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N 12 - Novembro - 2006

Fiscalizao

No Concorrncia
Administradores

Assembleia Geral
Responsabilidade
na Administrao

Estado Enquanto Accionista


Novas Responsabilidades

Editorial
A importncia da reforma do direito
societrio de 2006, incidente sobre os
modelos de governao das sociedades
annimas, a simplicao ou eliminao de actos e procedimentos registrais,
e implementando um novo regime da
dissoluo e liquidao de sociedades
comerciais, levou-nos a tomar a opo
de centrar a primeira Aware da rea de
Prtica de Direito Comercial (APDC)
nas inovaes levadas a efeito, apresentando uma primeira anlise crtica
das suas parcelas mais signicativas.
Os escassos meses decorridos desde a
entrada em vigor dos textos legislativos
da reforma, no permitem que a nossa
abordagem se possa valer de doutrina
ou jurisprudncia. Mas, esgotada a fase

de descrio das alteraes introduzidas,


chegou o tempo de apresentar anlises
criticas sobre os reexos da reforma operada. este o contributo que se pretende
com a primeira Aware da APDC.
A APDC uma rea chave da Abreu
Cardigos & Associados (ACA). A nossa
losoa consiste no exerccio da advocacia, em reas de especialidade no mbito do direito comercial, numa lgica de
funcionamento de grupo, por advogados
com experincia e formao variadas. A
nossa misso a melhoria continua da
qualidade do servio a prestar assegurando um valor acrescentando para o cliente,
a honorrios competitivos e com custos
controlados. Valorizamos a relao com

os nossos clientes e empenhamo-nos em


desenvolver esse relacionamento.
Os advogados da APDC possuem extensa
e intensa experincia, no acompanhamento da vida e das operaes das empresas,
sociedades e grupos de sociedades, em
matria de responsabilidade de administradores e corporate governance,
na formao, negociao e anlise de
contratos comerciais e nas relaes com a
Autoridade da Concorrncia e outras Autoridades de Regulao Sectorial. A nossa
experincia resulta do aconselhamento
quotidiano e contnuo, ao longo dos anos,
aos inmeros clientes da ACA, que abrangem o empresrio individual, investidores
e das maiores empresas nacionais e mul-

tinacionais, incluindo sociedades cotadas


em bolsa e conhecidos grupos internacionais, portugueses e estrangeiros.
Fazemos votos de que aprecie a Aware
da APDC. O nosso propsito criar um
instrumento que seja simultaneamente
informativo e de leitura agradvel. Ficaremos a aguardar os seus comentrios, assim como sugestes de temas a tratar em
futuras Awares.
Bem-vindos primeira Aware da rea de
Prtica de Direito Comercial!

Miguel de Avillez Pereira


miguel.avillez.pereira@abreucardigos.com

Administrao de Sociedades
Novas regras e modelos
de organizao
Armando Martins Ferreira
armando.m.ferreira@abreucardigos.com

reforma do Cdigo das Sociedades Comerciais promovida


pelo Decreto-lei 76-A/2006 veio
permitir aos empresrios uma escolha mais ampla, mas tambm mais
exigente, dos diversos modelos de
organizao das sociedades annimas, considerando nomeadamente a
dimenso do projecto empresarial, o
recorte das estruturas de administrao e de scalizao e os necessrios
equilbrios accionistas.
Em traos necessariamente largos,
dadas as inmeras alteraes e inovaes operadas, as principais linhas de
fundo do Decreto-lei 76-A/2006, no

que respeita administrao das sociedades, so as seguintes:


i) Aparecimento de um novo modelo de raiz anglo-saxnica e aprofundamento dos dois modelos j existentes: modelo clssico (conselho
de administrao / administrador
nico, conselho scal /scal nico) e
modelo dualista (direco, conselho
geral e revisor ocial de contas).
O novo modelo (anglo-saxnico)
Representa a consagrao do
modelo existente nomeadamente
nos EUA e em Inglaterra e visa facilitar s sociedades portuguesas,
nomeadamente s cotadas nas bolsas de NY e Londres, bem como
aos investidores estrangeiros, a
possibilidade de replicarem estru-

turas, com poupana assinalvel de


custos. Este modelo d expresso
s boas prticas de governo societrio, atravs do reforo da cooperao e articulao da estrutura da
administrao com a superviso e
scalizao da sociedade, por via
do funcionamento de uma comisso
de auditoria (audit committee)
dentro do conselho de administrao. Os membros da comisso de
auditoria so administradores, mas
com estatuto, nalguns casos necessariamente independente, e funes
de superviso das decises da administrao e poderes de suspenso
de administradores com funes
executivas (auto-controlo), bem
como de scalizao da actividade
do ROC da sociedade, sendo-lhes
vedado o exerccio de funes

executivas. Embora os membros


da comisso executiva sejam administradores, limitou-se a sua
remunerao a uma quantia xa,
no dependente, nem varivel em
funo da actividade da sociedade,
de modo a assegurar condies de
maior imparcialidade.
O conselho de administrao
composto por um nmero mnimo
de cinco administradores, trs
membros da comisso de auditoria
e dois membros com funes executivas, um dos quais o presidente
do conselho de administrao, com
voto de qualidade.

(Continuao pg. 9)

N 12 - Novembro - 2006

Novo CSC:
Fiscalizao
Conselho Fiscal e ROC
Miguel Teixeira de Abreu, Paulo Cordeiro de Sousa, Marta Romano de Castro, Alexandra Courela e Leonardo Marques dos Santos

Anlise Critica

O artigo 278 do CSC estabelece as


trs modalidades de administrao e
scalizao1 . A redaco no feliz.
Com efeito, a alnea a) do mencionado artigo 278 do CSC refere que a
scalizao pode ser estruturada com
recurso a um Conselho Fiscal, no entanto o n. 1 do artigo 413 que visa
concretizar a composio desse Conselho Fiscal admite que este possa
ser composto por um Fiscal nico.
Assim, o dce de eccia do
sistema de scalizao mantm-se,
porquanto, os objectivos de atribuio das funes de scalizao
a um rgo colegial, independente
e multidisciplinar no so alcanados. O Fiscal nico continua a ser
um mero rgo de reviso ocial de
contas.
Por outro lado, os limites estabelecidos no n. 2 do artigo 413 que
determinam a obrigatoriedade de colegialidade do orgo (Conselho Fiscal) so, na nossa opinio, excessivos
porquanto, sociedades comerciais
com grande impacto no panorama
econmico-nanceiro
portugus
muito facilmente no ultrapassam
os limites estabelecidos na lei e assim podero continuar a adoptar
como orgo de scalizao um Fiscal nico.
Mais uma vez cam comprometidos os objectivos de colegialidade e
controlo acima mencionados.
Um aspecto que nos parece bastante positivo a inteno de prossionalizao subjacente s alteraes
introduzidas quanto ao rgo scalizador. Efectivamente, o n. 4 do artigo 414 do CSC, torna obrigatria a
incluso no Conselho Fiscal2 de um
membro que tenha um curso superior adequado ao exerccio das suas

funes, assegurando a existncia


de qualicaes tcnicas. Paralelamente, tambm a possibilidade de
contratao de peritos para coadjuvarem o exerccio das funes do rgo
de scalizao alnea l) do artigo
420 - representa uma outra vertente
desta prossionalizao.
Os conceitos de independncia e
imparcialidade so tambm eles explorados e valorizados neste novo dispositivo legal. Com efeito, o membro
do Conselho Fiscal quanto a quem,
conforme acima mencionado, se exige a formao universitria, tem,
igualmente que ser independente. Sucede que o conceito de independncia
plasmado no n. 5 do artigo 414 do
CSC , em nossa opinio, demasiado
vago podendo abarcar situaes que o
legislador no pretendia contemplar.
Paralelamente, o legislador optou, no
que se refere s incompatibilidades
dos membros do Conselho Fiscal e
considerando a dignidade e importncia da matria, por autonomizar esta
questo num novo artigo 414 A.
Infelizmente, esta preocupao
de valorizao no redundou na criao de mecanismos de controlo, pelo
que temos que salientar como menos
positiva, a inexistncia de um rgo
externo a quem seja atribuda a competncia de scalizao destas incompatibilidades bem como a scalizao
dos pressupostos para a adopo obrigatria de um dos modelos de administrao e scalizao.
Existe um alargamento de competncias do rgo de scalizao e,
em consequncia, um aumento das
suas responsabilidades3 . No entanto,
parece-nos que as novas competncias
subjacentes vericao das polticas

contabilsticas, scalizao da eccia do sistema de gesto de riscos,


do sistema de controlo interno e do
sistema de auditoria interna no representam uma possibilidade da interferncia na gesto efectiva da sociedade
no consubstanciando uma situao
de scalizao subjectiva.
O n. 2 do artigo 420 cria um duplo grau de controlo (Assembleia Geral e Conselho Fiscal) sobre o Revisor
Ocial de Contas e sobre a preparao
da documentao contabilstica e de
prestao de contas. Paradoxalmente
nas situaes em que o rgo de scalizao composto por um Fiscal
nico, o qual inclui, entre as suas
competncias, a preparao da documentao contabilstica e dos documentos de prestao de contas, apenas
a Assembleia Geral exerce algum tipo
de controlo.

, o qual, adivinhamos continuar


a ser o preferido considerando os
custos elevados de implementao
do novo sistema e o facto de a sua
adopo ser uma mera faculdade;
ii) Inquestionvel a alterao
vericada ao nvel das sociedades
cotadas em bolsa que obrigatoriamente tero que adoptar o novo
modelo (Conselho Fiscal);
iii) Criou duas outras modalidades
de estruturao da administrao e
scalizao as quais nos parecem
complexas e pesadas em termos
organizacionais sem que a sua
adopo seja obrigatria. Mais
uma vez parece estarmos perante
solues legislativas cuja concretizao e aplicao prtica ser
pouco signicativa.
iv) As grandes empresas, que no
sejam obrigadas a adoptar o sistema previsto na alnea a) do artigo
278 do CSC, tendero a adoptar
a modalidade prevista na alnea
c) desse mesmo artigo, no qual, o
Conselho de Superviso servir de
intermedirio entre os accionistas
e o Conselho de Administrao,
algo que nos parece positivo.

Nota nal

O legislador pretendeu criar um


sistema completo e multi-orgnico de
controlo/scalizao da sociedade a
ser efectuada por um rgo colegial,
contudo, o resultado nal nem sempre foi alcanado. Seno vejamos:
i) Criou uma modalidade de estruturao da administrao e scalizao composta por um Conselho de Administrao e por um
Conselho Fiscal mas permitiu que
o Conselho Fiscal fosse composto
por um Fiscal nico, porquanto,
os requisitos subjacentes obrigatoriedade de adopo de um
Conselho Fiscal so demasiados
exigentes. Em suma temos uma
nova modalidade de scalizao
que visa substituir a anterior mas
as sociedades podero continuar a
utilizar o antigo sistema - Conselho
de Administrao + Fiscal nico -

Sem prejuzo de se encontrar previsto


no n. 2 do mesmo artigo a possibilidade
de uma quarta modalidade de administrao e scalizao, nos casos especicamente previstos na lei, nos termos da qual
se prev a existncia de um administrador
nico e de um scal nico.
2

Note-se que com a redaco deste novo


CSC deixa de ser obrigatria a incluso
no Conselho Fiscal de um ROC.
3

Note-se, a ttulo meramente exemplicativo que lhes compete no s a vericao


da exactido do balano e demonstrao
de resultados, como sucedia na verso
anterior, mas de todos os documentos de
prestao de contas.

3
Duarte de Athayde
duarte.athayde@abreucardigos.com

DL 76-A/2006 de 29 de
Maro consagra uma srie de medidas que visam adaptar as regras sobre constituio e
funcionamento das assembleias-gerais moderna sociedade de
comunicao. As assembleias j
no so apenas gerais, so tambm globais.
De facto, a partir de agora,
permite-se que uma assembleia-geral, convocada por correio
electrnico, se realize por meios
telemticos, com exerccio de
voto por correspondncia.
A convocao por correio electrnico uma evoluo perfeitamente normal e esperada do regime (que j previa convocatrias
por carta registada com aviso de
recepo). A validade desta convocao depende do prvio consentimento dos accionistas.
Ainda que nada se diga sobre
a forma desse consentimento, em
nosso entender, por razes de bom
senso e prudncia, deve ser explcito e por escrito, e pode ter um
carcter geral, vlido para todas e
quaisquer convocatrias futuras.
Quanto utilizao de meios
telemticos, note-se antes de mais
que a assembleia-geral continua a
ser uma reunio de scios o que
signica que todos tm de estar
em contacto ao mesmo tempo. O
que se exibiliza a forma dos
scios se colocarem em contacto
uns com os outros: o contacto
ou a presena j no tem de ser
fsica, pode vericar-se atravs
de meios telemticos.

N 12 - Novembro - 2006

Assembleia
Global
Sublinha-se que se trata de uma
nova forma de presena, o que no
se confunde de todo com as formas
admitidas de representao.
Colocam-se no entanto alguns
desaos, pois a lei exige que a sociedade encontre os meios adequados a assegurar a autenticidade
das declaraes e a segurana das
comunicaes, sem contudo os especicar. A certicao digital das
assinaturas ser sem dvida um dos
caminhos.
O recurso a meios telemticos
tem assim algumas consequncias
curiosas: temos de admitir, por exemplo, que o presidente da mesa,
com todas as funes e competncias inerentes ao seu cargo, no
esteja sicamente presente na reunio.
Por outro lado, os scios que
participem distncia podem estar fora do pas, sobretudo sendo
scios estrangeiros ou no residentes. Em ltima instncia a reunio
da assembleia-geral da sociedade
portuguesa pode ter lugar apenas
entre ausentes, quer estejam todos
concentrados noutro pas ou dispersos por vrios, at porventura cada
um no seu Esse facto no afecta
a nacionalidade e a lei aplicvel
sociedade, desde que a sua sede
se mantenha em Portugal, nem a
sua residncia para efeitos scais,
desde que aqui se localize a sua direco efectiva.
Desta forma, o novo regime
facilita a participao de no residentes no capital de sociedades
Portuguesas ou dito de outra forma,

facilita a constituio de sociedades


Portuguesas por investidores no
residentes, o que, numa sociedade
aberta e de livre circulao de capitais, positivo.
Por m, os meios telemticos
aplicam-se tambm s assembleiasgerais universais, constitudas pela
totalidade dos scios com dispensa
de prvias formalidades de convocao.
O voto por correspondncia de
entre estas alteraes a que coloca
questes mais complexas. Diz a lei
que se os estatutos no proibirem
o voto por correspondncia devem
regular o seu exerccio e se no
o zerem?
Se as sociedades nada zerem, o
voto por correspondncia d-se por
admitido. Mas, sem regulamentao
adequada, a sociedade pode ver-se
envolvida em questes graves e de
difcil soluo.
A comear pelo valor a dar aos
votos emitidos em relao a propostas de deliberao posteriores. A
lei prev duas alternativas mas no
consagra uma soluo supletiva.
Alis, ambas as alternativas sugeridas pela lei tm decincias.
Determinar que os votos emitidos
por correspondncia so sempre
negativos em relao a propostas
apresentadas ulteriormente pode, na
prtica, impedir a apresentao de
tais propostas ainda que por vezes
totalmente justicadas e at necessrias.
Autorizar a emisso de votos sobre

propostas subsequentes, at ao mximo de cinco dias seguintes assembleia, pode potenciar terrveis negociaes do sentido de voto. Alm de,
apesar da lei o no dizer, s ser admissvel para scios que j haviam votado
por correspondncia no momento da
deliberao original, sob pena de se
colidir com as regras sobre qurum
da assembleias-gerais e at com o
princpio de igualdade entre scios.
essencial que as sociedades comerciais portuguesas desde j adaptem os seus estatutos ou adoptem
um regulamento interno que permita
evitar este tipo de problemas.

4
Francisco Patrcio
francisco.patricio@abreucardigos.com

s alteraes ao Cdigo das


Sociedades agora postas em
prtica pelo do DL 76-A/2006, de
29 de Maro, so muitas e signicativas.
Apesar deste diploma no ter revogado o anterior Cdigo das Sociedades Comerciais, mexeu em
mais de metade das disposies at
ento em vigor e alterou a lgica
de muitos conceitos materializados
e institudos de h vinte anos a esta
parte.
Uma das alteraes, prende-se com
a abolio de certos privilgios

Ana Soa Batista


Anasoa.batista@abreucardigos.com

Decreto-Lei n 76-A/2006, de
29 de Maro, que inter alia alterou profundamente o Cdigo das
Sociedades Comerciais (doravante,
CSC) aprovado pelo Decreto-Lei
n 262/86, de 2 de Setembro, veio
estabelecer um regime mais apertado de incompatibilidades para o
exerccio das funes de membro
dos rgos sociais nas sociedades
annimas.
As regras gerais para as quais

N 12 - Novembro - 2006

Notas Sobre o Novo


Regime Privado do Estado
Enquanto Accionista
que o Estado vinha mantendo
enquanto accionista/scio de sociedades comerciais.
Como j alis prtica na maioria dos sistemas jurdicos modernos, foi inteno do legislador,
revogar determinadas prerrogativas especiais do Estado, enquanto scio/accionista, detentor
de uma participao no capital
social de uma sociedade portuguesa (por quotas ou annima).
De entre as principais realamos
a abolio da norma que exclua
a aplicao de limitaes estatu-

trias ao exerccio do direito


de voto do Estado ou entidades
equiparadas 1 e a extino do regime de excepo dos administradores nomeados pelo Estado,
os quais passaram a estar sujeitos destituio por deliberao
da Assembleia Geral, tal como
os demais administradores eleitos.
O desaparecimento destas prerrogativas so em nossa opinio saudveis e perfeitamente
compreensveis, no domnio do
regime privado do Estado enquanto accionista.

No entanto, resta saber se as


mesmas sobretudo a segunda
vo ser respeitadas na prtica,
atenta a fortssima posio com
que o Estado se apresenta, na
negociao dos seus direitos sociais (v.g. de voto, de eleio de
administradores, de transmisso
de participaes sociais, de distribuio de dividendos, de outras decises estratgicas) com
os seus pares.
1

Com excepo das aces a privatizar,


nos termos das disposies transitrias
do referido Decreto de Lei.

Regime
de Incompatibilidades
luz do novo CSC
os restantes artigos remetem so
as vertidas nos artigos 414, n 5
(Composio Qualitativa) e 414A (Incompatibilidades), includos na Seco II do Captulo IV
do Ttulo IV do CSC, sob o tema
Fiscalizao.
Falando apenas nas alteraes
em nossa opinio mais relevantes,
estabelecem aquelas disposies
que no podem ser eleitos membros do conselho fiscal, fiscal ni-

co ou revisor oficial de contas (ou


por remisso, com as necessrias
adaptaes, i) do artigo 374-A,
membros da assembleia geral;
ii) do artigo 423-B, membros da
comisso de auditoria, e iii) do
artigo 434, membros do conselho
geral e de superviso), os que, de
modo directo ou indirecto prestem
servios ou estabeleam relao
comercial significativa com a sociedade ou com sociedade com
ela em relao de domnio ou de

grupo (alnea e) do n 1 do artigo


414-A), os que exeram funes
em empresa concorrente e actuem
em representao ou por conta
desta ou que, por qualquer outra
forma, estejam vinculados a interesses da empresa concorrente,
e os que exeram funes de administrao ou de fiscalizao de
cinco sociedades, exceptuando
inter alia as sociedades de advogados (alnea h) do n 1 do artigo
414-A).

N 12 - Novembro - 2006

A lei no s claricou conceitos


como alargou o universo de situaes geradoras de incompatibilidade.
A enumerao e denio das
situaes geradoras de incompatibilidade traduziu um apertar de malhas do crivo destinado a assegurar
a independncia na scalizao e
administrao das sociedades.
Por outro lado, estabelece a lei
artigo 414 para o conselho scal,
artigo 423-B para a comisso de
auditoria e artigo 434 para o conselho geral e de superviso, estes
por remisso para o artigo 414 - a
obrigatoriedade de um dos membros
desses rgos colectivos ser independente. Considera-se independente, nos termos da lei, a pessoa
que no esteja associada a qualquer
grupo de interesses especcos na
sociedade, nem se encontre em circunstncia susceptvel de afectar a
iseno da anlise ou deciso, nomeadamente por ser titular, ou actuar
em nome ou por conta de titulares,
de participaes qualicadas iguais
ou superiores a 2% do capital social,
ou por ter sido reeleita por mais de

dois mandatos, de forma continua ou


intercalada (artigo 414, n 5).
Estas regras aplicam-se s sociedades emitentes de aces admitidas negociao em mercado
regulamentado e s sociedades, no
totalmente dominadas por outra sociedade que adopte este modelo, que
ultrapassem durante dois anos consecutivos dois de trs limites (n 2 do
artigo 413). Ou sejam, aplicar-se-o
a sociedades annimas de alguma
dimenso.
Assim sendo, nos casos das sociedades acima descritas, poder
entender-se que advogados que lhes
prestem servios jurdicos, mesmo
em regime de avena ou de prestao ocasional de servios (ou seja,
sem estarem sujeitos a contrato de
trabalho) poderiam ser impedidos
de exercer funes, maxime, como
presidente ou secretrio da mesa da
assembleia geral, ou at ser destitudos sem justa causa, ou at serem
atacadas as assembleias gerais a que
presidam.
O Conselho Geral da Ordem dos
Advogados aprovou em 29 de Junho

de 2006 uma deliberao estatuindo


que os requisitos de independncia
e o regime de incompatibilidades
quanto eleio de determinados
cargos sociais no se aplicam aos
servios prestados por advogados,
por fora dos princpios fundamentais a que esto sujeitos por fora
do Estatuto da Ordem dos Advogados, maxime da sua necessria independncia. Recomenda a deliberao a criao de norma interpretativa
que esclarea o acima com clareza.
A Comisso do Mercado de Valores Mobilirios parece no entanto
ter opinio contrria, que parece
estar j a aplicar s sociedades cotadas.
Apesar de nos parecer que o esprito da disposio no seria to
abrangente como a deliberao da
Ordem dos Advogados indica, tambm nos parece que limitar de forma
to radical as funes que os advogados podem exercer ser ir muito
longe.
Resta-nos assim aguardar por
eventuais alteraes legislativas ou
interpretativas.

6
Bruno Sampaio Santos
bruno.s.santos@abreucardigos.com

N 12 - Novembro - 2006

O Dever de No Concorrncia
dos Administradores
e a Indemnizao
em Caso de Violao

s administradores das sociedades tm um dever de lealdade (decorrente do princpio da boa


f) para com estas, que a nova verso
do Cdigo das Sociedades Comerciais agora explicita na alnea b) do artigo 64. Uma das decorrncias desse
dever de lealdade o dever de no
concorrncia, previsto no nmero 3
do artigo 398, tambm objecto de
alterao. Na nova redaco: Na
falta de autorizao da assembleia
geral, os administradores no podem
exercer por conta prpria ou alheia
actividade concorrente da sociedade
nem exercer funes em sociedade
concorrente ou ser designados por
conta ou em representao desta.
A novidade consiste exactamente na
parte nal do artigo, no que respeita
ao exerccio de funes em sociedade concorrente, a no ser que devidamente autorizados pela assembleia
geral. Outra alterao consiste na incluso de um nmero novo, o nmero 4 do mesmo artigo 398, segundo
o qual A autorizao a que se refere
o nmero anterior deve denir o regime de acesso a informao sensvel
por parte do administrador. Assim,
na resoluo da assembleia geral que
autorize um administrador a exercer
actividades concorrentes, dever
tambm ser regulado o acesso do
mesmo administrador a informao
que o possa colocar num conito de
interesses com a sociedade, sendolhe vedado o acesso mesma no caso
de se tratar de informao de facto
sensvel o que sem dvida refora a
proteco dos interesses da sociedade
na medida em que obriga os scios a
defrontar-se com questes de incompatibilidades e conito de interesses
a nvel do acesso a informao por
parte desse mesmo administrador.
O dever de lealdade implica que os
administradores devem prosseguir o

auferidos pelo director. Esta norma


conferia em favor da sociedade uma
presuno legal relativamente ao
quantum indemnizatrio, sendo apenas necessrio provar os prejuzos
sofridos quando os mesmos fossem
superiores aos lucros auferidos pelo
administrador faltoso.

interesse social e que no devem


prosseguir interesses pessoais ou de
terceiros em detrimento desse interesse social. Sendo a obrigao de
no concorrncia uma sua concretizao, expressa no Cdigos das Sociedades Comercias, o dever de lealdade implica, tambm, o dever de no
aproveitamento de oportunidades societrias, ou corporate opportunities
aqui se incluindo a celebrao de
negcios vantajosos de que se tenha
conhecimento por fora do exerccio
das funes de administrao ou de
utilizao de informao privilegiada
para esse efeito.
Quanto ao seu regime, o artigo 397
remete para os nmeros 2, 5 e 6
do artigo 254, mas j no para os
nmeros 3 e 4 da mesma disposio
legal, os quais no tero assim aplicao aos administradores, sendo de
destacar que o nmero quatro do artigo 254 estabelece uma presuno
de consentimento para o exerccio
de actividade concorrente caso esse
exerccio seja anterior nomeao
para o cargo e fosse conhecido dos
scios que disponham da maioria do
capital social. Donde, esta alterao
parece signicar que, para os admi-

nistradores, ser sempre necessria


uma resoluo de autorizao, no
funcionado a presuno de consentimento ainda que o exerccio seja
anterior nomeao e amplamente
conhecido pelos scios.
Mantm-se tambm inalterado o
nmero 5 do artigo 254 no que respeita s consequncias da violao
da obrigao de no concorrncia,
as quais consistem no facto de constituir justa causa de destituio e na
obrigao de indemnizar a sociedade
pelo prejuzos causados a violao
do dever de no concorrncia assim
geradora de responsabilidade obrigacional.
A este respeito, uma alterao operada pelo Decreto-Lei 76-A/2006 de
29 de Maro foi a da eliminao do
nmero 3 do artigo 428, o qual regulava directamente a indemnizao
dos directores da sociedade no caso
de violao do dever de no concorrncia: quando a actividade exercida pelo director, sem autorizao do
conselho geral, for concorrente com
a da sociedade, deve aquele indemnizar os prejuzos sofridos por esta, ao
quais se consideram, pelo menos, de
montante igual aos lucros e proventos

Ora a nova redaco do artigo 428


eliminou tout court tal presuno,
remetendo para o regime dos artigos
397 e 398, que no contm disposio semelhante. No se vislumbra para alm do claro objectivo
de harmonizao de regimes de responsabilidade independentemente
da modalidade de administrao
adoptada o objectivo preciso desta alterao. certo que a nossa lei
prev a restituio em espcie, pelo
que ser sempre possvel sociedade
ir reclamar os lucros auferidos pelos
administradores em violao dos
seus deveres de no concorrncia.
Contudo, no claro porque no se
poderia ter mantido tal presuno,
estendendo-a a todas as modalidades
de administrao de sociedades
annimas previstas no novo artigo
278, em vez de a mesma ser eliminada no que concerne ao modelo que
adopta agora um conselho geral e de
superviso. Agora, em qualquer caso,
ser sempre necessrio sociedade
provar os seus prejuzos e os lucros
auferidos pelos administradores, deixando estes de estar onerados pela
presuno legal at ento em vigor
para os directores. No alterando
o regime geral dos deveres de no
concorrncia, esta eliminao no
estar exactamente conforme com o
esprito das orientaes que pugnam
por uma crescente responsabilizao
dos administradores, de acordo com
os melhores princpios de corporate
governance.

7
Rita Sousa Maltez
rita.s.maltez@abreucardigos.com

N 12 - Novembro - 2006

Responsabilidade
na Administrao,
Direito dos Accionistas

e entre as alteraes ao Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC) as de maior substncia


foram as relativas ao governo das
sociedades, ou seja, sua estrutura
orgnica e relacionamento entre os
rgos sociais.
Os principais aspectos que so objecto de tratamento no contexto do Corporate Governance como se sabe so
trs: (1) a garantia de independncia
na administrao das sociedades, (2)
a garantia de que os accionistas e
outros interessados dispem de correcta e completa informao sobre a
vida da sociedade e os seus negcios
e (3) a garantia de que os accionistas
tm a capacidade de, pelo exerccio
esclarecido e activo dos seus direitos
(de voto e direito informao), intervir na vida da sociedade, quer seja
pela scalizao da administrao
quer seja pela apresentao de propostas, pedidos de esclarecimentos
ou discusso de orientaes.
Como se pode ver, a principal preocupao neste domnio est no exerccio das funes de administrao
da sociedade. E foi exactamente na
composio e nas competncias do
Conselho de Administrao das sociedades annimas que se vericaram as alteraes mais substanciais
ao CSC (no me esqueci a alterao
dos privilgios do Estado, mas essa
no matria para esta opinio).
Para alm destas, houve uma outra
alterao que suscitou particular
interesse, mais pelo esprito que a
motivou do que pelas alteraes
efectivas que introduziu: rero-me
alterao do artigo 64do CSC que
versa sobre o dever de diligncia dos
Administradores das sociedades.
Trata-se, como no podia deixar de
ser, de uma disposio puramente
conceptual, da qual resulta uma re-

relativamente aos seus direitos, por


outro.
Todos sabemos de inmeras falncias cujos principais responsveis
so os administradores das empresas
em questo. Todos sabemos de casos
de fugas de informao que desvalorizam ou penalizam empresas. Todos sabemos de relaes imprprias
entre administrao e interesses accionistas.
No curioso que haja pouca conitualidade nessa rea?

gra que, na verdade, todos devemos


seguir na vida: na Administrao
das sociedades devemos proceder de
forma criteriosa e ordenada, tendo
em considerao todos os interesses
envolvidos.

scalizao das sociedades. De igual


modo as regras que densicam o direito dos accionistas informao
e agilizam o exerccio do direito de
voto foram objecto de alteraes signicativas, no mesmo sentido.

Este artigo sofreu duas alteraes:


por um lado, uma diferente enunciao dos deveres dos administradores,
exigindo-se-lhes competncia tcnica e conhecimento da actividade da
sociedade e estabelecendo um dever
expresso de lealdade e, por outro,
a incluso do dever dos rgos de
scalizao das sociedades desempenharem as suas funes segundo
elevando padres de diligncia prossional e com lealdade.

Pretende-se assim, com uma alterao legislativa vasta e profunda,


melhorar a performance das nossas
empresas, atravs de uma administrao mais competente, diligente e
transparente e de uma scalizao
mais prxima e apertada.
Mas, neste caso, a lei no basta.

Em linguagem corrente: a administrao das sociedades deve ser mais


eciente e competente e deve ser
mais controlada e scalizada.

Se procurarmos nas decises dos


nossos Tribunais, poucas so as decises sobre a responsabilidade de
administradores ou responsveis
pela gesto da sociedade. E esse facto no , (por uma vez!), culpa dos
tribunais.

Esta tambm a ideia que mais


transparece das alteraes aos artigos que versam sobre o Conselho de
Administrao e sobre os rgos de

Trata-se antes, em minha opinio, de


uma signicativa ausncia de cultura
de responsabilidade, por um lado e
de desconhecimento dos accionistas

Bastar para explicar esta realidade


a reduzida sosticao da nossa economia? O facto de o nosso tecido
empresarial ser tradicionalmente
composto de empresas de pequena
e mdia dimenso? O facto de a
lentido dos Tribunais no se compadecer com os interesses econmicos, quase sempre urgentes?
Penso que no.
Os administradores devem ser competentes, criteriosos e diligentes. E
responsveis. E responsabilizados.
E os accionistas devem ser interessados, atentos e scalizadores.
tambm no exerccio dos direitos dos accionistas (principalmente
o direito informao, o direito de
participar nas assembleias e o direito
de voto) que reside uma fonte importante de sucesso da actividade das
empresas. No se tratar de inuenciar ou usurpar funes, mas sim de
legitimamente participar na vida das
sociedades de que so accionistas.
Trata-se de analisar e avaliar critrios
de gesto. De exerccio dos direitos
fundamentais dos accionistas.

8
Ins Sequeira Mendes
ines.s.mendes@abreucardigos.com

N 12 - Novembro - 2006

Reparou
nas Suas Novas
Responsabilidades?

s recentes alteraes introduzidas pelo DL 76-A/2006,


de 29 de Maro ao Cdigo do Registo Comercial (CRC) no s foram
muitas como, algumas, representam
uma verdadeira revoluo (ainda que
relativamente silenciosa) no que respeita ao sistema e funes do registo
comercial, criando responsabilidades
adicionais para as sociedades e seus
representantes.
Na gnese destas alteraes esteve a
inteno de prosseguir-se no caminho da desformalizao e da simplicao de procedimentos, objectivo
tambm presente nas alteraes ao
Cdigo das Sociedades Comerciais e
a consubstanciado, nomeadamente,
na supresso da obrigatoriedade de
titulao por escritura pblica de
actos relativos vida das sociedades
comerciais (p.ex. contrato de sociedade, aumentos e redues de capital, transmisses de quotas) e na alterao ao regime das fuses e cises.
Parte das alteraes ao CRC mais
no so do que a adaptao deste
Cdigo s novas regras aplicveis s
sociedades comerciais. Outras, por
seu turno, visam manifestamente a
desburocratizao e simplicao
dos procedimentos registais. So
exemplos das primeiras, a revogao da necessidade de legalizao
de livros; a eliminao da sujeio
a registo de vrios actos (v.g. a autorizao do scio para manter o seu
nome na sociedade aps a sua sada;
a cessao da existncia do Conselho
Fiscal e a introduo do scal nico;
a possibilidade de, em certas circunstncias, ser dispensada a traduo
de documentos). So exemplos das
segundas a implementao de um
procedimento simplicado de justicao para as situaes de dissoluo

imediata (processo que corre


apenas junto da conservatria, iniciando-se com requerimento do interessado/ou auto que analisado pelo
conservador, sendo a dissoluo logo
registada caso o conservador assim o
decida); a possibilidade de o registo
ser requerido verbalmente; a reduo
dos prazos de registo e das publicaes ociosas.

registo foi tambm alterado, bem


como o processo de impugnao das
decises sobre registos.

Destaca-se a eliminao da competncia territorial das conservatrias, que entra em vigor a 1 de


Janeiro de 2007. A partir dessa data
qualquer Conservatria passa a ser
competente para efectuar o registo
e receber os respectivos meios de
prova, para emitir certides e cpias
no certicadas.

Falamos da alterao dos factos que


se encontram sujeitos ao regime do
registo por transcrio e ao regime
de registo por depsito.

A par desta eliminao, criada a


certido permanente on-line com o
mesmo valor probatrio da emitida
em suporte papel e prev-se a utilizao de meios electrnicos para a
apresentao de registos e comunicao com as conservatrias.
O suprimento de decincias do

No obstante o necessrio impacto


de todas estas modicaes, h uma
que, apesar de menos patente, se reveste de particular importncia para
a vida das sociedades e dos seus responsveis.

Uma grande parte dos factos passa


a ser sujeita ao registo por depsito,
ou seja registam-se com o mero arquivamento dos documentos que os
titulam.
Entre esses, e a ttulo meramente exemplicativo, esto a transmisso,
a unicao, a diviso de quotas; a
constituio e a transmisso de usufruto, penhor, arresto, arrolamento e
penhora de quotas ou direitos sobre
elas; a amortizao de quotas e a excluso e a exonerao de scios de

sociedades por quotas.


Trata-se, como bom de ver, de actos com particular relevo na vida societria e potencialmente geradores
de conitos graves. Por essa razo,
at data, a lei munia-se de especiais cautelas na vericao da sua
legalidade, impondo um pesado duplo controlo sucessivo, primeiro pelo
notrio e depois pelo conservador.
Contudo, de uma vez s, tudo mudou. Por um lado desaparece o
controlo notarial em decorrncia da
desnecessidade de escritura pblica
e, por outro, desaparece o controlo
efectuado na conservatria, que s se
mantm, em boa verdade, para os actos sujeitos a registo por transcrio.
Assim, e muito em particular no que
respeita s quotas, no existe agora
nenhuma instncia de controlo; toda
a responsabilidade sobre a validade
e boa titulao desses actos recai sobre quem os pratica. urgente tomar
conscincia destas mudanas e das
suas implicaes, nomeadamente a
nvel da responsabilizao da sociedade e dos seus rgos de gesto.

9
O modelo clssico
O estatuto e poderes do presidente do conselho de administrao so
reforados, passando este a dispor
de voto de qualidade sempre que o
nmero de membros do conselho de
administrao seja par. Clarica-se
a metodologia de eleio de administradores por listas e sua realizao entre accionistas minoritrios e
estabelece-se um regime da faltas,
que se traduz no reforo do dever
de diligncia, do controlo accionista
sobre a administrao e do estatuto
dos administradores executivos.
Mantm-se a possibilidade de a sociedade optar por ter um administrador nico, se o seu capital no
ultrapassar 200.000. Regista-se
a possibilidade de segregao de
funes de superviso no interesse
dos accionistas, a cargo do conselho
geral e de superviso, das funes de
scalizao e certicao a cargo de
um revisor ocial de contas.
O modelo dualista
Procura-se solucionar as diculdades que conduziram sua pouca
expresso prtica aproximando-o do
modelo clssico, sobretudo quando
este funciona com a comisso executiva no quadro de um conselho de
administrao alargado (conselho
de administrao executivo, conselho geral e de superviso e revisor ocial de contas). Confere-se
maior autonomia s partes, passando
a ser possvel tambm neste modelo:
- a eleio dos administradores pela

Aware da rea de Prtica


de Direito Comercial
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N 12 - Novembro - 2006

assembleia geral, se os estatutos o


determinarem; - a designao de
pessoa colectiva para o conselho de
administrao executivo; - a representao de um administrador por outro;
-a designao de administradores
substitutos. Mantm-se a possibilidade de a sociedade optar por ter um
administrador nico, se o seu capital
no ultrapassar 200.000. Por outro
lado, e semelhana do modelo clssico, implementa-se a segregao de
funes de superviso no interesse
dos accionistas, a cargo do conselho
geral e de superviso, das funes de
scalizao e certicao, a cargo de
um revisor ocial de contas.
Reforo das normas de contedo permissivo. Flexibilizam-se
as estruturas de organizao possveis e a possibilidade de adio de
comisses e estruturas organizativas
supletivas, conquanto se mantenha a
proibio da combinao de elementos tpicos de cada modelo nos rgos
de existncia obrigatria.
Consagrao de requisitos exclusivos aplicveis s sociedades
annimas de dimenso relevante.
Inuenciada pelas melhores prticas

internacionais de corporate governance, de que j eram expresso,


entre ns, as Recomendaes e o
Regulamento sobre o Governo das
Sociedades da CMVM, as administraes das sociedades emitentes
de valores mobilirios admitidos
negociao em mercado regulamentado e as sociedades que, no sendo
totalmente dominadas por outra sociedade, que adopte este modelo,
durante dois anos consecutivos, ultrapassem dois dos seguintes limites:
- total do balano - 100.000.000;
- total das vendas lquidas e outros
proveitos - 150.000.000; e - nmero de trabalhadores empregados em
mdia durante o exerccio - 150;
passam a estar sujeitas dupla scalizao de um conselho scal e de
um revisor ocial de contas ou uma
sociedade de revisores ociais de
contas que no seja membro daquele
rgo.
As sociedades por quotas. A reforma no consagrou quaisquer alteraes ao modelo de gesto aplicvel
s sociedades por quotas. Estas continuam em geral a poder ser incorporadas e a existir apenas com um rgo
obrigatrio: a gerncia. A designao

de um ROC para efeitos de reviso


legal continua a ser indispensvel
apenas quando sejam ultrapassados
dois dos limites previstos no artigo
262 do CSC.
No obstante, cremos que a importante alterao ocorrida no quadro
do dever de diligncia exigvel aos
rgos de governao de todas as
sociedades tender a estimular, pelo
menos aos mais avisados, a implementao de estruturas de administrao, mas tambm de scalizao,
prossionais e conformes.
De facto, o novo artigo 64 do
CSC consagra elementos objectivos
de aferio do dever de diligncia
dos rgos sociais, de entre eles
destacando-se a disponibilidade,
a competncia tcnica e o conhecimento da actividade da sociedade adequados s suas funes e
a meno exigncia de dever de
cuidado e a elevados padres de
diligncia prossional, o que no
deixar de ter reexos, quer no que
se refere proteco dos interesses
dos credores em geral, quer no que
se refere responsabilizao dos
membros dos rgos societrios com
funes executivas e de gesto.

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