que
deben seguir en papel, y firmas, que habrn de ser autgrafas).

En este sentido, se debe considerar lo expresado acerca de la

invariabilidad en la esencia del testamento, por cuanto su fin (cual es
dejar constancia de la ultima voluntad de la persona humana)
permanece intacto con la variacin de la forma. Si bien la restriccin de
la aplicacin del principio bajo comento hace referencia al testamento
(por cuanto ste es un acto formal por excelencia), se debe tener en
cuenta que as como es la ley la que le da dicha calidad y determina sus
requisitos, es, al mismo tiempo, la propia ley la que puede modificar, en
aras de la adaptacin del testamento a las nuevas tecnologas, ciertos
formalismos que no contradigan su estructura bsica.

El aporte que realizan los legisladores ha sido progresivo tanto a nivel

nacional como internacional. Las normas recogen implcitamente el
Principio de Equivalencia Funcional desarrollando en base a ello una
base jurdica para la insercin perfecta del documento electrnico en el
sistema.

Del anlisis de las principales normas nacionales que regulan la

aplicacin de la tecnologa al derecho se aprecia una uniformidad al

permitir e, incluso, impulsar dicha insercin. Se resaltan, segn la

importancia para la presente investigacin:

- Art. 141 del Cdigo Civil que permite la realizacin de la voluntad a

travs de medios electrnicos.
- Art. 234 del Cdigo Procesal Civil que admite reproducciones de audio y
video como documentos vlidos.
- D. Leg. 861 que prescribe que las microformas sustituyen para todo
efecto legal a los documentos originales micrograbador en ellos.

Hay que resaltar el hecho que las dos primeras normas fueron dadas con
la intencin que su aplicacin fuera genrica. Por ello su inclusin en el
captulo sobre acto jurdico, por lo que no debe negarse su aplicacin en
otras reas como la sucesoria. Ello, desde luego, no debe llevar al
extremo de desconocer normas mnimas que permitan garantizar la
autenticidad de la voluntad testamentaria.

La tercera norma, si bien no resulta de aplicacin directa al objeto de la

presente investigacin, hace referencia al principio puesto que lo recoge
en forma explcita a lo largo de su articulado, siendo los dispositivos ms
importantes:

- Art. 5, al establecer los requisitos de fidelidad, integridad, durabilidad,

inalterabilidad y fijeza que debe comportar el documento duplicado
respecto a los originales.
- Art. 8, que determina la sustitucin para todo efecto legal de los
documentos originales por las microformas.

En ambos artculos se aprecian los elementos bsicos de la teora del

documento electrnica cual es su equivalencia respecto de aquel en
soporte papel y los requisitos que debe cumplir para su admisin como
tal. Por extensin, se puede tomar como referencia dicha estructura para
que sea la base a observar en la elaboracin del marco legal del
testamento audiovisual, al existir un vaco en la reglamentacin o

desarrollo de las normas que incorporan el documento electrnico a la

legislacin civil83.

Como se advirti en lneas anteriores, resulta interesante el hecho que

tambin ello se aplique para los actos que brinden una mayor
operatividad prctica, dejando de lado su aplicacin hacia aquellos de
ndole personal como el testamento. Se ha de destacar, sin embargo, la
introduccin del DNI electrnico (ya en algunos pases de Latinoamrica,
como Uruguay), lo cual ha generado mltiples beneficios 84 en especial a
nivel de gastos operativos para el Estado que lo emite, lo cual, sin duda,
es un avance importante.

A similar conclusin se arriba al analizar decisiones judiciales que

otorgan fuerza probatoria a nuevas formas de tecnologa, siempre que
cumplan los requisitos legales. En ellas se define al documento como
todo objeto susceptible de representar una manifestacin del
pensamiento con prescindencia de la forma en que tal representacin se
exterioriza.

Del mismo modo, la jurisprudencia comparada es uniforme, hace ya dos

dcadas, en otorgar fuerza probatoria a los documentos realizados en
soportes no tradicionales (principalmente el vdeo como elemento de
prueba siempre que se garantice su autenticidad). Dicha tendencia, si
bien en Europa tiene ya larga data (en especial en Espaa y Francia) en
Amrica Latina aun no se establece definitivamente, debido, por un lado,
a la falta de iniciativa del legislador para permitir ello; por otro, la
renuencia de los jueces (por un pensamiento cerrado a los cambios) y
83 Las leyes 27291 y 26612 no fueron reglamentadas, con lo cual
se dejo un vaco que, se ha de suponer, debe ser llenado por la
jurisprudencia.
84 Se pueden resaltar la identificacin del ciudadano en el mundo
fsico y en el de las transacciones telemticas, su reduccin de
su expedicin a un solo acto administrativo, su operatividad con
otros proyectos de identificacin digital (sea nacional o
internacional) y su ventajosa aplicacin por las entidades
pblicas respectivas.

finalmente por el desinters de los abogados en propugnar su

reconocimiento.

Quizs podra alegarse que la jurisprudencia no debe admitir

documentos cuyo reconocimiento legal no sea expreso, y que, en
cualquier caso, debera realizarse un anlisis minucioso por parte del
juez si los presentados como tales cumplen los requisitos necesarios y
entran en la definicin legal. Sin embargo, hay que considerar el hecho
que siendo la jurisprudencia la herramienta que usa el Derecho para
reconocer los cambios en la realidad y actuarlos evitando el desfase
entre su configuracin y su regulacin, se debe otorgar a los jueces
cierto margen de criterio para ello, siempre que justifiquen su asuncin
en base a argumentos de orden legal o fcticos razonables.

Analicemos ahora la definicin jurisprudencial de documento dada lneas

arriba, aplicndola al objeto de la presente investigacin: Objeto
susceptible de representar una manifestacin del pensamiento con
prescindencia de la forma en que tal representacin se exterioriza.

Se deben observar 3 aspectos:

- Objeto, entendido como todo bien material, y representado por el

soporte electrnico (CD, DVD o tecnologa posterior).
- Susceptible de representar una manifestacin del pensamiento,
configurado en la expresin de la voluntad testamentaria en imagen
y sonido.
- Prescindencia de la forma en que tal representacin se exterioriza, en
el sentido que la adopcin de la novedad significa superar
concepciones sobre el carcter estrictamente escrito del testamento,
sin necesariamente significar ello que la audiovisual sea la nica
posible, sino cualquiera que cumpla con condiciones mnimas que
permitan preservar y garantizar su autenticidad.

El Testamento Audiovisual como documento electrnico

De lo anterior derivamos que la doctrina, legislacin y jurisprudencia

consideran, implcitamente, la posibilidad de regular y admitir el
testamento audiovisual al cumplir con los requisitos que ella plantea.

Es necesario, entonces, que la apertura judicial, aunque progresiva, se

traduzca en la aplicacin de la tecnologa en la actividad diaria de las
personas (en especfico a nivel jurdico). No hay razn para lo contrario,
salvo un costumbrismo jurdico sin mayor sustento vlido. Su no
regulacin significa desconocer sus ventajas e impedira la apertura de
la ley hacia una mejora en las relaciones jurdicas personales e
interpersonales.

En tal sentido, mientras el documento que contenga la voluntad

testamentaria cumpla con la finalidad de mantenerla, conservarla o
preservarla, poco importar el soporte empleado. Su faccin en un
medio electrnico no atenta contra su finalidad o esencia. Muy por el
contrario, representa una ampliacin (o adaptacin) de las formas de
realizacin de manifestacin de voluntad (conforme a la modificatoria
del artculo 141 del Cdigo Civil).

En que sentido no se atenta contra la finalidad del testamento al variar

su forma de otorgamiento? Si se tiene en cuenta que el fin del
testamento es dar a conocer la voluntad testamentaria, se ha observar
que la misma se mantiene inclume, beneficindose incluso en su
registro, conforme se destaca en el anlisis del segundo indicador de la
hiptesis.

La principal limitacin para la insercin del Testamento Audiovisual es

que la regulacin normativa de dicho acto jurdico est basado en el
soporte papel por lo que se requerira una modificacin que permita la
insercin de modernas tecnologas que digitalicen los documentos que
requiere la ejecucin del testamento en video.

As, la ley regula que el testamento debe otorgarse por escrito, bajo
sancin de nulidad. Posteriormente, el Notario remite acta a Registros

Pblicos (por escrito), de igual manera que la ejecucin del mismo, que
se realizar segn conste en el testimonio que entregar el Notario (en
el caso de Testamento por Escritura Pblica).

El cambio que implicara el testamento audiovisual sera uno a nivel

estructural del procedimiento para otorgar y ejecutar la voluntad
testamentaria. No solo se otorgara el testamento en video (soporte
electrnico inmaterial) sino que su ejecucin podra realizarse
directamente a nivel virtual aunque la tecnologa a emplear sea an
inaccesible para ciertas sociedades como la nuestra.

Anlisis econmico del testamento audiovisual

El aspecto econmico de la aplicacin del documento electrnico se

debe apreciar desde 3 aristas: notarial, en referencia a su tramitacin y
en lo que respecta a la proteccin del medio ambiente.

En el primer aspecto, como se explic, al tener el testador el casi

completo control en la realizacin del documento testamentario, el
Notario se ver descargado en sus labores lo que le permitir dedicarle
su tiempo a otros aspectos de su funcin.

En lo referido a su tramitacin, el ahorro que determina su archivo,

mantenimiento y ubicacin (todo a nivel digital) redunda, como se
detall, en beneficio econmico y personal, pues el tratamiento actual
genera gastos que se eliminaran o cuando menos se reduciran de
adoptarse el documento electrnico como soporte para el otorgamiento
del testamento.

Finalmente, respecto a la proteccin al medio ambiente, puesto que la

produccin de papel genera tala de rboles lo que, en un futuro, podra
hacer necesario el mantenimiento artificial de la flora tan importante
para la subsistencia humana (lo que supondra destinarle un elevado
presupuesto).

Estas tres ventajas comparativas en trminos econmicos, resultan de

suma importancia puesto que al no apreciarse efectos negativos
importantes (ms all de la mencionada adaptacin en el sistema que,
por lo costoso o tedioso que pueda resultar, seguramente tendr
detractores) la propuesta contar con una considerable aceptacin.

2. Plus que otorga la expresin audiovisual a la manifestacin de la

voluntad testamentaria

Respecto al segundo indicador de la hiptesis planteada, de mas

carcter ontolgico que el primero, se analiz minuciosamente el valor
de la imagen y la voz expresada, comparndolas con la simple escritura,
demostrndose la enorme ventaja que otorgan las primeras en la
expresin de la voluntad, que resulta realzada en un acto de tanta
importancia como el testamento. La manifestacin de la voluntad a
travs de la imagen y sonido le otorga un plus, al tener,
comparativamente, una mayor calidad expresiva y representativa.

Por un lado, la imagen eleva la capacidad representativa de la voluntad

expresada debido a sus caracteres (ser real, continua y percibirse como
una unidad) los cuales, comparados con lo abstracto e impersonal de la
escritura, le dan un valor agregado a la expresin de la voluntad. De otro
lado, la voz, uno de los caracteres que ms distingue a las personas (por
lo exclusivo y excluyente erga omnes) le da un valor especial, el cual se
ve realzado en el acto testamentario, donde la voluntad de la persona se
aprecia como un todo unitario e inseparable de aqulla.

En que radica el plus referido en la hiptesis? Sustentadas las ventajas

de la voz y la imagen en el prrafo anterior, podemos ya apreciar ello. La
escritura (entendida como la consignacin de caracteres alfanumricos
para expresar una idea) no comparte las caractersticas de real (solo son
signos que expresan una idea), continua (los vocablos son separables
entre si) y unidad (por el hecho de no ser un todo lineal) que son
privativos de la imagen.

Del mismo modo, la voz, por su propia estructura y caractersticas,

posee un mayor valor que la escritura. Esta no permite evidenciar las
variantes fonticas, expresivas y de discurso tan obvias en la voz. En ese
sentido, la escritura (por ms que la caligrafa sea altamente
representativa de la persona que la produce) no podr alcanzar lo que
permite la voz: una distincin exclusiva y excluyente del agente que la
emite.

En este sentido, el testamento se debe entender como la manifestacin

de la ltima voluntad del testador y no restringirlo a una mera
reparticin de bienes.

Justo en este sentido se debe entender la intencin de revalorizacin de

la voluntad expresada mediante el testamento audiovisual, por cuanto
las disposiciones de carcter extrapatrimonial, si bien se han entendido
como secundarias (por su valor generalmente emotivo y mal entendida
nula ejecutividad en la prctica) nunca deben ser dejadas de lado ni
desconocidas.

Numerosas jurisprudencias que se pronuncian sobre la validez de

testamentos que contienen tan solo disposiciones extrapatrimoniales
(criterio que reproduce la parte in fine del art. 686 del Cdigo Civil) dan
soporte a dicha idea.

Al respecto, se desea resaltar la fuerza vinculante que tiene la expresin

audiovisual de la voluntad, en el sentido de respaldar dichas
disposiciones que normalmente son acompaadas de las razones o
motivos que llevaron al testador a tomar dicha decisin. El valor
subjetivo de tal manifestacin cobrara especial relevancia dadas las
circunstancias especiales en las que se expresa.

El mencionado documento de la Federacin Internacional de Archivos de

televisin sobre preservacin de la memoria colectiva audiovisual del
siglo XX al resaltar la brecha generacional entre lo analgico y lo digital
es enftica cuando seala que la diversidad cultural est en peligro,

porque, si bien el patrimonio audiovisual es en primer lugar un crisol

indispensable, garante de las identidades y de la historia, es tambin el
espejo de nuestras sociedades, de nuestra vida cotidiana, de nuestras
pasiones y emociones.

La tecnologa digital permitira una renovacin constante del llamado

patrimonio audiovisual. Ello corrobora las ventajas mencionadas del
documento electrnico (su fcil conservacin, un rango de acceso ms
amplio, su mayor durabilidad). Observado lo expresado en dicho
documento, la importancia de plasmar en soporte audiovisual (y digital)
la voluntad humana, en cualquiera de sus niveles, es evidente, puesto
que la calidad resulta beneficiada, como elocuentemente se describe:
Asegurar la conservacin material de los archivos audiovisuales tiene el
mismo sentido que restaurar nuestras catedrales.

Propuesta

EL TESTAMENTO AUDIOVISUAL

EL TESTAMENTO AUDIOVISUAL
Una imagen vale mas que mil palabras (proverbio popular)

1. El Testamento Audiovisual como acto jurdico

Siendo la presente propuesta, un tema no antes legislado,
superficialmente tratado en doctrina (algunos autores lo mencionan
como posibilidad legislativa) o a nivel de jurisprudencia (la cual no le ha
otorgado validez sin cumplirse la formalidad de un documento escrito
que le otorgue eficacia al video, el cual se interpreta como ejecucin del
primero), es conveniente formular una nocin del mismo, que contenga
los elementos y requisitos para que el mismo sea claramente
diferenciable de las dems clases de testamento existentes.
As, el Testamento Audiovisual se define como el acto jurdico realizado
en un soporte electrnico, el cual contiene la declaracin de la ltima
voluntad de una persona, la misma que es registrada sonora y
visualmente.
Esbozada dicha nocin, a continuacin se analizar cada uno de los
trminos para que la idea sea entendida en su real dimensin, no
quedando ambivalencia o nociones equvocas acerca del significado que
cada una pueda tener.
El Testamento Audiovisual, en consecuencia, es:
1.1

Un Acto Jurdico

La institucin del Acto Jurdico ha sido materia de un amplio debate

por parte de los tericos del Derecho. Desde las pocas romanas 85,
pasando por el pandectismo alemn, la doctrina del Negocio
Jurdico, hasta elaboraciones modernas basadas en aquellas, el
tema mantiene su vigencia.
El articulo 944 del Cdigo Civil argentino reza el acto jurdico es
aquel acto voluntario y licito que tenga por fin inmediato establecer
entre las personas relaciones jurdicas; crear, modificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos pero este acto licito debe provenir
de una expresin de voluntad.

Destacan tres elementos86:

i. La finalidad inmediata
Representado por el establecimiento de relaciones jurdicas entre
personas, el mismo que debe entenderse de un modo
teleolgico, por cuanto persigue regular tanto aspectos jurdicopatrimoniales como extrapatrimoniales. En cierta doctrina se
entiende que el testamento persigue, incluso, una finalidad
econmico-social en referencia a dicha dualidad.

ii. La voluntariedad

85 Afirmamos que en los textos romanos encontramos soluciones prcticas

y principios de aplicacin positiva, aunque no teoras ni sistemas. Pero
esto no es bice para que, conforme a tales generalizaciones muy
frecuentemente formuladas con independencia de las instituciones, puedan
servir de fundamento a nuestros propsitos de elaboracin de un sistema o
teora general del negocio jurdico a tono con las ideas de los romanos.
Violeta Gustale. El origen de los negocios jurdicos y sus conexidades
con los hechos y actos jurdicos. En www.monografias.com

86 LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Grijley.

Lima Per. 1997. Pg. 33

Es el querer o afn destinado al logro u obtencin de un

determinado resultado. Los actos humanos son aquellos que
proceden de la voluntad deliberada del hombre, los que realiza
con conocimiento o entendimiento (el hombre advierte el objeto
y delibera si puede y debe tender a l, o no) y la voluntad. Slo
en este caso, el hombre es dueo de sus actos y plenamente
responsable de ellos. Y slo en los actos humanos puede darse
valoracin moral.

iii. Licitud del acto

Es la adecuacin a un orden jurdico que evite la vulneracin de
los derechos tanto de los individuos como de la sociedad.

El acto jurdico es el hecho jurdico de carcter voluntario y lcito,

cuyo efecto es querido directamente por el agente y en el cual
existe una declaracin de voluntad.

Las nuevas tendencias del derecho afirman: Cuando se habla de

acto jurdico se alude a una realidad que el acto o el hecho poseen.
El acto es jurdico en cuanto tiene la cualidad de producir efectos
jurdicos. (...) La juridicidad de los actos no se establece solamente
porque la ley ampare la voluntad cuando se encuadra en rgidos
requisitos de formacin, sino porque la accin humana produce
efectos que al derecho le interesan: se genera un cambio en las
relaciones jurdicas preexistentes87.

Nuestra legislacin, ya un tanto desfasada, acusa un formalismo

que muchas veces impide una libre realizacin de dicha voluntad,
restringiendo la eventual aplicacin de nuevos medios.

Por ello, se debe considerar aplicar al testamento, como acto

jurdico, nuevas formas de expresin, habiendo el legislador
87 CARNELUTTI, Francesco citado en: LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo.
El Negocio Jurdico. Grijley. Lima Per. 1997. Pgs. 38 y 39

ampliado los medios para manifestar la voluntad en un acto jurdico.

La aplicacin de la tecnologa eficientemente desarrollada al
derecho no debe encontrar trabas en el legislador por cuanto los
beneficios cuantitativos y cualitativos son fcilmente deducibles,
dada la naturaleza del acto testamentario.

1.2

En soporte electrnico
El testamento audiovisual consta en un soporte electrnico por
cuanto el audio y la imagen registrada requieren ser almacenados
en un dispositivo especfico de tipo electrnico que transforme la
informacin a impulsos electrnicos o bits (a diferencia del soporte
tradicional que usa los smbolos alfanumricos en soporte material,
generalmente el papel). El soporte electrnico es todo aquel
dispositivo o hardware capaz de almacenar informacin utilizando
las diversas tecnologas existentes. Cumple una doble funcin:
grabar (almacenar) y reproducir la informacin almacenada, para lo
cual, generalmente, requerir de un dispositivo adicional.

Las principales ventajas de la digitalizacin de documentos, vg. el

testamento, son:

a. El mayor acceso que puede brindarse a los particulares a los

mismos, pudindose realizar una lectura a travs del ordenador
personal, desde cualquier parte del orbe, sin la necesidad que
requiere el documento escrito, de exigir el soporte fsico ergo el
contacto directo,
b. Una reduccin en las operaciones de conservacin de los
mismos, bastando, para dicho efecto un mantenimiento de la red
principal o, en su caso, de la base de datos de la entidad
administradora de dicha informacin; y
c.

El menor riesgo de prdida de la informacin, por ser la

capacidad de almacenamiento de informacin en el espacio
virtual tericamente infinita.

La contratacin electrnica es la realizada mediante el uso de

algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener, una
incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad o el
desarrollo o interpretacin futura del acuerdo y no se cuenta con la
firma manuscrita ni con el documento papel que haga constar el
contrato electrnico. La inseguridad jurdica es producida por la
falta de regulacin sobre la contratacin electrnica, el hecho que el
contrato se celebre a travs de medios informticos y por la cuasi
inexistente cultura informtica que llegue a otorgar certeza para
que la contratacin electrnica alcance su mximo desarrollo. 88

El Per no es la excepcin para este caso. Esto debido a que el

legislador peruano entiende por derecho informtico solo a la
compraventa on line (en lnea, es decir realizada a travs de
Internet) que solo comprende a la firma electrnica, la entidad
certificadora (de la firma electrnica) y a las partes contratantes,
sino que debe examinar todas las nuevas tendencias globales y
sacar provecho de ellas por iniciativa propia y no por el cansado
devenir del tiempo realizndolo solamente cuando hay obligacin o
es requerida su existencia frente al mercado global.
1.3

Que contiene la manifestacin de ltima voluntad de una

persona
La teora sobre la manifestacin de la voluntad corresponde al acto
jurdico, por lo que se ofrecer una nocin elaborada en dicha rea.
La manifestacin de voluntad constituye un factor esencial del acto
jurdico por cuanto crea el efecto jurdico. El orden jurdico no puede
darle importancia a la manifestacin de la voluntad, como acto
psquico interno, mientras no se haya revelado de un modo
reconocible en el mundo del comercio jurdico. El acto de hacerlo
reconocible se efecta mediante una determinada conducta
exteriorizada del agente (...) La voluntad inherente a la declaracin
puede revelarse en forma escrita o verbal, as como en otras
manifestaciones.89

88 En: www.alfa-redi.com
89 Staudinger citado por Jos Len Barandiarn. El Acto Jurdico. Gaceta
Jurdica. 3ra Ed. 1999. P. 65.

Se resalta que la funcin de la manifestacin es precisamente dar a

conocer la voluntad, la cual deja de pertenecer al mbito
estrictamente subjetivo para ser algo objetivamente sensible por los
dems, con una cualidad representativa respecto a su autor o a
quien la emite.
Respecto a la voluntad, que en principio es un trmino mas
filosfico que jurdico, se dice que es una de las potencias
creadoras del hombre, a travs de cuyo ejercicio, el hombre
desarrolla su personalidad y despliega esa actividad creadora como
derecho mas elevado del hombre, que lo diferencia de toda otra
criatura. Es el medio indispensable para su educacin como ser
moral ya que solo se puede considerar que algo es creacin nuestra
cuando procede solo de nuestra personalidad; cuando todas las
potencias estn en acto, precedidas de un acto de razn. Toda
actividad responde a un fin, el cual determina al agente, lo mueve e
inspira. Sin dicho fin, es decir si la actividad del agente no estuviera
encaminada por el propsito de obtener algn efecto, no obrara. Es
por ello que el hombre obra movido por la razn y la razn se
determina en todos los casos, por un fin; de lo conocido y lo
determinado es la voluntad, en el orden de lo psicolgico, la que
impulsa hacia el fin del acto, la inclinacin se concreta en la
voluntad.90
De lo expuesto, se concluye que la voluntad es una cualidad
inherente a la persona humana y su manifestacin el medio de
hacerlo cognoscible por los dems.
Respecto a la voluntad testamentaria se deben hacer algunas
observaciones.
Primero, que no se trata de una voluntad cualquiera. La expresada
mediante el testamento no se asemeja en un pice a la que resulta
del diario contacto con los dems. No es la misma voluntad
expresada al realizar un acto ordinario (vg. cualquier contrato
nominado). Y es que la importancia derivada de la ltima voluntad
no solo no tiene una eficacia temporal, como sucede con aquellos,
90 Emmanuel Catardo. Autonoma de la Voluntad Contractual. En
www.direitobancario.com.br/artigos/direitobancario/1dez99_06.htm

sino que perdura en el tiempo y es justamente tras la muerte del

autor de dicha declaracin que sta cobra toda su importancia y
relevancia, tanto personal, familiar como socialmente.
En segundo lugar, se cree, por razones de carcter tradicional, que
el testamento es bsicamente un compendio de decisiones sobre
temas exclusivamente patrimoniales, y que cualquier decisin que
ataa asuntos extrapatrimoniales (generalmente, sobre el futuro de
asuntos familiares) si bien no desnaturalizan al testamento, o se
considera que usan el documento testamentario tan solo como
medio de expresin sin ser parte del mismo o no tienen eficacia en
la realidad por cuanto no son ejecutados, sea por desdn de los
interesados o desvaloracin de quienes lo ejecutan por considerar
que los asuntos patrimoniales tienen mayor o inmediata
importancia.
La importancia del testamento, cierto es, principalmente recae
sobre los aspectos patrimoniales, pero ello no debe restarle
importancia a lo declarado sobre temas extrapatrimoniales. Esta
posicin tiene sustento con el artculo 686 del Cdigo Civil in fine
cuando seala que son vlidas las disposiciones de carcter no
patrimonial contenidas en el testamento, an cuando el acto se
limite a ellas.
Por otro lado, en este tipo sui generis de acto jurdico, que es el
testamento, no cabe la manifestacin tcita de voluntad, por cuanto
todo vaco en la regulacin de los asuntos del de cujus ser resuelto
por lo que la ley prescriba al respecto, configurndose de dicha
forma el sistema mixto de nuestra legislacin sucesoria.
Finalmente, al sealarse que la manifestada es la ltima voluntad
ello no significa que tenga que ser la expresada en el ltimo
momento de la vida de la persona, aunque ello ocurra algunas
veces. La ltima voluntad debe entenderse la expresada como tal
de modo definitivo y que ha de tener eficacia post mortem, siempre
que no haya sido modificada o revocada por su autor.
1.4

La misma que es registrada sonora y visualmente

Es ste componente de la definicin planteada que distingue a las
clases de testamentos ya existentes con la propuesta en la
presente. Es obvia la gran ventaja comparativa, cualitativamente

hablando, de una voluntad expresada visual y oralmente que la

declarada tan solo por medio de signos grficos, an cuando la
eficacia sea la misma.
Visualmente, la capacidad representativa de la voluntad expresada
se eleva por cuanto una imagen lleva consigo, ontolgicamente, un
valor que resulta decisivo en la impresin que cause sobre terceros.
Dicho valor se puede traducir como el reactivo psicolgico que se
orienta a generar una conducta distinta a la producida por otros
factores
comparativamente
inferiores
en
tanto
calidad
representativa. Como ejemplo de ello, se sugiere el impacto que
tienen en las personas las proyecciones de anuncios sobre
determinado producto comercial, lo cual genera una preferencia
inconsciente por el mismo. De la misma forma, la imagen que
reproduce la voluntad testamentaria ser ms efectiva que la
generada por medios tradicionales y, en cierto modo, impersonales
como la escritura.
Sobre el valor de la imagen se ha escrito bastante, en especial en la
aldea global en la que vivimos, donde dicho concepto es de suma
importancia debido a la velocidad con la que transmite cualquier
informacin dentro de la sociedad. Su funcin en la actualidad es de
vital importancia.
Se le reconoce las siguientes caractersticas91:
-

Es real
Por tener una existencia perceptible por los sentidos (la vista),
permitiendo al receptor la representacin completa de la idea en
su mente.
A diferencia de otros niveles de representacin (como los signos
grficos o alfanumricos), en los cuales dicha impresin es solo
parcial, la imagen presenta la ventaja de causar una impresin
visual que facilita el procesamiento del concepto a un nivel
difcilmente alcanzable por otros medios.

Es continuo

91 Laurent Jullier. La imagen digital. De la tecnologa a la esttica. La

Marca. Argentina. 2004. P. 9 y ss.

Se presenta como algo lineal, sin solucin de continuidad. La

mayora de dibujos, cuadros, fotografas e imgenes se nos
aparecen como objetos que ofrecen una informacin de tipo
continuo en el interior de su marco. En cambio, las palabras, las
frases y los prrafos estn separados por un pequeo espacio. 92
-

Se percibe como una unidad

Resulta difcil abstenerse de percibir las imgenes globalmente,
pues as esta hecho nuestro sistema sensorial, que trasmite las
impresiones en forma econmica, naturalmente global perdiendo
su esencia de fragmentarse en unidades menores93.
Respecto al valor de la voz humana 94 en cuanto trasmisor de la
voluntad, sta ha sido por tiempo una de las ms importantes, por
cuanto es uno de los caracteres que ms distingue a las personas,
no solo debido a la forma de expresin, mtodo discursivo o
lenguaje empleado, sino por cuanto representa, junto con la
imagen, algo privativo, exclusivo y excluyente erga omnes de la
persona que la emite.

92 Idem. P. 10
93 Idem.
94 Entre sus caractersticas se pueden mencionar:Espectro: El timbre
de la voz humana es muy rico en armnicos (hasta 35 diferentes en
algunos espectros).
Duracin: Es variable, con una mxima fija (tiempo que una persona
puede espirar aire sin inspiracin). La duracin de las vocales es
relativamente grande (0.2 a 1 segundo en promedio).
Envolvente: En la produccin de una vocal se siguen los periodos
ataque, extincin (relativamente largos aunque pueden variar sobre
amplio rango) y estado estacionario (menor cambio en componentes
frecuencia). Durante los tres hay un cambio considerable en
espectro acstico.
En www.ehu.es/acustica/espanol/musica/vohues.html

de
un
en
el

La voz tuvo en la antigedad, como medio de expresin, un valor

que bastaba para concluir un acuerdo o ser determinante en la
formacin de una voluntad vinculante y plenamente exigible.
Ciertamente, puede parecer que para el testamento, la diferencia
entre la eficacia de su expresin audiovisual y escrita resulte ociosa.
Ello se debe a la desvalorizacin de dicho acto en la sociedad
peruana actual. Sin embargo, en otras latitudes, en pases
desarrollados, el testamento es una institucin adems de
importante, necesaria para el ciudadano promedio, quienes
comprenden la naturaleza del mismo y su utilidad (cual es ordenar
la sucesin despus de la muerte), por la misma naturaleza
imprevisible de la muerte y el impacto que esta ocasiona en el
mbito jurdico del individuo.
Siendo que el registro de ambas formas de expresin de la voluntad
son, con los adelantos tecnolgicos actuales, confiables y
perdurables, se concluye que su empleo derivar en un plus a las
formas de expresin existentes para la voluntad testamentaria.
El plus que la composicin tanto sonora como visual otorga a la
expresin de la voluntad es, por tanto, de carcter cualitativo, lo
cual deriva en un impacto mayor respecto a los destinatarios. Estos
sentirn que no solo estarn cumpliendo una serie de expresiones,
oraciones o enunciados escritos, que, por mas que sean imperativos
y conlleven lo querido por el agente testamentario, no dejan de ser
impersonales (mxime en el caso del Testamento por Escritura
Pblica en el cual la redaccin no la realiza el testador) sino que es
la viva voz, la emanacin de una personalidad, aunque ya ausente,
el valor que los gestos y expresiones puedan tener en aquellos, los
que contengan la verdadera y real voluntad, la misma que no puede
ni debera ser desconocida.
En la era de las telecomunicaciones y avances tecnolgicos, se hace
ms frecuente la plasmacin a medios que hagan ms duraderas
las ideas y obras de la humanidad 95. Siempre que sea posible, el
video puede ser un medio tan oportuno que no debe ser
despreciado por meras razones de costumbres jurdicas.
2. Estudio Comparativo con otras clases de Testamentos
95 Un documento que hace hincapi en la importancia de la herencia
audiovisual del siglo 20: www.fiatifta.org/conferences/past/paris_2004

El Testamento Audiovisual tiene el objetivo no solo de modernizar la

faccin del acto testamentario sino superar las desventajas que la
doctrina especializada atribuye a las otras clases de testamentos.
En este apartado se analizarn las clases de testamento consignadas en
la legislacin civil peruana, sus requisitos, ventajas y desventajas.
Finalmente, un anlisis comparativo con el Testamento Audiovisual con
el fin de resaltar las ventajas del mismo respecto a las clases preexistentes.
2.1

Testamento en Escritura Pblica

Es aquel testamento otorgado ante notario pblico, y en presencia
de 2 testigos, a efecto de su incorporacin en su libro de protocolo.

Son sus ventajas ms evidentes la seguridad que produce respecto

a su autenticidad y su conservacin. Sin embargo, es justamente su
carcter pblico el que desalienta a muchas personas a realizarlo
por este medio.

Regulado en los artculos 696 a 698 del Cdigo Civil, resaltan entre
sus formalidades la obligatoriedad de la presencia del testador, el
notario y dos testigos hbiles, desde el principio hasta el final de su
realizacin. El testador expresar por si mismo su voluntad
dictndole al notario o dndole por escrito las disposiciones que
debe contener. Durante la lectura, despus de cada clusula se
certificar con el testador si lo ledo corresponde a su voluntad.
La ventaja del Testamento Audiovisual respecto al otorgado por
Escritura Pblica se traduce en un menor nmero de formalismos,
as como un proceso ms abreviado en cuanto a su elaboracin y, lo
ms importante, confiere privacidad a lo expresado por el testador.
2.2

Testamento Cerrado
Es aquel mediante el cual el testador le entrega en forma personal
al Notario un sobre cerrado conteniendo su testamento el cual se
abrir solo al morir aqul. Intervienen dos testigos y el Notario
expedir un acta certificando su recepcin.

Sus principales ventajas son la de generar seguridad respecto a su

conservacin as como la de permanecer su contenido en secreto
hasta la muerte del testador, siendo de mucha utilidad para
personas tmidas o que no deseen generar conflictos previos a la
apertura de su sucesin. Sin embargo, presenta el inconveniente de
que pueda contener disposiciones contradictorias o ilcitas lo que
podra devenir en una nulidad o ineficacia del mismo.

Regulado en los artculos 699 a 706 del Cdigo Civil, cada pgina
debe ser firmada por el testador, o si lo coloca en un sobre en la
cubierta de tal manera que no pueda ser abierto sin alterarla. El
notario dejar constancia sobre la cubierta del otorgamiento y
recepcin del testamento, para luego ser firmado por el testador,
testigos y el notario.
Esta clase de testamento es la que guarda mayor semejanza con la
figura propuesta por la privacidad de la manifestacin. Sin embargo,
el mayor valor que contiene la imagen y voz del testador supera
ampliamente al texto, como en las otras clases de testamentos.
2.3

Testamento Olgrafo
Es aquel testamento que el testador escribe ntegramente de su
puo y letra, fechndolo y firmndolo, sin intervencin de terceros.
Son ventajas de esta clase de testamento su simplicidad para
otorgarlo as como la reserva y facilidad para revocarlo. La
privacidad es elemental para una expresin libre de la voluntad, lo
que resulta muy til para las personas tmidas y para casos de
urgencias. Sin embargo, tambin es desventajoso en el sentido que
puede perderse, ser ocultado o falsificado por terceros, as como la
necesidad de seguir un proceso de comprobacin y su onerosidad
respecto a los dems testamentos.
El Cdigo Civil lo regula en sus artculos 707 a 711. Son sus
formalidades: ser escrito, fechado y firmado por el testador,

realizarse respecto de l una comprobacin judicial y ser

protocolizado en el plazo de 1 ao desde la muerte del testador 96.
2.4

Testamentos Especiales
Se dice as de los testamentos que se realizan en circunstancias
especiales que conlleva a otorgarles un trato diferente aunque
necesiten de los requisitos del testamento en general para su
validez. A saber:
2.4.1 Militar
Es el acto jurdico que pueden otorgar determinadas
personas en circunstancias especiales. Reemplaza al
testamento en Escritura Pblica y al cerrado mas no al
olgrafo que se puede otorgar en cualquier momento. Para
su otorgamiento se requiere que existe un estado de guerra,
pudiendo ser dentro o fuera del pas.
Su utilidad radica en la posibilidad que otorga a los
miembros de las Fuerzas Armadas, Polica Nacional as como
las personas que sirvan a aquellas, los prisioneros de guerra
en poder de la fuerza peruana y los peruanos que se
encuentren
en
poder
del
enemigo,
conforme
a
Convenciones Internacionales, a testar en circunstancias en
las que no se puede otorgar Testamento por Escritura
Pblica o Cerrado.
Regulado por el Cdigo Civil en sus artculos 712 a 715,
prescribe la forma escrita y la firma del testador as como de
la persona ante quien se otorga y los testigos. El documento
se remitir al Ministerio que corresponda el cual lo enviar
al Juez del ltimo domicilio del testador. A continuacin se
pedir su comprobacin judicial y protocolizacin notarial,
conforme a las reglas del Testamento Olgrafo. El plazo de
caducidad del testamento es de 3 meses desde que el

96 Se debe tener en cuenta el artculo 703 que dispone que en caso

que la cubierta del sobre que contiene el testamento cerrado este
deteriorada, siendo posible el cambio de pliego que contiene el
testamento, dispondr la validez del mismo como olgrafo, de
reunir los requisitos para dicha clase de testamento.

testador deje de estar en campaa, pudiendo testar en

alguna de las formas ordinarias.
2.4.2 Martimo
Acto Jurdico que pueden otorgar los navegantes en un
buque durante la travesa acutica, no siendo solo permitido
en la navegacin martima sino tambin en la lacustre y
fluvial.
Permite testar a cualquier persona (jefe, oficiales, tripulacin
y pasajeros) a bordo de un barco en navegacin, ya sea
buque de guerra peruano o barco mercante de bandera
peruana, de travesa o de cabotaje, con fines industriales o
cientficos.
Regulado por el Cdigo Civil en sus artculos 716 a 720, ser
otorgado ante quien tenga el mando del buque o en quien
se delegue dicha funcin. El testamento ser anotado en el
diario de bitcora. Se entregar un ejemplar del testamento
al agente consular (en caso el buque arribe a puerto
extranjero antes de regresar al Per) quien lo remitir al
Ministerio de Marina o a la Direccin General de Capitanas
en su caso quien lo enviar al juez de ltimo domicilio del
testador,
para
los
trmites
de
comprobacin
y
protocolizacin. Caducar el Testamento a los 3 meses del
desembarco definitivo del testador, pudiendo testar en
alguna de las formas ordinarias.
2.4.3 Areo
Acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en un avin
durante la travesa area. Debe tratarse de una situacin in
extremis que hagan dudar sobre la supervivencia del
testador al momento del aterrizaje de la nave.
Regulado por Ley 24882 de Aeronutica Civil, el testamento
ser autorizado por el comandante de la aeronave con lo
cual le confiere funciones notariales disponiendo su
inscripcin en el libro correspondiente. Debe luego remitir
copia autenticada del registro a la autoridad competente del
estado de matrcula de la Aeronave. El Testamento otorgado

de
esta
forma
tambin
debe
ser
protocolizado
notarialmente, aunque no est sujeto a plazo de caducidad.
2.4.4 Consular
Es el mismo testamento en Escritura Pblica o cerrado
otorgado por un peruano en el extranjero ante el agente
consular peruano quien cumple la funcin de Notario
Pblico. La forma del testamento se rige por la ley Peruana
cuando se otorga ante funcionario consular del Per en el
extranjero. No tiene plazo de caducidad.
Del mismo modo son vlidos en el Per, en cuanto a su
forma, los testamentos otorgados en otro pas por peruano o
extranjero ante funcionario autorizado para ello segn las
formalidades de la ley extranjera, salvo las modalidades
incompatibles con la ley peruana.
El anlisis de las formas especiales de testamento, los cuales
asumen dicho adjetivo debido a circunstancias especiales al
momento de su otorgamiento, lleva a una conclusin. El anlisis
realizado al testamento olgrafo se aplica a los Testamentos Militar
y Martimo por la similitud formal entre dichas formas
testamentarias. Similar referencia respecto a los Testamentos
Consular y Areo, para cuyo anlisis se toma como referencia el
otorgado por Escritura Pblica, cumpliendo, el Cnsul Peruano,
labores de Notario.
Ventaja comn del Testamento Audiovisual
testamentos cerrado, olgrafo y especiales

respecto

El Cdigo Procesal Civil regula en sus artculos 817 al 825 el proceso

no contencioso de comprobacin de testamento con el fin de
verificar la autenticidad y cumplimiento de las formalidades del
mismo.
La protocolizacin evita la prdida o deterioro del testamento, le
reconoce autenticidad y le confiere la condicin de instrumento
pblico.
La resolucin judicial que pone fin al proceso no prejuzga la validez
formal del testamento ni el contenido de las disposiciones

testamentarias. Luego, para la produccin de efectos del

testamento, se mandar protocolizar notarialmente el expediente.
El Testamento Audiovisual es ventajoso respecto a los testamentos
que requieren dicha comprobacin posterior pues no necesitar de
ello, evitando el gasto que demandara su realizacin.
3. Aspectos Tcnicos
Si bien en los captulos previos se ha enfatizado en las caractersticas
diferenciales de la propuesta as como sus ventajas funcionales respecto
a las otras clases de testamento, no se debe obviar el hecho que la
tecnologa a aplicar al Derecho, mxime si se trata de un hecho de tanta
importancia como el testamento, debe estar premunida de los requisitos
mnimos para que su uso no sea indiscriminado, manipulado o conlleve a
dudas sobre la seguridad de su contenido.
Se desarrollarn a continuacin tres aspectos: primero, el discurso que
prevalece en la actualidad respecto al uso de la tecnologa en los
documentos tanto materiales como inmateriales; luego se propondrn
los dispositivos (hardware y software) necesarios para que la realizacin
del testamento audiovisual sea ptima y finalmente se proceder a
aplicar lo expuesto en el captulo segundo sobre requisitos que los
documentos electrnicos deben cumplir para su validez.
3.1

Tendencia a virtualizar los documentos en el Derecho actual.

La realidad peruana
Una de los objetivos de la administracin pblica actual es reducir
en lo posible la consignacin en papel de la informacin que se
derive de cualquier actividad llevada a cabo.

Este concepto no es reciente. Hacia 1980, surge el concepto de

oficina sin papel, que no ha logrado su insercin en la vida debido
a varios factores.

Uno de ellos, el crecimiento de los flujos informativos. Gracias a las

Intranet, la comunicacin interna ha alcanzado unos ratios
inimaginables hace tan slo unos aos. Los bits fomentan la
comunicacin, evidentemente, pero tambin es cierto que facilitan

la multiplicacin del uso de papel. La diferencia respecto al modelo

tradicional, el del documento fsico, estriba en que del documento
digital se pueden hacer tantas copias como se desee
simultneamente (varios usuarios pueden disponer del documento
a la vez) sorteando la limitacin fsica del documento en papel. Por
el contrario, cada usuario del documento posee la capacidad de
reprografiarlo o imprimirlo, con lo que se multiplican las
posibilidades de aumentar la tasa de consumo de papel.
El principal motivo que impulsa al usuario de una Intranet a
imprimir en papel es, sin duda, el hbito. El papel ofrece muchas
ventajas frente a los ordenadores: es flexible, transportable, no
necesita perifricos como enchufes, hubs, teclados, etc.

Otro motivo, sin duda, es la proliferacin del software. Con el afn

de hacer la informacin accesible para todos y estandarizar los
sistemas operativos en su seno, las empresas estandarizaron los
formatos (Acrobat, Excel, Flash) y a la larga, lo que se plante como
un recurso para simplificar los procesos ha incrementado la
complejidad. Ante el dilema de no saber manejar las aplicaciones,
los usuarios imprimen los documentos en papel, el nico formato
que todos dominan a la perfeccin.
Sea como fuere, el prximo paso ya est dado: pronto se
comercializar el papel digital; una especie de lmina metlica con
micropartculas que permiten la impresin por calor. Su ventaja
residir en que sern totalmente reeditables. Es decir, que una vez
utilizadas se podrn clarear de nuevo para volver a escribirlas con
la misma calidad. De este modo, el desecho quedar casi
erradicado y el consumo de papel en la empresa prcticamente se
anular.97

En el Per, dicha digitalizacin se ha hecho gradualmente con la

sancin de normas, muy dispersas, que han permitido la insercin
del documento electrnico en la sociedad actual. Entre las
principales normas se pueden citar:
97 Carlos Climente. Qu es la oficina sin papel? En
www.winred.com/EP/articulos/intranet/a20.html

DS 009-92-JUS Reglamento del D. Leg. 681 sobre microarchivos

empresariales organizados con la tecnologa de las microformas
mediante procesos de microfilmacin.
D. Leg. No 681 que otorga eficacia legal al documento digital
obtenido del microfilmado.
Ley de Microfirmas, que busca eliminar el papel de empresas y
organismos
pblicos.
Posibilita
validar
documentos
microfirmados (rubricados electrnicamente por un fedatario).
Resolucin Administrativa del Ministerio Pblico (25.06.99) que
aprueba elaboracin de propuestas para tratamiento de
imgenes y documentos de archivos principales usando, entre
otras, tecnologas de microfilmacin, digitalizacin.
DS 001-2000-JUS, que aprueba Reglamento sobre aplicacin de
tecnologas avanzadas en materia de archivo de documentos e
informacin a entidades pblicas y privadas.
Ley 27269 Ley de firmas y certificados digitales (28.05.2000).
Ley 27291 que modifica el Cdigo Civil. Permite uso de medios
electrnicos para comunicar la manifestacin de voluntad y
utilizar la firma electrnica (24.06.2000).
Ley 27419 que modifica Cdigo Procesal Civil. Posibilita envo de
ciertos actos
procesales
mediante
correos
electrnicos.
(06.02.2001).
Resolucin No 103-01 de SUNAD, que establece uso obligatorio
del "Formato Electrnico de Documentos Internos" (FEDI), en
tramite interno de documentos no relacionados con despacho de
mercancas.
DS 019-2002-JUS. Reglamento de la Ley de firmas y certificados
digitales.
Ley 26612 que modifica el Cdigo Procesal Civil introduciendo a
las cintas cinematogrficas, microformas (en microfilm o soporte
informtico), reproducciones de audio o video y telemtica, entre
otros, como documentos dentro del proceso civil.

Sin embargo, es justamente la dispersin no sistematizada aadido

a la falta de publicidad y aplicacin del mismo lo que ha impedido
una unidad en su uso.
Resulta imperativo cooperar en la cultura del documento digital y
tomar conciencia, en especial en la administracin pblica, que

efectuar operaciones y trmites documentarios a dicho nivel

devendr en una operatividad ms eficaz.

3.2

El soporte material
Tal como se advirti en segundo capitulo, son amplias las
posibilidades de almacenar informacin en soporte electrnico.
Dentro de los mencionados, es el CD el ms indicado para tal fin en
la actualidad (relativamente seguro, durable segn el productor y
muy econmico).
Para tal fin, se recomienda el uso de CDs con gran respaldo tales
como Hewllet Packard, Sony, y Phillips, puesto que las dems
marcas alternas no brindan una garanta de durabilidad debido a
que su demanda es un mercado de productos desechables por lo
que no les es importante la fabricacin de CDs duraderos.
Sin embargo, tcnicas mas avanzadas como el DVD, o el Blue Ray
tambin son ptimas para almacenar estos videos pero su costo de
realizacin es muy elevado en la actualidad.
Para otorgar un testamento a travs de un soporte electrnico se
deben considerar como requisitos mnimos:
1. HARDWARE
Los dispositivos fsicos que se necesitan son:
Una computadora (CPU, Monitor, Teclado y mouse) con las
siguientes caractersticas:
-

Procesador Intel (puro/original) de 733 Mhz

Memoria de 256 Mb
Mainboards de Marca Intel con sonido y video incorporado
Disco duro de 20 Gigas
Burner room de cds de 52x32x52 de velocidad
Webcam de 2.0 mega pxeles (mnimo)
Micrfono estndar
Dos parlantes estndares
No debe poseer tarjeta fax MODEM ni tarjeta red para evitar
contacto o intrusin a travs de la red o internet.

2. SOFTWARE
Para realizar el registro del video as como su plasmacin en un
CD se necesita:
-

Windows XP98 o superior

Movie Maker99
Monologue100
Nero101
Hacha102

Los mecanismos de seguridad que posee la propuesta

constituyen una alternativa de norma jurdica innovadora en
donde se complementa el derecho con el uso de la tecnologa
eficientemente desarrollada para tales fines. As, el derecho no
se agota en formalidades legales sino adems tendr
requerimientos tcnicos especficos dndole doble nivel de
seguridad.

3.3

Requisitos que el video debe cumplir conforme a la teora

sobre documentos electrnicos
Habindose analizado en el capitulo
Electrnico los requisitos que debe
como tal, se proceder a verificar si
A saber, autenticidad, inalterabilidad

correspondiente al Documento
cumplir para ser considerado
la propuesta cumple con ellos.
y durabilidad.

98 Sistema operativo ms usado en Per compatible con aplicaciones

necesarias.
99 Programa para capturar el video y audio desde una webcam,
preintalado con el windows XP.
100 Programa por el cual se reproduce con una voz simulada en
software lo ingresado a travs de un procesador de texto.
101 Software que permite almacenar informacin en un CD-R, CD-RW.
102 Programa de particin de archivos de gran tamao en fracciones
especificadas por el usuario.

Autenticidad
Este requisito, referido a la certeza que produce respecto a la
veracidad del contenido y el autor del mismo, se concretiza al
ser la imagen y voz registrada del testador, la que contenga la
voluntad testamentaria a ejecutar.
Si bien un video es, con la tecnologa actual, modificable y
susceptible de edicin, es la fe notarial que otorga dicha
investidura la que producir certeza al respecto. Al permanecer
en poder del notario, existir una presuncin iuris tantum
respecto a la autenticidad del video que cualquier objecin al
mismo deber sustentarse en prueba en contrario contundente y
con informe pericial determinante.

Inalterabilidad
Esta caracterstica se refiere a la permanencia de la informacin
como una unidad sin modificacin o edicin alguna. Ser
inalterable el video cuando la imagen y audio registrados no
haya sido manipulado sin haberse modificado su unidad
discursiva, aadido o extrado imgenes.
La fe notarial ser la que brinde certeza al respecto por cuanto
durante el tiempo que permanezca en su poder el video no
deber ser objeto de manipulacin, excepto en caso de
actualizaciones, traspaso a soportes modernos y/o creacin de
copias de seguridad.

Durabilidad
Se refiere a la permanencia en el tiempo de la informacin
registrada sin que el trascurso del mismo genere desgaste o
deterioro en la calidad de la informacin.
Si bien, el lograr la existencia eterna de un documento es una
tarea casi utpica, el conservarlo en soportes de duracin
estndar superior a la promedio (lase CD o DVD, en especial de
marca conocida como Sony, Phillips, LG o Hewlett-Packard)
disminuye considerablemente el riesgo de prdida de la
informacin por el trascurso del tiempo, mxime si se considera

que el lapso que trascurre entre la faccin del video y la muerte

del testador no es, por lo general, muy amplio.
De otro lado, la conservacin del documento electrnico se dar
en un estuche de cd con capacidad para dos unidades el cual
guardara dos copias del testamento audiovisual, este estuche
ser lacrado hasta su oportuna apertura a la muerte del testador.

4. El Testamento Audiovisual en la legislacin peruana

Habindose desarrollado los aspectos tericos, tcnicos y prcticos de la
presente propuesta, en esta ltima parte del informe, se proceder a
aplicar lo anteriormente expuesto y realizar un anlisis global del mismo
con el propsito de esbozar una idea de lo que sera, en la realidad, el
Testamento Audiovisual.
De este modo, se pueden mencionar 4 niveles de sustento para la
propuesta analizada en el presente trabajo de investigacin.
Sustento Legal

La dacin de las leyes 27291 y 26612 que modifican los artculos 141 del
Cdigo Civil y 234 del Cdigo Procesal Civil respectivamente representa
la insercin de la legislacin peruana en la corriente que tiende a
virtualizar y/o digitalizar las relaciones jurdicas interpersonales. De este
modo, reconoce el uso de nuevas tecnologas al dotarles de valor
jurdico y eficacia probatoria, dentro de las cuales podemos destacar la
admisin de cualquier medio directo, manual, mecnico, electrnico u
anlogo (recepcin implcita del Principio de Equivalencia Funcional)
para la expresin de la voluntad y el reconocimiento expreso de las
reproducciones de audio y video como documentos vlidos para
representar algn hecho, actividad humana o su resultado.

Con dicha base legal, la recepcin legal del testamento audiovisual es

perfectamente admisible por cuanto entre las tecnologas vlidas se
reconocen al CD y DVD o futuros dispositivos conforme al Principio de

Neutralidad Tecnolgica- (soporte electrnico) y se acepta el valor

probatorio de las reproducciones de audio y video (el documento
testamentario emplear dichos medios) para la expresin de la voluntad.

Sustento Doctrinario

La propuesta recoge la tendencia doctrinaria a flexibilizar las formas en

el Derecho, favoreciendo la subsistencia del acto jurdico cuando se
comprueba inequvocamente su validez.

La resistencia de la ley, palpable an, para eximir al testamento de su

carcter escrito, queda compensada por el principio doctrinario del
Favor Testamenti, lo que permite el traslado de la forma escrita a la
audiovisual en la faccin del testamento, no suponiendo ello una
desnaturalizacin del acto.

La doctrina tambin ha elaborado una teora sobre el documento

electrnico, siendo su principal aporte el principio de la Equivalencia
Funcional, que otorga validez a la voluntad expresada a travs del
documento electrnico, equiparndola para todo efecto con el
tradicional o escrito.

De ese modo, la nueva forma representada en la faccin audiovisual del

testamento as como el traslado del soporte a uno electrnico es
perfectamente
posible,
contando
con
un
apoyo
doctrinario
mayoritariamente aceptado.

Sustento Tecnolgico

La aplicacin de la tecnologa al derecho ha significado un cambio

notable en las reas en las que se la ha empleado. Por ello, la ventajosa
introduccin del documento electrnico en las relaciones jurdicas
actuales no debe desconocerse en un rea tan importante como la del
Derecho de Sucesiones.

Tomando como referencia el documento electrnico, su uso como

soporte en la realizacin del testamento audiovisual debe cumplir con
los requisitos exigidos conforme a la teora pertinente. As, se exige que
el documento sea autntico (lo que se logra con la intervencin notarial,
dada la fe pblica), inalterable (al ser la tecnologa empleada CD, DVD
o ulterior- de un solo registro o WORM) y durable (pues el soporte debe
ser garantizado por una compaa de calidad Standard, vg. Sony,
Hewlett Packard o LG, entre otros).

Sustento Ontolgico

La propuesta destaca la importancia que cumple la imagen y la voz en la

expresin de la voluntad humana, al otorgarle una mayor calidad
expresiva y representativa.

La imagen se caracteriza por ser real, continua y formar una compleja

unidad. La voz, por su propia estructura y caractersticas, permite
evidenciar las variantes fonticas, expresivas y de discurso de la
persona que la emite. En ese sentido, la expresin audiovisual de la
voluntad le permite al agente distinguirlo en forma exclusiva y
excluyente de los dems como no puede la escritura (por ms que la
caligrafa sea altamente representativa de la persona que la produce).

En conclusin, a la luz de los resultados, si se justifica la insercin del

testamento en video en la legislacin peruana vigente, debido a que
plantea una alternativa acorde con la tecnologa moderna
resguardndose la seguridad necesaria para la validez de dicho acto sin
atentar con su objeto cual es dejar constancia de la ltima voluntad (la
cual queda realzada al ser expresada mediante la imagen y la voz).
4.1

Generalidades
El Testamento Audiovisual, en cuanto acto jurdico, se asemeja a
cualquier realizado conforme a la normativa peruana. La diferencia
es su otorgamiento en un soporte electrnico, con las ventajas
derivadas de ello, gracias a la tecnologa actual. Corolario de ello es

que, en cuanto sea posible, se aplicarn las reglas generales de los

actos jurdicos.
Adoptando el valor de un testamento por escritura pblica (para
que tenga eficacia inmediata posterior a la muerte del testador,
evitando el trmite para su comprobacin judicial), la propuesta
surge como una forma de aprovechar los dispositivos que la
tecnologa y modernidad nos proveen.
De otro lado, la propuesta recepta las ventajas de las formas preexistentes. As, goza de la Fe Notarial del Testamento por Escritura
Pblica, su conservacin es segura como en el Testamento Cerrado
y el testador otorga el documento en forma privada, caracterstica
del Testamento Olgrafo. Todo ello, sumado al plus de la
caracterstica audiovisual, deviene en una innovacin en materia
testamentaria, al actualizar dicho acto y reforzar su importancia en
la vida de la persona humana.
4.2

Realizacin del Testamento Audiovisual

Se realizar en una notaria autorizada. Sin embargo, el notario solo
manifestar las generales de ley. Dado el carcter personal e ntimo
que se quiere resaltar en la propuesta, se ausentar durante la
expresin de la voluntad.

Respecto a los testigos, se plantea en doctrina que su presencia en

la faccin del acto testamentario ha devenido en un mero
formalismo. En cualquiera de las clases, sea la de testigos respecto
del testamento o de la capacidad del testador, su funcin puede ser
suplida por la intervencin notarial o alguna otra forma de
certificacin de la autenticidad del testamento. El prescindir de
testigos devendr en una mayor libertad al testador para expresar
su voluntad, reduciendo requisitos para la versatilidad de la
propuesta sin atentar contra su seguridad jurdica y la comodidad
del testador.
El testador tendr plena libertad de expresin de su ultima
voluntad, sin intermediarios, en forma secreta y privada, la cual solo
ser develada al momento de su muerte. Ser necesaria, sin
embargo, alguna orientacin de carcter legal que el notario pueda
darle previo al otorgamiento del testamento con el objeto de

impedir que se incurra en nulidades al no respetar el testador las

normas sobre Derecho Sucesorio.
Realizado el testamento, el notario proceder a detener la filmacin
y almacenar el video registrado en dos CDs (dos copias del mismo
video103).

El testador y el notario firmarn e imprimirn su huella digital tanto

en el depsito que almacena el soporte que lo contiene (un estuche
de CD lacrado) como en el soporte mismo, en tanto sea posible
(caso del CD).

Respecto a las personas mudas o incapacitadas para hablar, se

permitira excepcionalmente la participacin de un tercero, un
traductor, el cual tendr responsabilidad sobre lo traducido y de
existir duda esta traduccin ser sometida a pericia. Sin embargo,
los mudos o incapacitados para hablar, podrn optar por medios
alternativos como el programa Monologue, software que permite a
travs de un interlocutor ciberntico leer lo escrito textualmente por
el testador, generando audio que reproduzca lo expresado.
4.3

Contenido de la Voluntad testamentaria

Dada la amplia libertad que tendr el testador, quien no tendr otra
limitacin que la legal, se optar por hacer un ensayo
independiente para cada tipo de disposiciones testamentarias.

Disposiciones de Carcter Patrimonial

El testador se pronunciar sobre el destino del activo y pasivo de
su patrimonio, explicando las razones de su decisin (los motivos
en especfico para cada disposicin, sea a ttulo universal o
particular). Su expresin audiovisual, frente al tradicionalismo
escrito, otorgar ciertas ventajas que ya fueron analizadas
previamente.
-

Disposiciones de Carcter ExtraPatrimonial

103 Para una mayor durabilidad del documento y mejor fijacin de la

informacin registrada, se recomienda como velocidad de grabacin la de
8x.

Se resalta en esta parte la funcin que cumple la expresin

audiovisual. Las recomendaciones, consejos, reflexiones y
deseos de ultima voluntad de carcter no patrimonial que el
testador exprese sern receptados en los sucesores
(principalmente parientes consanguneos directos, aunque sin
excluir a parientes por afinidad) de una forma especial y
diferente a las previamente existentes.
Al respecto, en tanto expresin de carcter extra patrimonial, en
doctrina se ha creado el concepto de Testamento Vital, el cual se
refiere a las disposiciones que el testador manifestar respecto a
su salud y calidad de vida en caso pierda la voluntad. As,
dispondr que se le mantenga con vida mediante el uso de
medios artificiales en caso devenga en estado vegetal o en caso
contrario, se le deje fallecer.
4.4

Inscripcin en Registros Pblicos

Realizado el testamento audiovisual, el notario extender un acta
en el cual consignar su otorgamiento por el testador, recepcin por
el Notario y sus firmas, el cual introducir junto con el soporte
electrnico dentro de un depsito (vg. estuche de CD) para su
posterior lacrado.
Finalmente extender un parte a Registros Pblicos con los
siguientes datos:
-

Constancia de la faccin del testamento, con las

generales del sujeto agente (testador).
Nmeros de serie del CD en el cual se registr el
testamento (dgitos que se hallan en la circunferencia central,
generalmente transparente, del CD).
Tamao (en kilobytes) del archivo almacenado en los
CD.
Duracin del video.
Formato en el cual se ha registrado.

Una vez inscrito en Registros Pblicos, el documento adquiere

publicidad respecto a terceros.
4.5

Ejecucin del Testamento Audiovisual

Fallecido el testador, los interesados procedern, conforme a ley, a

requerir a los registros pblicos un certificado sobre la existencia o
no de testamento a nombre del causante de la sucesin.
De resultar positiva la bsqueda, los interesados podrn requerir al
notario su apertura. Dicha apertura determinar la lectura del video
por parte del notario. El notario proceder a otorgarles, adems de
una copia del CD que contiene el testamento (que tendr el valor de
testimonio), una trascripcin de lo expresado por el testador en lo
que respecta a disposiciones patrimoniales.
Dicho documento tendr carcter pblico y valdr como ttulo para
solicitar la respectiva inscripcin de transferencia de la propiedad
de los bienes que componan la masa hereditaria en Registros
Pblicos.
4.6 Impugnacin del Testamento Audiovisual
Los legitimados podrn impugnar el testamento audiovisual en los
siguientes casos:
-

VI.
1.

Cuando no concuerde el Nmero de Serie del CD.

Cuando el video sufra dao irreversible en todo o parte
de su contenido.

CONCLUSIONES
El testamento es un acto importante en la existencia de la persona.
Su otorgamiento se permite en medios que beneficien cualitativamente
su expresin.

2.

El uso del documento electrnico es ventajoso en cualquier rea del

quehacer
jurdico.
Su
admisin
en
el
derecho
sucesorio
(especficamente, el testamento) en aplicacin del principio de la
equivalencia funcional es impostergable.

3.

La Imagen y Voz humanas refuerzan la calidad expresiva de la

voluntad, en especial en un acto de tanta importancia como el
testamento, en el cual la escritura no resulta del todo perfecta para
alcanzar su verdadero objetivo el cual es trascender socialmente tras
la muerte de la persona.

4.

La adaptacin del Derecho a las nuevas formas de tecnologa en

nuestro pas se ha hecho de una forma progresiva. Sin embargo, en el
campo del derecho de sucesiones, en especifico el testamento, an no
se ha aplicado, desconocindose la importancia del objeto que tutela
esta rama, como es la trascendencia social de la persona humana.

5.

Los pronunciamientos judiciales sobre el documento electrnico

demuestran la aquiescencia a nuevas formas de tecnologa, siempre
que cumplan los requisitos legales.

6.

El testamento otorgado a travs de un soporte audiovisual permite

la expresin de la voluntad de una manera completa. No representa
trasgresin alguna al concepto bsico del testamento ni al de acto
jurdico. Por el contrario, es una inmejorable oportunidad para
actualizar las formas de otorgamiento de este acto de vital importancia
en la vida de la persona humana.

7.

La omisin de formalismos legales tradicionales que conlleva dicho

aggiornamiento formal que salvada con la aplicacin del Principio
Favor Testamenti, evitando la invalidez del testamento cuando su
autenticidad queda garantizada por otros medios.

VII. RECOMENDACIONES

1. Debe adaptarse progresivamente la tecnologa al Derecho en todas las

reas en las que sea posible ello y se aprecie un beneficio cualitativo,
mientras no se atente contra la naturaleza de las instituciones y se
respeten condiciones mnimas para su validez.

2. Debe reasignarse titularidad a los Actos Jurdicos as como destacar a la

voluntad humana como su centro y eje, franquendose a las personas
del mayor nmero de medios idneos para realizar su voluntad, con
mayor razn en un acto tan vital como el testamento, que comporta la
ltima voluntad. Las formalidades que garantizan su autenticidad no
deben ser bice para su perfecta y libre expresin.

3. Debe regularse el testamento audiovisual en la legislacin peruana como

acto jurdico independiente, debiendo delimitarse sus notas
caractersticas, efectos, formas de impugnacin y proceso de ejecucin.
En consecuencia, se deben aadir en la parte respectiva del Cdigo Civil
los siguientes artculos modelos:

Artculo 1: Pueden otorgar testamento en video aquellos que puedan

expresar su voluntad en forma oral de manera indubitable.

Artculo 2: El testamento en video ser otorgado en una cabina

debidamente equipada ubicada en la notaria. El notario solamente
manifestar las generales de ley y dejar al testador para que en
absoluta privacidad otorgue dicho acto.

Artculo 3: El Notario remitir un parte a Registros Pblicos con los

datos generales del testamento para su inscripcin. Posteriormente al
fallecimiento del testador, el notario har entrega a los interesados de
una copia del video as como la trascripcin de las disposiciones de
carcter patrimonial hechas por aquel en el video, documento que
tendr carcter pblico y valdr como ttulo para solicitar la respectiva
inscripcin.

Artculo 4: El testamento en video podr ser impugnado cuando el

nmero de serie del soporte no coincida con el consignado en el acta
remitida a registros o cuando el soporte sea imposible de reproducir, sin
perjuicio de la responsabilidad del notario.

captulo especial
CASO PRACTICO

A. Consideraciones Generales
Conforme al reglamento de la Facultad sobre elaboracin de informes
de tesis, en este capitulo final, se realizar el anlisis del caso prctico
(sentencia en casacin) sobre el cual se expondrn las ideas de la
presente propuesta.

Se ha de dejar constancia que, debido al carcter novedoso de la

propuesta, no se ha podido encontrar jurisprudencia sobre el tema en
especfico. Sin embargo, al ser el Testamento en video una nueva
forma de expresin de la voluntad, que otorga mayores garantas de su
autenticidad dada la naturaleza de la imagen y audio registrados, se
concluye que los argumentos esgrimidos por los tribunales respecto a
la nulidad del testamento seran evitados con la forma propuesta, al no
requerirse prueba adicional de su faccin, eximirse de crear conviccin
sobre la redaccin de puo y letra del testador as como el reemplazo
del formalismo de la escrituralidad por el de la oralidad, resultando de
ello una ventaja y estimulo para los testadores que representa el
objetivo principal de la propuesta.

La sentencia en Casacin a analizar (la misma que se obtuvo de una

base de datos digital, por lo que no se conoce su iter procesal) declara
Infundada una demanda sobre Nulidad de testamento, decisin que es
firmada por cuatro magistrados. Sin embargo, un magistrado emite un
voto personal a favor de la demanda, decidiendo por la nulidad del
testamento otorgado, exponiendo sus razones, las mismas que sern
objeto de anlisis de la presente.

Se realizar una breve exposicin de la sentencia. Luego se analizar

doctrinariamente los argumentos esgrimidos por el voto singular del
Dr. Castillo La Rosa, y finalmente se realizar un comentario sobre la
sentencia comparndolo con la propuesta estructurada en el presente
trabajo.
B. Texto de la Sentencia
Testamento olgrafo: nulidad
Expediente 658-95
Lima, veintiocho de marzo de mil novecientos noventisis.

VISTOS; con el acompaado; por sus fundamentos; declararon NO

HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fecha cuatro de mayo de
mil novecientos noventicinco, que confirmando la apelada de fecha
veinte de mayo de mil novecientos noventicuatro, declara INFUNDADA
la demanda; con lo dems que contiene y es materia del grado;
condenaron en las costas del recurso y multa de ley a la parte que lo
interpuso; en los seguidos por Jos Gonzles Guerrero y otro con Miguel
Umeres Rodrguez y otro, sobre nulidad de acto jurdico; y los
devolvieron.

SS. ROMAN VASQUEZ ECHEVARRIA - URRUTIA

EL VOTO DEL S. CASTILLO LA ROSA; ES COMO SIGUE: CONSIDERANDO:

Que la nulidad de un testamento puede ser accionada no slo por los
presuntos herederos excluidos, sino por cualquier persona que tenga
legtimo inters en esa nulidad, puede ser un acreedor de aquellos,
arrendatarios y en fin la persona que pretenda gestionar se declare la
herencia vacante, para los efectos de beneficiarse con el porcentaje de
los bienes a que se refiere el artculo 830 del Cdigo Civil; que, en
consecuencia, don Jos Gonzles Guerrero, en su condicin de
inquilino, no negado, de un inmueble de la masa hereditaria de don
Francisco Tizn Pereyra tena legitimidad para obrar; que entre las
formalidades del testamento olgrafo esta el que su texto
ntegramente sea hecho de puo y letra del testador, por lo que el

procedimiento de comprobacin de su autenticidad debe referirse a la

suscripcin del texto, cosa que se ha omitido hacer en el procedimiento
de comprobacin seguido por el demandado don Miguel Umeres
Rodrguez, que fuera instituido heredero nico y universal en ese
testamento olgrafo; que, adems, el trmite de ese procedimiento no
se sujet a lo dispuesto en el artculo 709 del Cdigo Civil, pues no se
indic ni menos se cito a los presuntos herederos; y, los peritos
graflogos no juraron el cargo; infringindose la formalidad prevista en
el artculo 494 del Cdigo de Procedimientos Civiles, adems, estos no
efectuaron examen ni emitieron opinin sobre la letra impresa en el
texto del testamento y el Juez no se refiri tampoco a dicha letra; que
todas esas deficiencias fluyen de la copia del procedimiento que
inobjetada corre a fojas 196 y siguientes; que esos substanciales
defectos procesales, traen consigo, necesariamente, la nulidad del
auto que pone fin a ese procedimiento declarando que ese testamento
es la ltima voluntad de disposicin mortis-causa de los bienes del
finado don Francisco Tizn Pereyra, la consiguiente protocolizacin del
procedimiento y la carencia de efecto legal del testamento: MI VOTO es
porque se declare HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fecha
cuatro de mayo de mil novecientos noventicinco, que confirmando la
de primera instancia de fecha veinte de mayo de mil novecientos
noventicuatro, declara infundada la demanda; REFORMANDO la
primera y REVOCANDO la segunda, se declare FUNDADA la demanda,
en consecuencia, que es nula la comprobacin del testamento olgrafo
aludido, la protocolizacin efectuada ante el Notario don Manuel Forero
de Lima, con fecha veintiocho de noviembre de mil novecientos
ochentiocho y sin efecto legal ese testamento; declararon NO HABER
NULIDAD en lo dems que contiene. Lima, veintiocho de marzo de mil
novecientos noventisis.

S. CASTILLO LA ROSA

C. Exposicin de la sentencia
a. Situacin planteada
Don Jos Gonzles Guerrero y otro interpone demanda de nulidad
de acto jurdico sobre Comprobacin de testamento Olgrafo contra

Miguel Umeres Rodrguez y otro. Solicita el demandante se declare

nulo el testamento otorgado por Don Francisco Tizn Pereyra.

Alega el demandante tener legitimidad para obrar al ser inquilino no

negado de un inmueble de la masa hereditaria del causante.
Asimismo, entre las razones para que se declare la nulidad de dicho
testamento menciona la falta de formalidades del mismo y haberse
omitido requisitos en la comprobacin de su autenticidad.

Conforme la analizada, la sentencia de primera instancia de fecha

20.05.1994 declar infundada la demanda, la cual es confirmada
por la sentencia de vista de fecha 04.05.1995.

Recurrida en casacin, la sentencia sub-anlisis declara no haber

nulidad en la sentencia de vista, declarando infundada la demanda.
Dicha decisin, firmada por cuatro magistrados, contiene, sin
embargo, un Voto singular del quinto magistrado, el mismo que,
exponiendo sus razones, emite su opinin en contrario, se declare la
nulidad en la sentencia de vista, revocndola, se declare fundada la
demanda, nula la comprobacin del testamento olgrafo y la
protocolizacin respectiva, en consecuencia sin efecto legal el
testamento.

b. Determinacin de Litigio
El conflicto de intereses en el presente caso esta determinado por la
pretensin del demandante por que se declare nula la
comprobacin del testamento olgrafo otorgado y sin efecto legal
dicho documento.

D. Exposicin legal y doctrinal de argumentos esgrimidos en la

sentencia

Las instituciones, objeto de estudio en la presente, se referirn a las

formalidades del testamento en cuanto su otorgamiento y su
comprobacin de autenticidad.

a. Legislacin
Cdigo Civil
Art. 695
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, fecha de
otorgamiento, nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en
el artculo 697. Las formalidades especficas de cada clase de
testamento no pueden ser aplicadas a las de otra.
Art. 707
Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea
totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.
Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa
comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado
desde muerte del testador.
Art. 709
Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la
partida de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte
presunta, el juez, con citacin de presuntos herederos, proceder a
la apertura si estuviera cerrado, pondr su firma y sello del juzgado
en cada una de sus pginas y dispondr lo necesario para la
comprobacin de autenticidad de la letra y firma del testador
mediante el cotejo, conforme a las normas del Cdigo de
Procedimientos Civiles que fueran aplicables.

Slo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez puede

disponer que la comprobacin sea hecha por tres testigos que
conozcan la letra y firma del testador.

Art. 811
El testamento es nulo de pleno derecho, por defectos de forma, si
es infractorio de lo dispuesto en el artculo 695 o, en su caso, de los
artculos 696, 699 y 707, salvo lo previsto en el artculo 697.

Cdigo Procesal Civil

Art. 817
Procedencia y Legitimacin activa.- Se tramita conforme a lo
dispuesto en este Sub-Captulo la comprobacin de autenticidad y
cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, olgrafo,
militar, martimo o areo, para su ulterior protocolizacin notarial.

Est legitimado para solicitar la comprobacin:

1. Quien tenga en su poder el testamento;
2. Quien por su vnculo familiar con el causante se considere
heredero forzoso o legal;
3. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y
4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
Art. 821
Medios probatorios.- Tratndose de testamento cerrado, slo se
admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento
extendida en el sobre o cubierta. En defecto del acta, y cuando el
sobre estuviera deteriorado, son admisibles como medios
probatorios solamente la copia certificada del acta transcrita del
registro del notario, la declaracin de los testigos que intervinieron
en el acto, el cotejo de la firma y, en su caso, de la letra del
testador.

Tratndose del testamento olgrafo slo son admisibles el cotejo de

letra y firma o, si esto no fuera posible, la pericia.

De no poder actuarse estos medios, es admisible la declaracin de

testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no sern
menos de tres ni ms de cinco, mayores de treinta aos, vecinos del
lugar en la fecha de otorgamiento del testamento y sin relacin de
parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con
presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador.
Art. 823
Resolucin y efectos de la misma.- Si el Juez considera autntico
el testamento y cumplidos los requisitos formales aplicables al
mismo, pondr su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de
las pginas y dispondr la protocolizacin notarial del expediente,
observando, cuando corresponda, lo dispuesto en el artculo 703 del
Cdigo Civil.
La resolucin no prejuzga la validez formal del testamento ni la del
contenido de las disposiciones testamentarias.

Ley del Notariado

Artculo 36
El protocolo notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la
misma materia en los que el notario extiende los instrumentos
pblicos protocolares con arreglo a Ley.
Artculo 37
Forman protocolo notarial los siguientes registros:
2.
3.
4.
5.
6.

De escrituras pblicas;
De testamentos;
De actas de protesto;
De actas de transferencia de bienes muebles registrables; y
Otros que la Ley determine.

b. Doctrina
A continuacin, un anlisis de las instituciones y figuras jurdicas
mencionadas en la sentencia.

Formalidades del Testamento Olgrafo

Acto formal por excelencia, la legislacin le asigna requisitos que

deben cumplirse bajo pena de nulidad.

En adicin a las formalidades del artculo 695 del Cdigo Civil

(forma escrita, fecha de otorgamiento, nombre y firma de testador),
el artculo 707 establece que dichos requisitos sean realizados por
el propio testador. Su autenticidad se comprobar judicialmente
para lo cual se proceder a su protocolizacin.
Nulidad de testamento

Un testamento vlido es conceptualmente perfecto y se torna

invlido al incurrir en causal. La nulidad, si bien puede tener su
origen en la causal, solo aparece desde que es declarada. La
invalidez es una nocin abstracta, con consecuencias jurdicas solo
mediante la nulidad declarada. La nulidad es la sancin concreta
prevista por la ley en que se materializa la invalidez de los negocios
que no se encuentran conforme a ley.

Por la nulidad, la ley no asigna los efectos jurdicos tpicos y

queridos por las partes. No se reconoce legitimidad a un cambio de
la situacin jurdica o de los derechos pre-existentes, aunque en la
realidad social eventualmente produzca efectos y mutaciones como
si el negocio fuera vlido.

Un testamento nulo no puede convalidarse por prescripcin y

requiere declaracin al respecto para que la nulidad surta efectos.
La accin de nulidad prescribe a los 10 aos.

Las irregularidades de los testamentos solo pueden discutirse

judicialmente, fallecido el testador. En vida de ste, se puede lograr
igualmente su ineficacia con la simple revocacin que puede hacer
el testador.

El testamento es nulo cuando es otorgado por incapaces menores

de edad o por enfermos mentales cuya interdiccin ha sido
declarada, cuando adolece de defectos de forma (forma escrita,
fecha de otorgamiento, nombre de testador y firma) o ha sido
otorgado en comn por dos o ms personas.
Legitimidad para obrar

La legitimidad para obrar es la capacidad de ser parte en el

proceso. Implica en principio aptitud de ser titular de los derechos
materiales o sustantivos en controversia o, mejor, aptitud para
afirmar en un proceso que se tiene la calidad de titular de tales
derechos.

Quien es parte en un proceso es quien tiene la legitimatio ad

causam (vg. un menor de edad o un enfermo mental). Lo principal
es que el hecho de ser parte en un proceso importa pretender ser
titular de un derecho en conflicto amparado por la ley, pues, recin
en la sentencia se determinar si en efecto quien hizo la referida
afirmacin es realmente el titular del derecho alegado o no.

La incorporacin a un proceso tambin se interpreta a contrario

sensu, para excluir a la parte, pues si no tiene relacin en los
hechos derivados de la pretensin, no formar parte de la relacin
procesal.

La legitimatio ad causam implica tener derecho, inters y calidad en

la litis, ser titular de la relacin jurdica sustancial en que se funda la
pretensin. La legitimacin para obrar consiste en la cualidad del
actor o demandado y que los habilita legalmente para asumir tales
calidades con referencia a la concreta materia sobre la cual versa el
proceso.

En el caso especfico del testamento olgrafo, el artculo 817 del

Cdigo Procesal Civil seala que estn legitimados para solicitar la
comprobacin del testamento: quien tenga en su poder el
testamento, quien por su vnculo familiar con el causante se
considere heredero forzoso o legal, quien se considere instituido
heredero voluntario o legatario y quien sea acreedor del testador o
del presunto sucesor.
Procedimiento
testamento

de

comprobacin

de

autenticidad

del

La comprobacin de la autenticidad se refiere a verificar si el

testamento ha sido realmente otorgado por la persona que aparece
como tal en el documento. Permite advertir posibles falsificaciones
o modificaciones de la voluntad expresada.
Conforme al Artculo 817 del Cdigo Procesal Civil, se tramita en
Proceso No Contencioso, la comprobacin de autenticidad y
cumplimientos de formalidades del testamento cerrado, olgrafo y
los especiales para su protocolizacin notarial.

Se ha de tener en cuenta la parte in fine del artculo 823 del mismo

cuerpo legal que seala que la resolucin expedida no prejuzga la
validez formal del testamento ni la del contenido de las
disposiciones testamentarias. De ello se infiere que no advierte, por
ejemplo, la pretericin de algn heredero o el exceso sobre la
porcin de libre disponibilidad en que incurri el causante.

Presentado el testamento al juez, ste proceder a la apertura si

estuviera cerrado, pondr su firma y sello del juzgado en cada una
de sus pginas y dispondr la comprobacin de la autenticidad de la
letra y firma del testador. En orden preclusivo, el artculo 821 del
Cdigo Procesal Civil menciona como medios probatorios el cotejo,
la pericia o, en defecto de elementos necesarios para ello, la
comprobacin ser hecha por testigos que conozcan la letra y firma
del testador.

Protocolizacin del procedimiento

autenticidad del testamento

de

comprobacin

de

Una vez comprobada la autenticidad del testamento y el

cumplimiento de sus requisitos formales, para que surta efectos, el
juez dispondr que la protocolizacin notarial del expediente, dentro
del plazo mximo de un ao desde la muerte de testador.
Por la protocolizacin se incorporan fsicamente al registro de
escrituras pblicas (protocolo notarial) los documentos que la ley,
resolucin judicial o administrativa ordenen, determinando una
coleccin ordenada de registros sobre la misma materia.
La finalidad de la protocolizacin es la custodia y conservacin de
los documentos originales (expedientes en el caso del testamento)
en el archivo del notario, quien luego podr expedir copias
(testimonios) de los mismos.

E. Anlisis del voto en singular

El Dr. Castillo La Rosa expone su voto emitiendo las siguientes
consideraciones:

Omisin de comprobar la autenticidad del Testamento

Se ha omitido proseguir con el procedimiento establecido en los

artculos 709 del Cdigo Civil as como los artculos 817 y 823 del
Cdigo Procesal Civil sobre comprobacin de testamento olgrafo.
El artculo 812 del Cdigo Civil establece la anulabilidad del testamento
al no cumplirse las dems formalidades que no fueran las establecidas
en el artculo 707 en el caso del testamento olgrafo. La accin no
puede ser ejercitada por quienes ejecutaron el testamento y caduca a
los 2 aos desde que el heredero tuvo conocimiento del mismo.

No citacin a presuntos herederos

Conforme el siguiente considerando del Dr. Castillo La Rosa, la no

citacin de los presuntos herederos, conforme al artculo 709 del
Cdigo Civil, una vez presentado el testamento olgrafo acarrea la
anulabilidad conforme al artculo 812 del mismo cuerpo legal.

No juramentacin en el cargo de los peritos graflogos

Conforme al artculo 269 del Cdigo Procesal Civil, el perito al aceptar

el cargo, lo har mediante escrito hecho bajo juramento o promesa de
actuar con veracidad dentro del tercer da de nombrado. De no
hacerlo, se tendr por rehusado el nombramiento y se procede a
nombrar a otro perito.

Al no haber juramentado sus cargos los peritos, su nombramiento

carece de eficacia, por lo que su actuacin debera acarrear la
anulabilidad del testamento otorgado.

Al momento de realizarse la comprobacin del testamento sub-anlisis

se encontraban vigente el Cdigo de Procedimientos Civiles, por lo que
la referencia del Dr. Castillo La Rosa sobre la infraccin del art. 494 es
con respecto a dicho texto legal.

Los peritos no efectuaron examen ni emitieron opinin sobre la

letra impresa en testamento

Conforme al considerando final del Dr. Castillo La Rosa, los peritos no

habran efectuado examen ni emitido opinin sobre la letra impresa en
el testamento.

Ello sera infractorio de varias normas legales. El art. 709 del Cdigo
Civil seala que el juez dispondr lo necesario para la comprobacin de
la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo, en
defecto de lo cual ser hecha por tres testigos. Similar procedimiento

ordena el artculo 821 del Cdigo Procesal Civil que regula el proceso
No Contencioso sobre Comprobacin de Testamento al ordenar la
pericia o la declaracin de testigos. El no haber cumplido alguno de
dichos requisitos impide al juez se pronuncie respecto a la autenticidad
del testamento, puesto que el verbo dispondr empleado en el art.
709 es imperativo.

Considera nuevamente el magistrado que ello es causal de

anulabilidad conforme al tantas veces citado art. 812 del Cdigo Civil.

Es en base a lo expuesto que el Dr. Castillo La Rosa emite su voto

solicitando se declare haber nulidad en la sentencia de vista y
reformndola, solicita se declare fundada la demanda, nula la
comprobacin del testamento olgrafo y la protocolizacin Notarial del
expediente judicial.

Sin embargo, se observa que ninguna de las causales sealadas por el

Dr. Castillo conlleva la nulidad del mismo, puesto que no se han
afectado alguna de las formalidades establecidas en el art. 707 (a
saber, que sea escrito, fechado y firmado por el testador) que son las
que ocasionan dicho resultado conforme al art. 811 del mismo cuerpo
legal. Sin embargo, sera la concurrencia de las cuatro causales
expuestas las que habran orientado al magistrado a la emisin de
dicha opinin.

F. Comentario sobre la sentencia

La sentencia analizada demuestra el exceso del juez en requerir el
cumplimiento de las formalidades en lugar de respetar la subsistencia
de la voluntad del testador.

La propuesta importa la ventaja que no requerir el cumplimiento de

las mencionadas formalidades por cuanto la comprobacin de la
autenticidad de la voluntad expresada se realizar por otros medios.

De ese modo, no ser necesario verificar los requisitos exigidos para

las otras clases de testamentos pre-existentes.

Se observa al respecto una preferencia de los jueces para hacer

prevalecer el cumplimiento de las formalidades legales, a menudo
excesivas, antes que orientarse por el principio rector del Derecho
Sucesorio como es el respeto a la voluntad testamentaria, del cual
deriva el principio Favor Testamenti.

Una sentencia que demuestra dicha postura es la siguiente:

No habindose dejado constancia en el otorgamiento por escritura

publica de que se ha dado lectura a cada clusula para ver si contena
la voluntad del testador y habindose omitido consignar el nombre de
los testigos en la introduccin, procede declara su nulidad.

Se observa que las dos razones esgrimidas, como son la falta de

lectura de las clusulas as como la omisin de colocar el nombre de
los testigos, no resulta de capital importancia en la comprobacin de la
validez del testamento.

En la sentencia analizada, las razones esgrimidas por el voto en

discordia que solicita la nulidad del testamento (omisin de comprobar
la autenticidad del Testamento y la no juramentacin en el cargo de los
peritos graflogos) tampoco se podran calificar como esenciales, con
lo cual se denota una clara intencin de desconocer la voluntad del
testador de una forma que consideramos no responde al espritu de
Derecho Sucesorio, que tiene en el Principio Favor Testamenti a su
mxima expresin respecto a dicho acto jurdico.

En la figura propuesta no ser necesario verificar el cumplimiento de

alguna de dichas formalidades puesto que la sola faccin del video
basta para ello. De ese modo, se reducen las posibilidades de

impugnar la voluntad del testador mediante causales que no siempre

son obstativas para la validez del testamento.

La nica forma de impugnar el testamento en video sera en caso que

el soporte (principalmente el cd) se encuentre deteriorado a tal grado
que sea imposible su lectura.

Sin embargo, no debemos pensar que las ventajas solo se evidencian

al compararlo con las otras clases de testamento, sino que por si sola
la propuesta es una forma muy novedosa y que otorga grandes
beneficios cualitativos en la expresin de la voluntad, por lo que debe
ser receptada por la legislacin.

Consideramos, por lo tanto, que la propuesta es innovadora y esta

demostrado que representa un avance en la realizacin de actos
jurdicos. Por extensin, la idea principal esgrimida en el presente
trabajo, cual es la adaptacin de la tecnologa al derecho debe ser
aplicada a toda rea que as lo permita.

BIBLIOGRAFA

LIBROS

1. ALVAREZ SENTALO, CARLOS. VIDA Y MUERTE EN VALLADOLID, UN

ESTUDIO DE RELIGIOSIDAD POPULAR Y MENTALIDAD COLECTIVA: LOS
TESTAMENTOS. COORDINACION LA RELIGIOSIDAD POPULAR. 2003.
2. BAQUEIRO ROJAS, EDGAR. DICCIONARIO JURDICO TEMTICO
DERECHO CIVIL. OXFORD UNIVERSITY PRESS. 2003.

3. BERNARDO OCANA, ROBERTO. COMO HACER UN TESTAMENTO.

EDICIONES JURIDICAS. ARGENTINA. 1997.
4. BORDA, GUILLERMO. MANUAL DE SUCESIONES (COLABORACIN DE
FEDERICO PELTZER) 12MA ED. PERROT. BUENOS AIRES. 1994.
5. BURDESE, ALBERTO. MANUALE DI DIRITTO PRIVATO ROMANO.
TORINESE. ITALIA. 2000.
6. CABANILLAS SANCHEZ, ANTONIO. ESTUDIOS JURIDICOS EN HOMENAJE
AL PROFESOR LUIS DIEZ PICASSO. THOMSON CIVITAS. ESPAA. 2003.
7. CALDERON DEL RIO, OSCAR. PROCESOS NO CONTENCIOSOS.
COMPAA EDITORIAL AMERICANA SRL. PERU. 1997.
8. CASTAEDA, JORGE EUGENIO. DERECHO DE SUCESIN. TOMO II. 2DA
ED. GRAFICOS P.L. VILLANUEVA S.A. LIMA, 1975.
9. CASTAEDA, JORGE EUGENIO. DERECHO DE SUCESIONES. LECCIONES
DICTADAS EN LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD
NACIONAL DE SAN LUIS DE GONZAGA (ICA). IMPRENTA AMAUTA. 1966
10. DE TRAZEGNIES, FERNANDO Y OTROS. LIBRO HOMENAJE A HECTOR
CORNEJO CHAVEZ. LA FAMILIA EN EL DERECHO PERUANO. FONDO
EDITORIAL DE LA PUCP. LIMA. 1990.
11. DEZ PICAZO, LUIS - GUILLON, ANTONIO. SISTEMA DE DERECHO CIVIL.
VOLUMEN IV. TECNOS. ESPAA. 2003.
12. ECHECOPAR GARCIA, LUIS. DERECHO DE SUCESIONES. GACETA
JURIDICA. PERU. 1999.
13. ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA. DRISKILL. BUENOS AIRES, 1986.
14. FASSI, SANTIAGO. TRATADO DE LOS TESTAMENTOS. ASTREA.
ARGENTINA. 1970.
15. FERNANDEZ ARCE, CESAR. DERECHO DE SUCESIONES. FONDO
EDITORIAL DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. 2003.
16. FERRARI CERETTI, FRANCISCO. DE LOS TESTAMENTOS. EDICIONES
DEL COLEGIO DE ESCRIBANOS. ARGENTINA. 1983.
17. FERRERO COSTA, AUGUSTO.
DERECHO DE SUCESIONES.
UNIVERSIDAD DE LIMA. PERU. 1994.
18. FORNIELES, SALVADOR. TRATADO DE SUCESIONES. 4TA ED.
ACTUALIZADA. TOMO II. TIPOGRFICA EDITORA ARGENTINA. BUENOS
AIRES, 1958.
19. HERRERA NAVARRO, SANTIAGO. PROCESOS CIVILES. NORMAS
LEGALES. PERU. 1996.
20. HINOSTROZA MINGUEZ, ALBERTO. PROCESOS NO CONTENCIOSOS.
GACETA JURIDICA. PERU. 2004.
21. IASONI, MARIE. COMERCIO ELECTRNICO, ASPECTOS LEGALES: UN
DESAFIO PARA EL DERECHO PERUANO. LIBRERA PORTOCARRERO.
PERU. 2002.

22. JOHNSON, DANIEL. THE CONSUMERS GUIDE TO UNDERSTANDING

AND USING THE LAW. BETTERWAY BOOKS. CINCINNATI, OHIO. 1994.
23. JORDANO BOREA, JUAN. INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO. BOSCH
CASA EDITORIAL. BARCELONA. 1958.
24. LA CRUZ BERDEJO, JOSE LUIS Y OTROS. ELEMENTOS DEL DERECHO
CIVIL. TOMO V. DERECHO DE SUCESIONES. 5TA ED. BOSCH.
BARCELONA. 1993.
25. LANATTA GUILHEM, ROMULO. DERECHO DE SUCESIONES. TOMO II.
SUCESIN TESTAMENTARIA. 3RA ED. DESARROLLO. LIMA, 1983.
26. LANATTA GUILHEM, ROMULO. DERECHO DE SUCESIONES. FONDO
EDITORIAL UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS
FACULTAD DE DERECHO. LIMA, 1969.
27. LEON BARANDIARAN, JOSE. ACTO JURIDICO. 3RA ED. GACETA
JURDICA. PERU, 1999.
28. LEON BARANDIARAN, JOSE VIDAL RAMREZ, FERNANDO FERRERO
COSTA, AUGUSTO - SILVA VALLEJO, JOSE ANTONIO (COMIT EDITOR).
LIBRO HOMENAJE A ROMULO LANATTA GUILHEM. CULTURAL CUZCO.
LIMA, 1986.
29. LEON BARANDIARAN, JOSE. TRATADO DE DERECHO CIVIL (SOFTWARE)
TOMO VII. DERECHO DE SUCESIONES. GACETA JURDICA. LIMA, 1995.
30. LOHMANN LUCA DE TENA, GUILLERMO. DERECHO DE SUCESIONES.
FONDO EDITORIAL DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL
PERU. 3 TOMOS. PERU. 1995, 1996, 1998.
31. LOHMANN LUCA DE TENA, GUILLERMO. EL NEGOCIO JURIDICO.
GRIJLEY. PERU. 1997.
32. LLED YAGUE, FRANCISCO. COMPENDIO DE DERECHO DE
SUCESIONES. DYKINSON SL. ESPAA. 1998.
33. MOREYRA GARCIA SAYAN, FRANCISCO. ACTO JURIDICO SEGN
CODIGO CIVIL PERUANO. FONDO EDITORIAL DE LA PONTIFICIA
UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. PERU. 2005.
34. MUIZ ZICHES, JORGE - ANIBAL ALTERINI, ATILIO - SOTO COAGUILA,
CARLOS. EL CODIGO CIVIL DEL SIGLO XXI. EDICIONES JURIDICAS. PERU.
2000.
35. NAVARRO, FRANCESC (DIRECTOR EDITORIAL). LA ENCICLOPEDIA.
SALVAT EDITORES. MADRID, ESPAA. 2004.
36. NEZ PONCE, JULIO. DERECHO INFORMATICO. MARSOL PERU
EDITORES S.A. 1996.
37. RAMOS NUEZ, CARLOS. COMO HACER UNA TESIS DE DERECHO Y NO
ENVEJECER EN EL INTENTO. GACETA JURICIA. PERU. 2002.
38. RIPERT, GEORGES BOULANGER, JEAN. TRATADO DE DERECHO CIVIL
SEGUN TRATADO DE PLANIOL. TOMO X - VOLUMEN 1. SUCESION 1RA

PARTE. SUCESIN LEGAL Y TESTAMENTARIA. TRADUCCIN DE LA DRA.

DELIA GARCIA DAIREAUX. LA LEY. BUENOS AIRES. 1965.
39. RODRGUEZ DOMNGUEZ, ELVITO. MANUAL DE DERECHO PROCESAL
CIVIL. GRIJLEY. PERU. 2003.
40. TABOADA CORDOVA, LIZARDO. ACTO JURIDICO, NEGOCIO JURIDICO Y
CONTRATO. GRIJLEY. PERU. 2002.
41. TAMAYO Y TAMAYO, MARIO. DICCIONARIO DE LA INVESTIGACION
CIENTIFICA. LIMUSA. MXICO DF. 1998.
42. TARAMONA
HERNANDEZ,
JOSE
RUBEN.
PROCESOS
NO
CONTENCIOSOS EN EL DERECHO PROCESAL CIVIL. HUALLAGA. PERU.
1998.
43. TORRES ALVAREZ, HERNAN. EL SISTEMA DE SEGURIDAD JURDICA EN
EL COMERCIO ELECTRNICO. FONDO EDITORIAL DE LA PONTIFICIA
UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. PERU. 2005.
44. VALVERDE, EMILIO. DERECHO DE SUCESIN EN EL CODIGO CIVIL
PERUANO. TOMO I. TALLERES GRAFICOS DEL MINISTERIO DE GUERRA.
LIMA, 1951.
45. ZANNONI, EDUARDO. MANUAL DERECHO DE SUCESIONES. ASTREA.
BUENOS AIRES, ARGENTINA. 1999.
46. ZARATE DEL PINO, JUAN. CURSO DE DERECHO DE SUCESIONES.
PALESTRA. PERU. 1998.
WEB SITES

1. http://es.wikipedia.org
2. http://www.derecho.org
3. http://www.vlex.com
4. http://www.euro-aequitas.org
5. http://www.abanet.org
6. http://www.cajpe.org.pe
7. http://www.ambito-juridico.com
8. http://www.fsmlaw.org
9. http://www.indret.com
10. http://www.investopedia.com
11. http://www.lawyers.com
12. http://www.makeyourwill.com
13. http://www.medlawplus.com
14. http://www.monografias.com
15. http://www.noticias.juridicas.com
16. http://www.informatica-juridica.com

17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.

http://www.porticolegal.com
http://www.derecho-informatico.com
http://www.todoelderecho.com
http://www.derechotecnologico.com
http://www.tuabogadodefensor.com
http://www.webjuridico.net
http://www.willtrust.com
http://www.elnotariado.com

TESIS
1. ANGULO PEREZ, JOSUE. IDEALES GENERADOS POR EL DERECHO DE
SUCESIONES. BIBLIOTECA DE DERECHO DE LA PONTIFICIA
UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. 2002.
2. BRAVO BASALDUA, ROQUE AUGUSTO. INTERPRETACION DEL ACTO
JURIDICO. ANALISIS COMPARATIVO DEL CONTRATO Y EL TESTAMENTO
EN EL CODIGO CIVIL DEL 1984. BIBLIOTECA DE DERECHO DE LA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. 1992.
3. CUNEO BELLEI, PAOLA. TESTAMENTO OLOGRAFO OTORGADO CON
ADELANTOS TECNOLOGICOS, CIBERNETICOS Y ELECTRONICOS.
BIBLIOTECA DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA. PERU. 2001.
4. HORNA CHICHON, PIERRE. FORMACION DE CONTRATO CELEBRADO A
TRAVES DE MEDIOS ELECTRONICOS EN EL PERU. BIBLIOTECA DE
DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA. PERU. 2001
5. LARA MARQUEZ, JAIME NILTRONG. EL DERECHO COMO TECNOLOGIA
ORGANIZACIONAL: HACIA UNA CONCEPCION TECNOLOGICA DEL
DERECHO. BIBLIOTECA DE DERECHO DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD
CATOLICA DEL PERU. 2003.
6. RODRGUEZ ALBAN, SEGUNDO MIGUEL. LA MANIFESTACIN DE
VOLUNTAD EN LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR INTERNET. ESCUELA
DE POSTGRADO SECCION DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA
UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO. 2003

7. YATACO HERRERA, JOSE. INFORMATICA JURIDICA DOCUMENTAL, BASES

DE DATOS JURIDICOS, NUEVO ENFOQUE DEL DERECHO. BIBLIOTECA DE
DERECHO DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. 2001.
8. ZAMBRANO
CAPELLO,
ROSA
VERONICA.
CONTRACTUAL. BIBLIOTECA DE DERECHO
UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU. 2002.

TESIS:
DE LA

SUCESION
PONTIFICIA

TEXTOS LEGALES

1.
2.
3.
4.

CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984

CODIGO PROCESAL CIVIL DE 1993
LEY DEL NOTARIADO
REGLAMENTO DE REGISTROS PUBLICOS
5. DECRETO LEGISLATIVO 681 (OCTUBRE 1991), SU REGLAMENTO
CONTENIDO EN DECRETO SUPREMO 009-92-JUS Y NORMAS CONEXAS
6. RECOMENDACIONES DEL CONSEJO DE EUROPA SOBRE DOCUMENTOS
ELECTRNICOS
7. LEGISLACIN COMPARADA SOBRE DOCUMENTOS ELECTRNICOS
(AMERICANA Y EUROPEA)

ANEXO

PRESERVACIN DEL PATRIMONIO AUDIOVISUAL DEL SIGLO XX :

CRNICA DE UNA MUERTE DENUNCIADA104
Emmanuel Hoog, Ina
Del 15 al 19 de octubre de 2004 se celebra en Pars, en el marco de la
Conferencia anual de la Federacin Internacional de Archivos de Televisin,
el mayor encuentro de responsables de la memoria audiovisual del planeta.
El desafo: cmo salvaguardar las imgenes y los sonidos, que dan un
mejor testimonio de nuestra poca que lo escrito? A escala internacional, el
80% de estos archivos est amenazado de desaparicin. Especialmente en
Estados Unidos y en los pases pobres del Sur porque, ante la mirada de
responsables inconscientes, la necesidad de preservacin no parece
evidente y porque su coste les parece excesivo. Pero, podemos aceptar sin
rechistar que se borre para siempre la herencia audiovisual del siglo XX?

104 Documento conseguido en www.fiatifta.org

"Saba que morira, era inevitable". Con estas palabras Antgona, resignada
a su trgica suerte, se dirige a Cren, rey de Tebas. Estamos en 1967 105, y
las cmaras de Jean-Claude de Nesle filman el rostro de Nita Klein en una
adaptacin de Jean Cocteau. Despus del tiempo de la representacin
teatral, la tragedia de Sfocles acceda por primera vez a la televisin y a
otra temporalidad. Registrada en una pelcula, iba a ser, o por lo menos es
lo que se crea en ese momento, garanta de una nueva eternidad.

Pero no lo fue. Imgenes, sonidos, pelculas, vdeos y cintas magnticas se

encuentran a su vez confrontados con lo efmero. Su desaparicin
programada hace del patrimonio mundial audiovisual el infortunado
protagonista de una tragedia moderna: la de la muerte de nuestra memoria
colectiva. Sin embargo, no hay en esto ningn determinismo, ninguna
maldicin. Todo es evitable. Hay tragedias cuyo fin merece ser reescrito.

Dos continentes se enfrentan: el analgico y el digital. El paso del primero

al segundo permitira salvar toda la memoria audiovisual del mundo. Hay
que organizar una "travesa del Mar Rojo" y llegar juntos hasta esa "Tierra
prometida". La digitalizacin de los archivos ya ha sido probada y
representa un elixir de vida capaz de restituir a los pueblos las dimensiones
de su memoria-imagen. Va en ello la diversidad del mundo, el
mantenimiento de las identidades y la indispensable transmisin a las
generaciones futuras.

Segn la Unesco, el patrimonio mundial audiovisual, fuera del cine, se

calcula en 200 millones de horas106, divididas por mitades entre televisin y
radio. El 80% de esta memoria est en peligro. La esperanza de vida de los
documentos vara, segn los soportes, en algunos aos, pero un solo dato
debe atraer nuestra atencin: de aqu a 10 aos, todo habr desaparecido.

105 Ya en 1964 Jean Vilar inauguraba el clebre Studio 102 de la Casa de

la Radio en Pars, con una lectura, a una voz, de Antgona de Sfocles.

106 En Francia, una voluntad poltica reafirmada permiti iniciar

un plan de digitalizacin dirigido a ms de 1,5 millones de horas
de archivos de radio y televisin.

Es imposible enumerar todo lo que corre el riesgo de perderse. No todas las

regiones del mundo han resultado afectadas con la misma intensidad. A la
fractura digital frecuentemente descrita107 se agrega la de la memoria.

Las principales regiones en peligro son: Amrica del Sur, frica, Oriente
Prximo y el Sudeste Asitico. Numerosos pases como el Reino Unido,
Italia, Francia, Alemania y Suecia estn implementando planes de
salvamento108. A la inversa, los pases pobres del Sur ven desaparecer
paneles enteros de sus archivos audiovisuales 109.

La diversidad cultural est en peligro. Porque, si bien el patrimonio

audiovisual es en primer lugar un crisol indispensable, garante de las
identidades y de la historia, es tambin el espejo de nuestras sociedades,
de nuestra vida cotidiana, de nuestras pasiones y emociones.

En 1977 se fund en Roma 110 la Federacin Internacional de Archivos de

Televisin (FIAT). Algunos aos ms tarde, en 1980, la Unesco coloc una
primera piedra en el marco de su recomendacin para la "salvaguardia y la
conservacin de las imgenes en movimiento" 111. La FIAT, que cuenta con
180 miembros en ms de 60 pases, alienta la cooperacin regional e
interpela a los usuarios de archivos acerca de los desafos que conlleva la
107 El 92% de los 650 millones de internautas -apenas el 10% de la
poblacin mundial- est concentrado en Europa, Amrica del Norte y
el Pacfico asitico; slo el 1% en frica y el 0,8% en Oriente
Prximo.
108 Actualmente la BBC, la RAI y el INA slo han digitalizado
cerca de un 20% de sus archivos.
109 Cf. Theo Musli y Sarah-Haye Aziz, "Ides pour le dbat sur
les possibilits de combler la fracture numrique dans le domaine
des archives audiovisuelles", informe intermedio, Lugano, febrero
de 2003.
110 Por cuatro miembros: ARD (Alemania), BBC (Reino Unido), INA
(Francia) y RAI (Italia).

preservacin del patrimonio audiovisual 112. Pero la toma de conciencia es

lenta.

Compuesta de imgenes y de sonidos, la memoria audiovisual sufre,

paradjicamente, un fenmeno de degradacin invisible e inaudible para el
gran pblico.

Cuando un vitral de la Catedral de Chartres se rompe, cuando una pieza del

Palacio de Versalles se estropea, Francia se conmueve y rpidamente se
organiza una colecta nacional. Cuando los templos de Angkor (Camboya) se
degradan, el mundo lo encuentra insoportable. Pero, a la inversa, miles de
latas de pelculas apiladas en estanteras mueren en silencio.

Ahora bien, con la tecnologa digital se le podra prometer una vida larga y
renovable113 al patrimonio audiovisual. Adems, y realizando una
desconexin fsica entre el soporte del archivo y el usuario, lo digital
permite el acceso a la memoria. Una vez comprimidos, sonidos e imgenes
acompaan, con una perfecta definicin, todos los vectores actuales, ya
sean artsticos o culturales, pedaggicos o de investigacin.

Al entrar en las escuelas y universidades, el patrimonio audiovisual aporta

una nueva dimensin a las enseanzas fundamentales. Tambin es un
formidable instrumento de trabajo acerca de los medios para los
investigadores y se vuelve, para los creadores, en una fuente de
inspiracin, de innovacin y de reapropiacin. Asegurar la conservacin

111 Durante la primera sesin de la Conferencia General de la

UNESCO (27.10.1980).
112 Su 27 Conferencia anual se desarrolla en Pars, en el Senado,
del 15 al 19 de octubre de 2004 (www.fiatifta.org/conferences)
113 Las migraciones futuras, de soporte digital a soporte digital,
sern menos largas y menos costosas que las que hoy se realizan
desde un soporte analgico a uno digital.

material de los archivos audiovisuales tiene el mismo sentido que restaurar

nuestras catedrales.

El esfuerzo financiero condiciona la respuesta o, ms bien, la ausencia de

respuesta. A veces los recursos son insuficientes para iniciar soluciones
tecnolgicas caras, especialmente en los pases del Sur. Se impone
entonces una mutualizacin de los recursos. Otras veces los recursos estn
disponibles, como en Estados Unidos. Sin embargo, no se ha lanzado all
ningn plan de digitalizacin para sus fabulosos fondos analgicos, porque
se ha pensado que los archivos no tienen suficiente valor comercial.

A las dificultades financieras se agrega el doble dficit en materia de

formacin. Primero el de quienes deciden, incapaces de tomar conciencia
de los desafos. Y luego el del personal formado en las tcnicas de
conservacin. En cada pas deben desarrollarse y transmitirse nuevas
competencias. Afganistn, por ejemplo, ha conservado una parte de su
historia en casetes de 2 pulgadas, pero ya no posee el equipo de lectura
apropiado para descifrarlos114. Se vuelve ciego, como lo fue Champollion
frente a los jeroglficos, antes de descubrir y descifrar la piedra Roseta. La
transferencia a esos continentes de imgenes y de sonidos hacia soportes
digitales debe entenderse como un nuevo esclarecimiento. Pero muchos
pases se ven obligados a la ceguera.

Para tratar de reducir las desigualdades se han lanzado obras ambiciosas,

como el proyecto Presto Space, sostenido por la Unin Europea, que est
dirigido a soluciones globales de digitalizacin y explotacin para todos los
tipos de colecciones audiovisuales. Los medios de salvaguardia son
compartidos y se han hecho ms asequibles desde el punto de vista
financiero, y tambin se han desarrollado estrategias de difusin y de
explotacin de los fondos.

El presidente de Senegal, Abdoulaye Wade, present el concepto de

"solidaridad digital" como una estrategia cuyo objetivo es la reabsorcin de
114 El INA lleva a cabo acciones tendentes a preservar y a
reconstituir la memoria del pueblo afgano. Existe un proyecto
similar para Camboya.

la brecha Norte-Sur. El programa de cooperacin internacional Interpares

agrupa a una veintena de pases y ofrece soluciones digitales de
conservacin. En frica del sur, las instituciones culturales y cientficas
reflexionan en conjunto sobre la creacin de un centro de archivos digitales.
En Taiwan, nueve instituciones nacionales se han agrupado alrededor de un
proyecto similar.

Por qu no ir un poco ms lejos? Por qu no imaginar una respuesta

adecuada a esta originalidad? Una memoria mundializada en un mundo
mundializado. Este enfoque permitira defender un modelo opuesto al
histrico observado hasta ahora. Como, por ejemplo, el caso de la polmica
alrededor de la conservacin, por la National Gallery de Londres, de las
esculturas del Partenn, mientras el pueblo griego dice: "Devulvanlas, son
nuestras". Con las imgenes y los sonidos no habra ningn problema de
deslocalizacin de este tipo o de identidad nacional. Las imgenes de un
pas, conservadas y salvaguardadas por otro, pueden ser copiadas 115 por el
primero y luego dadas al segundo sin que, finalmente, ninguno de los dos
se encuentre desposedo.

Maana, si los esfuerzos prosiguen y, utilizando la tecnologa digital, se les

da un impulso decisivo, podremos avanzar en beneficio de gran parte de la
memoria del mundo. Las energas podrn utilizarse para valorar un
patrimonio audiovisual mundial preservado.

Ms all de lo econmico, el verdadero problema podra llegar a ser el de

los derechos y el de las formas de egosmo que se desprenden de ellos.
Cada vez ms particulares, cada vez ms atomizados, los derechos
singulares unidos a nuestros recuerdos parecen contradecir el hecho de
poner a disposicin de todos un patrimonio comn. Es esta una nueva
paradoja, una nueva frontera?

La historia de la memoria fue durante mucho tiempo la historia de sus

soportes, pero ahora tiende a volverse la historia de los derechos
vinculados con ellos. Sabremos compartirlos y organizar un acceso al
patrimonio?
115 La naturaleza misma del audiovisual es la copia.

La implementacin generalizada, dentro de cada pas, de un depsito legal

de los documentos audiovisuales parece la mejor respuesta a esta pregunta
para el futuro. Este dispositivo garantiza la constitucin razonada de
verdaderas bibliotecas audiovisuales que maana, conjugadas con las
tcnicas de cifrado y con los sistemas anticopia, deberan permitir el
acceso, compartido por todos, a todas las memorias del mundo.