Titulo Preliminar Del Codigo Civil

www.monografias.
com1
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (Per)

1.
2.
3.
4.
5.
6.
Presentacin
Introduccin
Ttulo preliminar del Cdigo Civil
Principios contenidos
Conclusiones
Bibliografa
Presentacin
El Derecho Civil, desde sus orgenes como es derecho comn regulaba la mayora, por no decir
todas las relaciones jurdicas que originaban los sujetos de derecho, no obstante lo rudimentario que pudo
ser, ello histricamente no le resta ser reconocido como el Derecho que mejor se desenvuelve dentro de la
vida social del hombre, he all la pasin que genera esta ciencia jurdica en el autor de la presente y quien
aprovechando los estudios de maestra, pretende profundizar sobre los fundamentos de las diversas
instituciones del Derecho Civil y Derecho Procesal Civil, pero tal reto sera imposible de lograr sino se
cuenta con las armas o instrumentos idneos para entender las bases tericas de mismo, sin aquellos
postulados que sirvan de criterio interpretador del ordenamiento jurdico civil, es as que decid involucrarme
en el estudio de los artculos del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que no solo orientan las normas civiles,
sino antes bien rigen para todo el Ordenamiento Jurdico Peruano.
Con ello tengo el agrado de presentar esta monografa que estoy seguro ayudar a desarrollar los
contenidos propios del postgrado.
Introduccin
El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, no solo regula de manera general los principios fundamentales
del Derecho Civil, ni siquiera es exclusivo del derecho privado, sino antes bien rige para todo el
Ordenamiento Jurdico en general, que conforme expone Torres Vsquez 1, tiene como caractersticas la
complejidad, la unidad, la coherencia, la plenitud y sistemtico.
Precisamente, es el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, el que coadyuva a que el Ordenamiento
Jurdico cumpla con tales caractersticas, dado que como se podr advertir a lo largo de presente tiene
trascendencia en todas las ramas del Derecho en general, como hilo conductor de relaciones jurdicas.
No obstante ello, su lugar privilegiado dentro del sistema jurdico tiene una razn principal cuya raz,
pretendo encontrar en el presente trabajo.
Sin ms prembulo paso a desarrollar el presente trabajo que para fines de extraer mejores
conclusiones lo he dividido en dos secciones generales, la primera relativa propiamente al Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil, donde pretende advertir su naturaleza y trascendencia dentro del Ordenamiento Jurdico;
en la segunda seccin desarrollo uno por uno los artculos del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, no solo con
la finalidad de demostrar objetivamente su trascendencia dentro de Sistema Jurdico, sino tambin por ser
los contenientes de uno a uno los principios generales de dicho derecho.
La experiencia, intrprete entre la artificiosa
naturaleza y la humana especie, nos ensea lo que de
esa naturaleza es usado por los mortales por necesidad
impuesta; no se puede obrar de otra forma, ms lo que la
razn, su timn al obrar ensee
Leonardo
TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL
SECCIN PRIMERA:
1
TORRES VSQUEZ, Anibal. Introduccin al Derecho. 1ra. Edicin Palestra Editores 1999. Pg. 179.
Para ver trabajos similares o recibir informacin semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com2
Ttulo preliminar del Cdigo Civil

El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, no obstante contener una serie de principios que todo operador
jurdico necesita conocer para poder interpretar modelos jurdicos circulantes no solo del Cdigo Civil sino
en la generalidad de Ordenamiento Jurdico 2, habida cuenta que no son exclusivos del Derecho Civil ni
mucho menos del derecho privado, por el contrario es un conjunto de normas que histricamente ha sido
preparado para regir a todo el sistema jurdico 3, en nuestro caso de tradicin romano-germnica, ello claro
con las particularidades del ordenamiento jurdico peruano, como es la predominancia de la fuente
legislativa, reduccin del peso de la jurisprudencia, as es a partir de las normas y principios que se va
construyendo y redefiniendo el armazn de cada derecho nacional, por ello el Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil consigna mandatos muy especficos sobre normas y principios.
El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil es un conjunto de normas jurdicas con rango de ley, sin
embargo desde el punto de vista de su historia, su contenido y su comprensin sistemtica es evidente que
se trata de disposiciones que tienen vocacin de normar a todo el Sistema Jurdico 4; histricamente el
origen de las constituciones de los Estados es paralelo o contemporneo al de los cdigos civiles, basta
remontarnos incluso a la tradicin europea verbigracia de la Constitucin Francesa de 1791 y el Cdigo Civil
de mayor relevancia conocida como es el Napolenico de 1804, siempre claro manteniendo la
preeminencia constitucional, as la normas contenidas en el Cdigo Civil, eran por debajo de la norma
constitucional el cuerpo legislativo ms importante del Sistema Jurdico, as como apunta RUBIO No
resulta por ello extrao que dentro de dichos cdigos, pero como cuerpo normativo separado, se introdujera
un conjunto de disposiciones no primariamente vinculadas al derecho civil, tal como actualmente la
consideramos, sino con el Sistema Jurdico en su conjunto-agregando: Histricamente, puede
sostenerse que la vecindad de constituciones y cdigos civiles ha llevad a que el ttulo preliminar de stos
ltimos se considere un conjunto normativo no primariamente concerniente al derecho civil, ni siquiera al
derecho privado, sino al sistema jurdico en su conjunto.
El fundamento de este lugar privilegiado, se encuentra en el contenido de sus propias normas, por
ejemplo al regular en su Art. I lo relativo a la derogacin de las leyes, est dirigido a toda produccin
normativa del Congreso y a las dems disposiciones, descartando toda forma de exclusividad de normas
civiles; en el Art. III se erige como una norma reglamentaria del principio general de aplicacin de las leyes
en el tiempo, derivado del Art. 187 de la Constitucin de 1979, tanto ms que estas normas estn
reguladas en los Arts. 2120 y 2121, sin embargo cabe aclarar que la vigencia de la actual norma
constitucional y el cdigo civil hace prever que constituye excepcin lo regulado por el Art. 62 de la
Constitucin Poltica del Estado de 1993, referido precisamente a los contratos-ley que no responden ms
que a consideraciones polticas antes que jurdicas; el Art. VII es norma de derecho pblico, que en buena
cuenta establece una obligacin de los magistrados judiciales de conocer el Derecho; el Art. VIII referido a
las circunstancias de defecto o deficiencia de la ley a los principios que inspiran el derecho peruano, sin
distinguir en normas de derecho pblico o privado; Art. IX es una norma supletoria para todo el derecho
nacional y el Art. X es ms propiamente una norma de rango constitucional que de ley.
As solo cuatro de las diez normas del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (II, IV, V y VI), pueden
aparentemente considerarse exclusivamente de derecho privado, cuando los Art. II y IV tienen
concordancia constitucional con los Art. 103 y 139-9 respectivamente, lo que las hace normas aplicables a
todo el mbito del Derecho, mientras los Art. V y VI tienen un sustrato de derecho pblico, el primero por
ejemplo hace referencia a la ineficacia del acto jurdico contrario a leyes del orden pblico y buenas
costumbres fuera del mbito exclusivamente privado, mientras el segundo tiene que ver con el inters
necesario para ejercitar o contestar una accin que por definicin es un poder jurdico o derecho pblico
subjetivo, abstracto de acudir al rgano Jurisdiccional en procura de tutela jurisdiccional.
Ocupa as un lugar preponderante dentro del sistema jurdico como conjunto, dictando normas de
carcter general que trascienden en el Sistema Jurdico.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los principios del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. Anlisis
doctrinario, legislativo y jurisprudencial. Segunda Edicin Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Pg. 27.
3
RUBIO CORREA, Marcial. El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Novena Edicin Enero 2008. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Pg. 11.
4
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pg. 14.
SEGUNDA SECCIN:
Principios contenidos
CAPTULO I:
DEROGACIN DE LA NORMA LEGISLATIVA
Artculo I Derogacin de la ley
La ley se deroga solo por otra ley.
La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la
anterior o cuando la materia de esta es ntegramente regulada por aquella.
Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
No le faltan razones a VIDAL RAMREZ 5 para considerar que esta norma tiene un carcter
reglamentario de la norma constitucional, remitindose a sus antecedentes constitucionales, empero es
RUBIO CORREA6, quien evidencia la trascendencia de este dispositivo al advertir que es el propio Tribunal
Constitucional en el fundamento 6 de la Sentencia emitida el 25/09/2001 en el Expediente N 0458-2001HC/TC, que reconoce la naturaleza constitucional de este dispositivo, independientemente de su
naturaleza procesal ya conocida7.
El presente artculo contiene a su vez tres normas distintas, cada una en su respectivo prrafo:
1. La regla general sobre derogacin de la ley.
Pese a la comprensibilidad del mismo, puesto que responde a la pregunta de cul es la disposicin legal
idnea para derogar otra, este precepto es insuficiente para la naturaleza de la regulacin, al no contener
todos los supuestos ahora conocidos, inicialmente la palabra derogacin y abrogacin se deben considerar
indistintamente puesto que su diferencia es irrelevante y su referencia se hace a toda modalidad de
supresin de la vigencia de una norma legal8 9 y el fundamento de la cesacin de vigencia de la ley se da
porque como todo hecho humano tiene un inicio y un fin, que se puede dar por causas intrnsecas, como
extrnsecas (derogacin y modificacin)10 ; asimismo cabe establecer que al hacer referencia a la ley
mandato jurdico escrito procedente de los rganos legislativos competentes, como fuente de derecho,
vigente desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, no es excluyente de las dems normas
del ordenamiento jurdico; pese a lo escueto del precepto, por analoga se debe considerar que cualquier
norma con rango de ley solo puede derogarse con una norma de su mismo rango; las disposiciones del
rango inferior solo pueden ser derogadas por otras normas de su mismo rango, siendo conforme explica
5
Cuando el Cdigo Civil fue promulgado e inici su vigor, era la Constitucin Poltica de 1979 la que rega en el pas,
la cual, como la anterior de 1933, no tena norma que sealara la conclusin de la vigencia de la ley sino solo la de su
inicio, por lo que al igual que el Cdigo que vino a derogar, el vigente introdujo una norma integradora del vaco del
texto constitucional. Pero el artculo 103 de la Constitucin Poltica de 1993 ha recogido el primer prrafo de la norma
bajo comentario, lo que lo ha tornado aparentemente superfluo y, adems, en diminuto, al haber previsto tambin la
derogatoria de la ley declarada inconstitucional por efecto de la sentencia dictada por el Tribunal Constitucional. Sin
embargo, consideramos que el artculo I del Ttulo Preliminar justifica su pervivencia, pues ha devenido en
reglamentario del precepto constitucional y, ms an, mantiene su relevancia por la doctrina que
incorpor para integrar los vacos respecto de la problemtica de la conclusin de la vigencia temporal de
la norma legal VIDAL RAMREZ, Fernando. Comentario al Art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo
Civil Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico.
Gaceta Jurdica. Pg. 19 y ss.
6
6.- () si bien el Art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil est inserto en un ordenamiento que tiene por objeto
regular las relaciones jurdicas entre particulares, por su contenido, se trata de una norma sobre la produccin jurdica,
que al regular el proceso de extincin de las normas en el Ordenamiento, es materialmente constitucional
y, en ese sentido, aplicable con carcter general a cualquier sector del Ordenamiento nacional En: RUBIO
CORREA, Marcial. Ibid. Pg. 19.
7
DEROGACIN DE LA LEY: La norma contenida en el art. I del CC es de naturaleza procesal por lo que puede ser
examinada en el marco de las causales para la interposicin del recurso de casacin referidas a normas de Derecho
material (Casacin N 1772-96). En: TORRES VSQUEZ, Anibal. Diccionario de Jurisprudencia Civil. Definiciones y
conceptos de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil extrados de la jurisprudencia. Editorial Grijley. 2008. Pg. 252.
8
VIDAL RAMREZ, Fernando. Ibid. Pg. 20.
9
Explica Espinoza Espinoza que en la doctrina italiana, siguiendo la distincin que se haca en el Derecho Romano,
se prefiere utilizar el trmino abrogacin para designar a la principal forma de extincin de la norma jurdicaen
cambio derogar si bien significa o bien introducir excepciones a una norma o bien crear normas que se apartan del
contenido de las normas preexistente y que supone una forma de abrogacin parcial dentro de la doctrina
espaola y latinoamericana, la palabra derogacin es sinnimo de la palabra abrogacin de origen
romano. en: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ibid. Pg. 50-51.
10
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ibid. Pg. 48-49.
RUBIO CORREA11 necesario que se considere la situacin en la que la disposicin de rango superior
establece una norma incompatible con otra de rango inferior vigente, puesto que la jurisprudencia se ha
esforzado por establecer que la norma inferior debe ser interpretada de acuerdo con la de rango superior
ms nueva que ella, para evitar contradiccin con los Arts. 51 y 138 de la Constitucin, pero asimismo
contiene como efecto la inderogabilidad de la ley por el desuetudo, conforme a los fundamentos 75 y 76 de
la sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 24/04/2006 en Expediente N 0047-2004-AI/TC 12.
2. Las formas de derogacin.
Se regula en el segundo prrafo del artculo en estudio las formas de derogacin de la norma
jurdica:
a). Derogacin expresa, consiste en la mencin de las normas anteriores derogadas por la nueva, existe
declaracin expresa de la ley, no se genera problema alguno y, por eso, constituye una sana poltica y una
buena tcnica legislativa, que las nuevas normas legales que van a entrar en vigor hagan una referencia
explcita a las que van a ser derogadas, es la derogacin ideal puesto que no deja dudas que den pie a
interpretaciones antojadizas;
b). Derogacin tcita, que se verifica en dos supuestos:
- Cuando existe incompatibilidad entre la nueva ley con la anterior: ius posterius derogat priori.
- Cuando la materia de la norma anterior es ntegramente regulada por la nueva norma: generi per speciem
derogatum.
Es esta forma de derogacin que puede presentar problemas de interpretacin, en especial cuando se trata
de una modificacin sistemtica e integral del tratamiento legislativo de un tema, pero se explica por el
desconocimiento del legislador del compendio de normas que pueda alterar con la nueva disposicin legal.
Por otro lado, la derogacin puede ser total o parcial, segn la norma derogatoria est referida a la
totalidad de la norma que viene a derogar o solo a uno o ms de sus aspectos, pero no a su totalidad,
VIDAL RAMREZ13 explica la trascendencia de la norma del ttulo preliminar puesto que integra los vacos
respecto de la problemtica que se presenta cuando la norma derogatoria no declara de manera explcita la
norma que viene a derogar o cuando la nueva norma genera una colisin con la norma vigente....
A partir, de la Constitucin Poltica de 1993 han quedado establecidas las maneras de derogar la
ley: por imperativo de otra ley y por efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional en ejercicio del
control concentrado de la constitucionalidad como consecuencia de la interposicin de un proceso de
inconstitucionalidad, que puede promoverse no solo contra las leyes en sentido formal sino tambin contra
todas las normas que tienen rango de ley, aun en sentido material, como los decretos legislativos, decretos
de urgencia, tratados internacionales, reglamentos del Congreso de la Repblica, normas regionales de
carcter general y ordenanzas municipales, preceptuando el artculo 204 de la Carta Poltica, que, declarada
la inconstitucionalidad, la sentencia se publica en el diario oficial El Peruano y, a partir del da siguiente, la
norma queda derogada en todo o en parte, segn lo dispuesto por el Tribunal Constitucional, aunque sin
efecto retroactivo.
La derogacin por sentencia del Tribunal Constitucional no genera la problemtica que s genera la
derogacin por el imperativo de otra ley, pues, en este caso, la ley derogatoria surte sus efectos desde su
entrada en vigencia, ya sea desde el da siguiente de su publicacin o desde que queda cumplida su
vacato legs14.
ESPINOZA ESPINOZA15 establece que queda claro que esta forma de derogacin no ha sido regulada por
el Cdigo Civil, pese a que ya estaba regulada en la Constitucin de 1979, y ahora con el Art. 103 de la
Constitucin Poltica del Estado vigente, puesto que esta ltima tiene algn nivel de reticencia o
desconfianza de utilizar el trmino derogar, remitindose a utilizar dejar sin efecto, lo que se da
igualmente a las que por conexin deban extenderse; asimismo como en el proceso de accin popular que
procede ante normas reglamentarias, normas administrativas y resoluciones. Hace hincapi tambin a la
derogacin de una ley de fuente legislativa por medio de decretos de urgencia y/o decretos con rango de
ley, supuesto regulado por el Art. 118 y 119 de la norma constitucional, siempre que: a). Se trate de una
11

75.- () La cuestin relativa a si el desuetudo de una ley pueda culminar con su derogacin es una hiptesis de
ineficacia de las normas jurdicas que en nuestro ordenamiento no tiene asidero76.- En nuestro ordenamiento
jurdico, pues, no es admisible la derogacin de una ley ya sea por su desuso o incluso por la existencia de
prcticas o costumbres contra legemsubyace el principio de seguridad jurdica. En: RUBIO CORREA, Marcial.
Ibid. Pg. 22.
13
VIDAL RAMREZ, Fernando. Ibid. Pg. 20-21.
14
Ibdem.
15
12
medida extraordinaria; b). La materia sea econmico-financiera; c). La medida sea de inters nacional y d).
Se d cuenta al Congreso.
3. La ley derogada no recobra vigencia automtica.
El ltimo prrafo del presente artculo, precisa y enfatiza el efecto de la derogacin y, sin
antecedente en nuestra codificacin civil, ha receptado como norma general la no reviviscencia de la norma
derogada al preceptuar que "por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado". De este modo, la norma derogada queda con su vigencia definitiva extinguida, salvo que la
norma que venga a derogar a la derogante disponga que recobre su vigencia.
Se regula el principio que propugna que Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella
hubiere derogado, dado que el restablecimiento de leyes anteriores ya derogadas solo debe ocurrir si el
legislador expresamente les devuelve vigencia.16
ESPINOZA ESPINOZA17 presenta el ejemplo de la vigencia de los Art. 2030 a 2035 del Cdigo Civil,
derogados por la stima disposicin final de la ley 26497 del 12/09/1995, sin embargo los mismos fueron
posteriormente incorporados por el Art. 1 de la ley 26589.
CAPTULO II:
EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO
Artculo II Abuso de Derecho
La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u
otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o
suprimir provisionalmente el abuso.
Para definir el abuso del Derecho ESPINOZA ESPINOZA 18, parte en establecer que: El abuso del
derecho es un principio general del Derecho que, como toda institucin jurdica, atraviesa por dos
momentos, uno fisiolgico y el otro patolgico. En el momento fisiolgico, el abuso del derecho debe ser
entendido, junto con la buena fe, como un lmite intrnseco del mismo derecho subjetivo 19En cambio, en el
momento patolgico, el abuso del derecho se asimila, bien a los principios de la responsabilidad civil
(cuando se produce un dao o hay amenaza del mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos
encontramos frente a una pretensin procesal abusiva), sobre el primero, hace hincapi adems al
contenido y alcance de la entidad a la cual se refiere dicha accin y efecto: el derecho subjetivo 20 como
especie de gnero dentro de una situacin jurdica de poder que el Ordenamiento Jurdico atribuye o
concede a la persona como un cauce de realizacin de sus legtimos intereses o fines dignos de tutela
jurdica, as surge el abuso del Derecho como reaccin jurisprudencial frente a los excesos que implicaba el
respeto desmedido de los derechos.
Explica adems que la doctrina nacional se ha empeado en delimitar la nocin del abuso del Derecho y
proporcionar elementos de juicio respecto de la misma:
- Tiene como punto de partida una situacin jurdica subjetiva.
- Se transgrede un deber jurdico genrico (buena fe o buenas costumbres inspiradas en el valor de
la solidaridad).
- Es un acto ilcito sui generis.
- Se agravian intereses patrimoniales ajenos y no tutelados por norma jurdica especfica.
- Ejercicio del derecho subjetivo de modo irregular.
- No es necesario que se verifique el dao.
16

18
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg. 24
y ss.
19
ABUSO DE DERECHO: El abuso del Derecho es considerado un lmite jurdico contenido en nuestro Cdigo Civil,
tendiente a que el individuo ejercite sus derechos subjetivos, sin causar lesin o daos a terceros o intereses ajenos no
protegidos por normas especficas; lo que implica la existencia de la intencin de dar, la ausencia de inters, el
perjuicio relevante y la conducta contraria a las buenas costumbres, lealtad y confianza recproca (Casacin N 5592002. Lima Sala Civil Permanente de la Corte Suprema). En: TORRES VSQUEZ, Anibal. Diccionario de Jurisprudencia
Civil. Definiciones y conceptos de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil extrados de la jurisprudencia. Editorial
Grijley. 2008. Pg. 6.
20
Catlica del Per. Pg. 77y ss.
17
- Su tratamiento no debe corresponder a la responsabilidad civil sino a la Teora General del Derecho.
Concluye as: El abuso del derecho, en tanto principio general, es un instrumento del cual se vale el
operador jurdico para lograr una correcta y justa administracin de justicia. Es aqu donde juega un rol
decisivo la labor creativa y prudente del juez que, debe estar atento a reconocer nuevos intereses
existenciales y patrimoniales, enfrentando audazmente modelos legislativos que los pretenden
inmovilizar.21
Por su parte, RUBIO CORREA22 se empea en encontrar la ubicacin del abuso del Derecho, entre los
campos de lo lcito e ilcito de la responsabilidad civil, as considera que el abuso del derecho nace como
una institucin jurdica correspondiente al reconocimiento extensivo de la libertad, y que permite al juez
calificar de no lcitas las conductas que, al no estar expresamente impedidas, no son ilcitas, pero tampoco
se conforman a la adecuada marcha de la sociedad, as es un acto inicialmente lcito, pero que por
alguna laguna especfica del Derecho, es tratado como no lcito al atentar contra la armona de la vida
socialtal calificacin no proviene ni de la aplicacin de las normas sobre responsabilidad civil, ni de otras
normas expresas restrictivas de la libertad, sino que se realiza por el juez aplicando mtodos de integracin
jurdica, as considera entre sus caractersticas:
- Existe una norma positiva que reconoce un derecho.
- Se produce el ejercicio de ese derecho por un sujeto o por la omisin de dicho ejercicio.
- Ese ejercicio del derecho, o su omisin, tal como ha ocurrido, no est limitado ni prohibido por
ninguna norma positiva.
- Empero dicho ejercicio contrara las normas generales de convivencia social y, por tanto, que los
tribunales deben restringir o prohibir esa particular manera de ejercitar el derecho.
- Es aplicable ante el ejercicio de los derechos subjetivos.
- El abuso ocurre cuando el sujeto ejercita su derecho u omite su ejercicio de manera no prohibida
por la legislacin positiva, pero agraviando principios del Derecho que pueden resumirse en la sana
convivencia social.
- El abuso tiene conexin con el reconocimiento de las lagunas del Derecho.
- La existencia de abuso y la medida correctiva pertinente son determinadas por el magistrado judicial
en aplicacin de los procedimientos de integracin jurdica.
Adems expresa que los efectos de la constatacin del abuso del Derecho son:
- Abuso del derecho no es amparado por el Ordenamiento Jurdico.
- Interesado puede exigir la adopcin de medidas para evitar el abuso.
Establece adems que el ejercicio de los derechos personalsimos (ejemplo: derecho al nombre, a la
imagen, a la intimidad, a las convicciones propias, etc.), no puede generar abuso de derecho.
A nivel Constitucional, el Art. 103 excluye el amparo constitucional al abuso del derecho, de all que se
puede concluir que es posible el ejercicio abuso de derechos fundamentales.
CAPTULO III:
APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO
Artculo III Aplicacin de la ley en el tiempo
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene
fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per.
Apunta RUBIO CORREA23, que no necesariamente se trata de la aplicacin de la ley en el tiempo stricto
sensu, sino que este problema atae a toda norma en general, sin importar que sea ley o norma de
caractersticas diferentes e, inclusive, puede tratarse de normas que provengan de precedentes
jurisprudenciales, por ello prefiere hablar de la aplicacin de la norma jurdica general en el tiempo, por su
parte ESPINOZA ESPINOZA24, utiliza la expresin Derecho transitorio, como mtodo de resolucin del
particular problema que reviste individualizar el dispositivo legal a aplicar a determinado supuesto de hecho
fctico que se presenta en el tiempo.
21
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg.
29.
22
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pg. 29-30.
23
24
Catlica del Per. Pg. 135 y ss.
El artculo III del Ttulo Preliminar aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicacin
inmediata de la ley; sin embargo, para su cabal comprensin es necesario conocer algunos conceptos
previos como: los de situacin jurdica, derechos adquiridos y hechos cumplidos. El texto del referido
artculo involucra todas estas categoras jurdicas, y con ellas pretende resolver uno de los problemas
jurdicos ms arduos: los conflictos de la ley en el tiempo. 25
Por hechos entendemos a los sucesos de realidad que producen efectos jurdicos; por situacin
entendemos a el haz sea de derechos (poder) u obligaciones (deber) que tiene un sujeto de derecho o su
status jurdico, y por relaciones entendemos a las vinculaciones jurdicas entre dos o ms situaciones
jurdicas.
La irretroactividad es en realidad un principio general por el que se pone lmite temporal a la aplicacin de
la nueva ley. As, en principio, el Derecho considera injusto aplicar una ley nueva a actos que fueron
realizados en el momento en que dicha ley no exista, y que por consiguiente no poda ser conocida y
mucho menos acatada, ha encontrado su lugar entre los denominados derechos fundamentales, habiendo
sido recogida tambin por nuestra Constitucin, en su Art. 103, lo que a su turno da lugar a interponer
accin de amparo cuando se transgreda este derecho. Sin embargo, Dez-Picazo, a quien seguimos en este
punto, sostiene que no siempre la irretroactividad puede calificarse de injusta. Pinsese por ejemplo en una
legislacin dirigida a abolir la esclavitud. Una irretroactividad absoluta conducira a manumitir solo a los que
nacieron hijos de esclavos despus de la entrada en vigor de la ley, mientras que en cambio, los que fueron
esclavos con anterioridad a la promulgacin de la ley de abolicin deberan continuar sindolo hasta su
muerte.26
Respecto al principio de aplicacin inmediata, tambin tiene su fuente Constitucional Art. 109, supone
inevitablemente la inmediata derogacin de la ley anterior y lleva implcita la conviccin de que la nueva ley
es mejor que la abrogada.
Apunta GUTIERREZ CAMACHO27, que tampoco es cierto que la coexistencia de estos dos principios (el
de la irretroactividad y el de la aplicacin inmediata de la ley) sea obligatoriamente conflictiva. En realidad,
rectamente entendidos dichos principios no se contraponen, sino que se complementan. La aplicacin
inmediata no es retroactiva, porque significa la aplicacin de las nuevas normas para el futuro, y con
posterioridad a su vigencia; y el efecto inmediato encuentra sus lmites precisamente en el principio de
irretroactividad, que veda aplicar las nuevas leyes a situaciones o relaciones jurdicas ya constituidas, o a
efectos ya producidos.
1. Aplicacin inmediata, aplicacin ultraactiva y aplicacin retroactiva de una norma general.
Por aplicacin inmediata se tiene que la norma en general descarga todos sus efectos jurdicos mientras
tenga su validez, desde el da siguiente de su publicacin hasta su derogacin, es decir la norma jurdica se
aplica a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras tenga vigencia, acota como ejemplo
RUBIO CORREA28, la aplicacin inmediata de sentencia del Tribunal Constitucional, aplicable a la
jurisprudencia y no a las normas legislativas, con el principio del prospective overruling o mecanismo de
cambio de tendencia jurisprudencial que no adquiere eficacia para el caso decidido sino para los hechos
producidos con posterioridad al nuevo precedente establecido.
Aplicacin ultraactiva de una norma, se da cuando se aplica una norma jurdica a los hechos, relaciones y
situaciones que acaecen luego de que esta ha sido derogada o modificada, es decir luego que termina su
aplicacin inmediata, el ejemplo propuesto por RUBIO CORREA 29 es ilustrativo, en la Sentencia del Tribunal
Constitucional del 29/01/2004 en el Expediente N 0015-2001-AI/TC y 0016-2001-AI/TC, en cuanto a la
aplicacin del Art. 307 de la Constitucin de 1979 para sancionar a los que aprobaron el golpe de estado de
1992, dado que la Constitucin de 1979 se encontr vigente hasta el 31/12/1993, de manera que todos los
que haban actuado con violacin de ella-empezando por los golpistas de 1992-eran y son pasibles de ser
juzgados conforme su vigencia.
Aplicacin retroactiva de la norma, es aquella que se hace para regir hechos, situaciones o relaciones que
tuvieron lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir, antes de su aplicacin inmediata, es
decir la aplicacin de la ley es anterior al da siguiente de su publicacin, ESPINOZA ESPINOZA 30 advierte
al respecto grados: mximo, cuando comprende la relacin surgida como sus efectos consumados o no
25
GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Comentario al Art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil
Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta
Jurdica. Pg. 34 y ss.
26
27
28
29
GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Ibdem.

Ibdem.
consumados; medio, abarca los efectos nacidos con anterioridad mas no los consumados (ejemplo
intereses devengados a la promulgacin de la norma); mnimo, comprende slo los efectos futuros (ejemplo
los intereses devengados en la vigencia de la ley). Asimismo se puede encontrar dos modalidades:
-Aplicacin retroactiva restitutiva, es absoluta (modifica totalmente hechos, relaciones o situaciones, ejemplo
es la retroactividad benigna a nivel penal, incluso ante sentencias con autoridad de inmutabilidad de cosa
juzgada).
-Aplicacin retroactiva ordinaria, es relativa puesto que modifica hechos, relaciones y actuaciones salvo
sentencias judiciales.
RUBIO CORREA31, agrega un cuarto tipo de aplicacin que es la aplicacin diferida, que es el caso de una
norma publicada pero que no rige inmediatamente sino en un momento posterior en el tiempo, el claro
ejemplo de ello es sin duda la aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
2. Teoras de los derechos adquiridos y hechos cumplidos.
La teora de los derechos adquiridos, implica que una vez que el derecho ha nacido y se ha establecido en
la esfera del sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo (subyace la
ultraactividad), su origen es privatista y busca proteger la seguridad de los derechos de las personas, es
necesario adems distinguirlo de facultades (atribuciones genricas para actuar de acuerdo a derecho) y de
las expectativas (previsiones no protegidas jurdicamente que se pueda eventualmente llegar a tener tal bien
o cosa) ambas que no pueden ser adquiridas.
La teora de los hechos cumplidos, sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los hechos que
ocurran durante su vigencia, es decir bajo su aplicacin inmediata, esta teora privilegia la transformacin
del derecho a impulso del legislador.
3. Las excepciones constitucionales.
El Art. 103 de la Constitucin Poltica del Estado, establece las normas generales de aplicacin de la ley,
del que se tiene que la regla general es la aplicacin inmediata de las normas a las consecuencias de las
situaciones y relaciones existentes, acogiendo con ello la teora de los hechos cumplidos, siendo la
excepcin el Art. 62 del texto constitucional que consagra la teora de los derechos adquiridos, con la
consiguiente aplicacin ultraactiva de las normas existentes al momento del perfeccionamiento del contrato,
para el tiempo de vigencia del mismo, sin importar los cambios legislativos que eventualmente se generen.
4. Normas del Cdigo Civil y su aplicacin en el tiempo.
Son disposiciones transitorias:
-Arts. 2114 (derechos civiles consagrados por Art. 2 C se aplican a partir del 13/07/1979); 2116 (igualdad
de derechos de los hijos frente a los padres referidos a los derechos sucesorios se aplican a partir del
28/07/1980); 2115 (reconoce valor de las partidas de registros parroquiales extendidas antes del
14/11/1936).
-Arts. 2121 (simtrico al III) y 2120 de cuya interpretacin se puede concluir que cuando la materia haya
sido regulada por el cdigo anterior, y tambin en el nuevo rige la teora de los hechos cumplidos reconocida
como principio general y las normas del cdigo civil son de aplicacin inmediata, empero solo cuando la
materia haya sido tratada por el cdigo civil de 1936 y ya no sea tratada normativamente en el nuevo
cdigo, estaremos ante la situacin excepcional y por tanto se aplicar la teora de los derechos adquiridos
procediendo la aplicacin ultraactiva de las normas del cdigo civil de 1936. 32
-Arts. 2117 (si hay disposiciones testamentarias ilegales de acuerdo con el nuevo cdigo, entonces sern
vlidas; en lo que se exceda a la cuota de libre disposicin o se haya preterido herederos forzosos, el
testamento no caduca, sino solo en el exceso de cada caso; a los testamentos hechos segn formalidades
del cdigo de 1936-distintas al vigente-se les reconocer validez formal, siempre que hayan sido hechos
antes del 14/11/1984); 2118 (permite validez del testamento cerrado an cuando no permaneciera fuera de
la custodia del notario, salvo que testador lo rompiera o abriera); 2119 (pone plazo de 30 das de tener la
noticia de la muerte del testador para presentar el testamento cerrado); 2122 (regula las eventuales
diferencias entre los plazos otorgados anteriormente y los del nuevo cdigo).
5. Aplicacin en el tiempo de las normas procesales y de las leyes de interpretacin autntica.
Las normas procesales son de aplicacin inmediata, incluso al proceso en trmite, sin embargo continan
rigindose por la norma anterior las reglas de competencia, medios impugnatorios interpuestos, actos
procesales con principio de ejecucin y plazos que hubieran empezado.
30
Catlica del Per. Pg. 137.
31
RUBIO CORREA, Marcial. Ibdem.
32
La interpretacin autntica de una ley anterior, hecha por una nueva ley interpretativa, esta ltima tiene
aplicacin retroactiva ordinaria.
CAPTULO IV:
LEYES RESTRICTIVAS O DE EXCEPCIN
Artculo IV Aplicacin analgica de la ley
La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.
Concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado. RUBIO CORREA 33, parte
por distinguir las normas generales de las de excepcin, la primera es una disposicin legislativa, suele ser
un principio del Derecho contenido en la legislacin dependiente de la cultura jurdica del medio y tomar en
cuenta cules son las normas jurdicas que en ella se consideran normas generales, por s mismas
(igualdad de sexos) o mientras no sean alteradas (grados de parentesco con reconocimiento jurdico), lo
sern las normas de excepcin y, que sern objeto de aplicacin interpretativa estricta.
Asimismo distingue las normas de declaracin y las normas de restriccin de derechos, dado que es
principio general que los derechos se deben aplicar de manera extensiva y que las restricciones de los
mismos deben ser aplicadas de forma estricta, del que se presenta un problema de aplicacin cuando a una
misma situacin jurdica concurren normas declarativas que reconocen derechos y por otro lado normas que
restringen, del que RUBIO CORREA34 considera aplicable la interpretacin constitucional de aplicacin de
derechos fundamentales, incluso frente a un estado de emergencia, debiendo valorar la razonabilidad
(evaluar si la restriccin del derecho que se propone aplicar es consistente con la ratio legis o la razn de la
existencia de la norma restrictiva aplicable) y la proporcionalidad (relacin que debe existir entre la
conducta adoptada por la persona y el grado de privacin de derecho que se le hace).
Por ello se advierte la necesidad de trazar una lnea conceptualmente clara respecto de la interpretacin es
integracin jurdica, as la interpretacin jurdica, es el conjunto de principios y mtodos sobre la base de
los cuales se logra extraer el significado de una disposicin normativa, que por alguna razn no aparece
clara en s misma o claramente aplicable al caso concreto, por lo que supone la existencia de una norma
jurdica aplicable, puede ser estricta (cuando el intrprete no aade ni quita, no aumenta ni disminuye los
mrgenes de aplicacin de la norma); extensiva (a pesar que la norma no contiene claramente un
determinado caso, puede este ser involucrado en el supuesto normativo hacindolo algo elstico) y la
restrictiva (reduce los mrgenes de aplicacin de la norma jurdica excluyendo hechos que al principio
podran ser susceptibles de regirse por ella). Por otra parte la analoga es un mtodo de integracin jurdica,
que implica crear una nueva disposicin no existente previamente, consiste entonces en tomar una norma
con un supuesto elaborado para una determinada situacin y la aplica a otra que es distinta pero semejante
a la prevista, es decir aplicar la consecuencia de una norma jurdica, a un hecho distinto de aquel que se
considera en el supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia, as no hay norma jurdica
aplicable al caso que se quiere regular.
El Tribunal Constitucional ha establecido que la interpretacin de las restricciones de derechos debe ser
restrictiva y que es aplicable a todo los mbitos del derecho y no exclusivamente al penal, conforme
sentencia del 18/02/2005 en el Expediente N 2235-2004-AA/TC. 35
CAPTULO V:
ACTO JURDICO, ORDEN PBLICO Y BUENAS COSTUMBRES
Artculo V Nulidad de acto jurdico
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres.
Para analizar el presente artculo es necesario delimitar los conceptos de acto jurdico y negocio jurdico,
para lo que recurriremos a ESPINOZA ESPINOZA36, quien establece que el acto jurdico es el hecho
33
RUBIO CORREA, Marcial. Comentario al Art. IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado por
los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg. 42 y
ss.
34
Ibdem.
35
Pontificia Universidad Catlica del Per. Pg. 85.
36
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art.V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado
y ss.
jurdico, voluntario, lcito, con manifestacin de la voluntad y efectos jurdicos, es decir es una especie de
hecho jurdico, pues aqul descarta la involuntariedad y la ilicitud (algunos como Enneccerus consideran
que el trmino acto jurdico debe comprender el hecho voluntario, tanto el lcito como el ilcito-impensado en
nuestro sistema que asigna el carcter de licitud al acto jurdico), producto de la doctrina clsica francesa.
As cita a Lohmann Luca de Tena, para establecer las diferencias con el negocio jurdico: a). El presupuesto
de los negocios jurdicos es la declaracin o manifestacin de voluntad. No ocurre lo mismo en todos los
actos jurdicos ni en los actos ilcitos por negligencia; b). La finalidad de las partes en el negocio es la de
crear un vnculo; en los actos no negocios, el vnculo aparece por imperio de la ley, sin tener su origen en
una manifestacin volitiva; c). La intencin es indispensable en el negocio jurdico, no necesariamente en el
acto jurdico. En cambio tambin hay doctrina nacional (entre la que destaca Vidal Ramrez), que considera
que el problema se reduce al de una "sinonimia conceptual", optando por el nomen iuris de acto jurdico "por
razones de tradicin jurdica", pero considerando en ltima instancia que tanto el acto como el negocio
jurdico son especies del gnero hecho jurdico; pero el negocio jurdico es una subespecie del acto jurdico;
el acto jurdico se materializa a travs de la manifestacin de la voluntad (exteriorizacin de un hecho
psquico interno, que consciente y voluntariamente trasciende del individuo y surte efectos ante terceros con
valor expositivo, aunque estuviera lejos del nimo del agente el querer producir tales efectos); el negocio, a
travs de la declaracin de la voluntad (acto responsable que exteriorizando la coordinacin jerrquico de
nuestros deseos, tiene como propsito producir efectos jurdicos mediante la comunicacin de la voluntad
contenida en la expresin), as la relacin entre manifestacin y declaracin de voluntad es de gnero a
especie, concluyendo que lo que se legisla en el artculo 140 del Cdigo Civil (teniendo como antecedentes
el artculo 1075 del Cdigo de 1936 y el artculo 1235 del Cdigo de 1852) no es acto jurdico sino el
negocio jurdica porque alude a la intencin de las partes para determinar sus efectos y a sus requisitos:
Agente capaz, Fin lcito, Objeto fsica y jurdicamente posible, Observancia de la forma prescrita por ley,
bajo sancin de nulidad.
Orden pblico, es el conjunto de normas jurdicas que el Estado considera de cumplimiento
ineludible y de cuyos mrgenes no pueden escapar, ni la conducta de los rganos del Estado, ni la de los
particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones coercitivas y coactivas, es el Tribunal
Constitucional el que establece que es el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento
poltico, econmico y cultural (lato), cuyo propsito es la conservacin y adecuado desenvolvimiento de la
vida coexistencial (lo bsico y fundamental para la vida en comunidad), as el orden interno como gnero
tiene una naturaleza poltico-social (integridad de la organizacin social en cada momento), mientras que el
orden pblico es especie, de naturaleza jurdica (cumplimiento de disposiciones jurdicas imperativas que
contienen reglas de convivencia social).
Buenas costumbres, al respecto no cabe suponer que existan leyes que acojan malas costumbres,
son criterios determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal, cubren aspectos de la vida
social, tienen que ser jurdicas, implica una relacin implcita entre derecho y moral, son especie de orden
pblico pero no lo agotan.
CAPTULO VI:
INTERS Y ACCIN
Artculo VI Inters para obrar
Para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral.
El inters moral autoriza la accin solo cuando se refiere directamente al agente o a su familia, salvo
disposicin expresa de la ley.
Es incontrovertible que la presente norma es de naturaleza procesal, al regular la legitimidad para obrar.
Explica PRIORI POSADA37 respecto del inters que en la sociedad los hombres tienen un sin nmero de
necesidades que deben satisfacer, para lo que requieren de bienes aptos para ello, cuando se produce la
relacin entre la necesidad del hombre y el bien apto para satisfacerla, ahora bien inters legtimo, es una
de las situaciones jurdicas de ventaja que imputa el ordenamiento jurdico a un sujeto de derecho (las otras
son el derecho subjetivo, la expectativa), as es una situacin jurdica de ventaja inactiva (porque no
depende sino de otro sujeto de derecho), dirigida a conseguir un resultado favorable consistente, segn los
casos, en la conservacin o modificacin de una determinada realidad; la insuficiencia de los bienes para
satisfacer las necesidades de todos los hombres por escasez da lugar al conflicto de intereses, que es
resuelto de manera abstracta y general por el derecho objetivo, reconociendo entre los intereses en conflicto
37
PRIORI POSADA, Giovanni. Comentario al Art.VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado
y ss.
uno que es prevalente: inters jurdicamente prevalente, que pueden ser patrimoniales (a los que denomina
"econmicos") y no patrimoniales (a los que denomina "morales"), debe entenderse por ende que cuando el
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil dice "El inters moral autoriza la accin solo cuando se
refiere directamente al agente o su familia" est reconociendo que solo es digno de tutela el inters moral
respecto de situaciones relacionadas con la esfera de una persona y las de su familia, y solo quien afirme
ser titular de un inters moral tutelado por el derecho objetivo estar legitimado para plantear una pretensin
procesal destinada a su tutela.
Cuando el Derecho objetivo ha realizado la calificacin jurdica optando por el inters que prevalecer ante
un determinado conflicto, imputa al titular del inters jurdico prevalente una situacin jurdica de ventaja (la
que puede ser activa e inactiva) y en el titular del inters jurdico que no es el prevalente, una situacin
jurdica de desventaja (la que puede ser activa e inactiva).
Es decir, el inters legtimo tiene una nocin y contenido propio, los mismos que parecen haber sido
olvidados o no tenidos en cuenta por el legislador nacional, pues usando un trmino que corresponde a la
teora general del Derecho ha intentado regular una institucin procesal.
Si bien se hace referencia al legtimo inters econmico o moral, en realidad solo el inters material es el
que puede ser patrimonial o no patrimonial, mas no el legtimo inters; pues este ltimo es solo una
situacin jurdica que sirve para satisfacer el inters material, sea ste patrimonial o no patrimonial.
Asimismo explica que la evolucin del derecho procesal se encuentra ntimamente ligada a la evolucin del
concepto del derecho de accin, evidenciando tres etapas: (i) cuando no exista distincin alguna entre el
derecho de accin y el derecho subjetivo material; (ii) aquella en la cual se establece una clara distincin
entre el derecho subjetivo material y el derecho de accin, lo que se produce con la famosa polmica
Windscheid - Muther (1856) y se consolida con Giuseppe Chiovenda (1903); etapa en la cual si bien se
establece que el derecho de accin y el derecho subjetivo material son dos derechos distintos, an se
mantiene la idea que existe el primero solo en la medida que exista el segundo y es lo que ha dado lugar a
lo que se denomina la teora concreta del derecho de accin, para la cual el derecho de accin es el
derecho a obtener una sentencia favorable; y, (iii) aquella en la cual se ratifica que el derecho de accin y el
derecho subjetivo material son dos derechos distintos, sin embargo, se llega a establecer que la existencia y
titularidad del derecho de accin en nada depende de la existencia y titularidad del derecho subjetivo
material; teora abstracta cuya elaboracin final y difusin se debe al gran maestro italiano Francesco
Carnelutti.
As es incontrovertible que el derecho de accin es el derecho autnomo pblico subjetivo y abstracto (para
algunos, poder) de naturaleza constitucional de exigir al Estado tutela jurisdiccional para un caso concreto.
El acto procesal con el cual se manifiesta el ejercicio del derecho de accin se conoce como "demanda".
Por lo dems, la demanda contiene una exigencia concreta de tutela al Estado para con sta lograr la
satisfaccin del inters material cuya lesin o amenaza se reclama, y a dicha exigencia se le denomina
"pretensin". As explica que el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil confunde los conceptos de derecho de
accin, demanda y pretensin; ya que lo que se contesta en un proceso es la demanda y no la accin; y la
legitimidad para obrar se exige para poder plantear una pretensin, pero no para ejercer el derecho de
accin, por ser irrestricto, evidenciando con ello que el Cdigo Civil de 1984 recoge la teora concreta del
derecho de accin.
Propone entender el inters para obrar ste como la utilidad que tiene la providencia jurisdiccional solicitada
con el inicio del proceso para la tutela del inters lesionado o amenazado; siendo ello as inters para obrar,
inters material e inters legtimo son conceptos absolutamente distintos, pero adems, mientras el primero
es un instituto procesal, los otros dos son institutos de derecho material y si consideramos que el derecho
de accin es un derecho abstracto, la legitimidad para obrar (al igual que el inters para obrar) no constituye
un presupuesto para su ejercicio, pues una persona puede ejercer el derecho de accin aun cuando no se
encuentre legitimada. La legitimidad para obrar se entiende ms bien como presupuesto para poder plantear
una pretensin en un proceso, de forma tal que solo si la pretensin es planteada por una persona
legitimada, el juez puede pronunciarse vlidamente sobre el conflicto de intereses que le ha sido propuesto.
La legitimidad para obrar es entonces la posicin habilitante para ser parte en el proceso; en ese sentido, se
habla de legitimidad para obrar activa para referirse a la posicin habilitante que se le exige al demandante
para poder plantear determinada pretensin; y se habla de legitimidad para obrar pasiva para referirse a la
posicin habilitante que se le exige al demandado para que la-pretensin planteada en el proceso pueda
plantearse vlidamente contra l, puede ser ordinaria por la simple afirmacin que realiza el demandante de
la titularidad de las situaciones jurdicas que l lleva al proceso y extraordinaria por la permisin legal
expresa a determinadas personas a iniciar un proceso, a pesar de no ser titulares de las situaciones
jurdicas subjetivas que se llevan a l.
CAPTULO VII:
APLICACIN DE LA LEY POR EL JUEZ

Artculo VII Aplicacin de la norma pertinente por el Juez
Los jueces tienen la obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido
invocada en la demanda.
Ms conocido como Iuria novit curia (el Tribunal conoce el Derecho) 38, implica la vigencia y obligatoriedad de
las disposiciones legales y consecuente obligacin de que sean aplicadas segn su pertinencia al caso, al
margen de la expresin equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la
modificacin de la litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a
instancia de parte, que tiene su versin procesal en el Art. VII del Cdigo Procesal Civil (el Juez no puede ir
ms all del petitorio, ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes).
RUBIO CORREA39, advierte dos deficiencias en dicha norma: 1. La ausencia de referencia legal a la norma
aplicable, dado que puede ocurrir que no solo se presente invocacin equivocada en la demanda sino en
otros actos jurdico procesales, que se soluciona con su versin procesal; 2. Posibilidad de aplicar la norma
no citada se verifica en un estado del proceso en el que la parte perjudicada no pueda ejercer su defensa
frente a ella.
CAPTULO VIII:
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y ANALOGA
Artculo VIII Obligacin de suplir los defectos y deficiencias de la ley
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos,
deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho
peruano.
Implica: a). Ante la insuficiencia o inexistencia normativa (laguna del derecho), el Juez no puede dejar de
administrar justicia, no cabe el no pronunciamiento; b). Para administrar justicia el Juez deber recurrir al
Derecho consuetudinario y a los Principios Generales del Derecho y sobre todo los que inspiran al Derecho
Peruano y c). A la falta de tales principios, el Juez deber recurrir a los Principios Generales del derecho. As
los principios generales del derecho, estn constituidos por la pluralidad de postulados o proposiciones con
sentido y proyeccin normativa o deontolgica, que constituyen el ncleo del sistema jurdico, insertados de
manera expresa o tcita en aquel. La analoga es el mtodo por excelencia para llenar las lagunas, que no
es susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas de capacidad de personas y
derechos subjetivos y las de derecho excepcional, es palpable su utilizacin en los argumentos a pari, ab
maioiris ad minus, y a fortiori.
CAPTULO IX:
APLICACIN SUPLETORIA DEL DERECHO CIVIL
Artculo IX Aplicacin supletoria del Cdigo Civil
Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones
jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.
El rol supletorio de las normas del Cdigo Civil, y sobre todo las del Ttulo Preliminar, no se fundamenta sino
en su carcter de Derecho Comn, de all que son aplicables a cualesquiera materias o situaciones
jurdicas, que hace que RUBIO CORREA40, considere una disposicin razonable e inteligente en s
misma.41
38
El artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil ha recogido el aforismo iura novit curia, el cual habra tenido
sus orgenes de manera anecdtica durante el siglo XIII, debido a que un juez, fastidiado por las agotadoras
elucubraciones realizadas por un abogado, lo interrumpi manifestndole: Venire and factum. Curia novit ius ("Vaya a
los hechos. El tribunal conoce el Derecho") (SENTS MELENDO) En: MONROY GALVEZ, Juan. Comentario al Art.VI del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo
Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg. 71 y ss.
39
Pontificia Universidad Catlica del Per. Pg. 132-133.
40
41
Explica adems: El Derecho civil, que hasta la aparicin de los Cdigos a principios del siglo XIX fue conocido
como Derecho comn y que se contrapona al Derecho pblico, fue siempre el fundamento de las normas que regan a
las personas privadas entre s. Con la aparicin de los Cdigos Civiles a partir del napolenico, lo que ocurri fue que
ese Derecho fue precisado, organizado y universalmente contenido en el Cdigo. Al menos, esa fue la intencin de los
legisladoresno era un Derecho ms entre varios sino que era, en cierta medida, el Derecho privado. Pronto, sin
CAPTULO X:
LA OBLIGACIN DE DAR CUENTA AL CONGRESO DE LOS VACOS O DEFECTOS DE LA
LEGISLACIN
Artculo X Vacos de la ley
La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantas Constitucionales y el Fiscal de la Nacin
estn obligados a dar cuenta al Congreso de los vacios o defectos de la legislacin.
Tienen la misma obligacin los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes superiores.
Implica la colaboracin con el rgano Legislativo en determinar los vacios y defectos legislativos, puesto
que la naturaleza esencialmente poltica de la funcin legislativa hace que las leyes no sean siempre
elaboradas con criterios tcnicos, confiriendo la atribucin sustantiva a tres organismos de notificar al
congreso tanto los vacios (laguna de derecho), como los defectos (imprecisin, obsolescencia,
superposicin de normas) de la legislacin.42 43
Conclusiones
El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil es un conjunto de normas jurdicas con rango de ley, que por
historia, su contenido y su comprensin sistemtica tiene vocacin de normar a todo el Sistema
Jurdico, su fundamento se encuentra en el contenido de sus propias normas.
El Art. I CC, es de carcter reglamentario de la norma constitucional, abarca no solo a la ley sino a
toda produccin legislativa, slo una norma del mismo nivel (o superior) puede derogar a otra,
excluyendo que al desuetudo; las formas de derogacin son: expresa, tcita por incompatibilidad
normativa o especialidad, que pueden ser total o parcial, empero es la Constitucin Poltica de 1993
la que agrega el efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional en ejercicio del control
concentrado de la constitucionalidad de una ley en sentido formal como material y con la derogacin
de la norma no recobran vigencia las que ella hubiera derogado.
El abuso de derecho es un principio general del Derecho que, como toda institucin jurdica,
atraviesa por dos momentos, uno fisiolgico y el otro patolgico. En el momento fisiolgico, el abuso
del derecho debe ser entendido, junto con la buena fe, como un lmite intrnseco del mismo derecho
subjetivoEn cambio, en el momento patolgico, el abuso del derecho se asimila, bien a los
principios de la responsabilidad civil (cuando se produce un dao o hay amenaza del mismo) o bien
a las reglas de la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una pretensin procesal abusiva),
cuya ubicacin del abuso del Derecho, entre los campos de lo lcito e ilcito de la responsabilidad
civil, por laguna jurdica.
El art. III CC aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicacin inmediata de
la ley cuya coexistencia sea obligatoriamente conflictiva. En realidad, rectamente entendidos dichos
embargo, con el desarrollo de la vida social y econmica, este Derecho privado fue evolucionando y empez a
subdividirse en varias ramas especializadas de Derechos que relacionan a las personas entre sEl Derecho civil es sin
embargo el tronco base de todas estas nuevas disciplinas que, por lo dems, continan su evolucin y,
consiguientemente, el desarrollo autnomo de nuevas ramas...Por esta razn, es posible que las normas del Cdigo
Civil se apliquen supletoria-mente a cubrir los vacos y deficiencias que se encuentren en muchas otras disciplinas del
Derecho, especial pero no nicamente del Derecho privado: en muchos casos, el Derecho civil es el origen sistemtico
de otras ramas jurdicas. En: RUBIO CORREA, Marcial. Comentario al Art. IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En:
Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo I. Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto
Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg. 84.
42
Pontificia Universidad Catlica del Per. Pg. 158-161.
43
La obligacin de dar cuenta ante el Congreso sobre la insuficiencia legislativa se agota en la denuncia de la
anomala, hecho totalmente distinto a la figura de la iniciativa legal. El dar cuenta implica la puesta en conocimiento de
la situacin anmala de la norma jurdica; no significa iniciativa legal, solo encierra una actividad de denuncia, lo que
no impide que a futuro podra servir de materia prima para alguna iniciativa legal. Es importante resaltar que la
denuncia es una obligacin, mas no una potestad como sucede con la iniciativa legal. Su fin se orienta a la
construccin de un sistema jurdico con menos lagunas, ms coherente y menos obsoleto. Dicha denuncia se dirige
segn el Cdigo Civil ante el Congreso; y, segn la Ley Orgnica del Poder Judicial ante el Congreso y el Ministerio de
Justicia. La Ley Orgnica del Ministerio Pblico no contempla la denuncia legal sino la iniciativa, pero ello no implica
que el representante del Ministerio Pblico ejerza la denuncia ante el Congreso invocando el artculo X en comentario;
ms an, si la propia Constitucin Poltica de 1993 permite que la denuncia legal, se realice tanto ante el Congreso
como ante el Presidente de la Repblica (ver artculo 159 inc. 7) En: LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentario al
Art. X del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas Tomo I.
Ttulo Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Pg. 88.
principios no se contraponen, sino que se complementan. La aplicacin inmediata no es retroactiva,

porque significa la aplicacin de las nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia;
y el efecto inmediato encuentra sus lmites precisamente en el principio de irretroactividad, que veda
aplicar las nuevas leyes a situaciones o relaciones jurdicas ya constituidas, o a efectos ya
producidos. As es regla general en nuestro sistema la teora de los hechos cumplidos, y la
excepcin la teora de derechos adquiridos.
El Art. IV CC es concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado, las
normas de excepcin o que restrinjan derechos son objeto de aplicacin interpretativa estricta, de
acuerdo a los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
El Art. V del CC, establece que el acto jurdico es el hecho jurdico, voluntario, lcito, con
manifestacin de la voluntad y efectos jurdicos, el orden pblico, es una especie de tendencia
jurdica del orden interno que implica el conjunto de normas jurdicas que el Estado considera de
cumplimiento ineludible y de cuyos mrgenes no pueden escapar, ni la conducta de los rganos del
Estado, ni la de los particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones coercitivas y
coactivas, mientras que las buenas costumbres, son criterios determinados a partir de la
consciencia moral, espacial y temporal, que cubren aspectos de la vida social, tienen que ser
jurdicas, implica una relacin implcita entre derecho y moral, son especie de orden pblico pero no
lo agotan.
El Art. VI CC es de naturaleza procesal, pero que confunde los conceptos de derecho de accin,
demanda y pretensin, evidenciando con ello que el Cdigo Civil de 1984 recoge la teora concreta
del derecho de accin.
El Art. VII CC, implica la vigencia y obligatoriedad de las disposiciones legales y consecuente
obligacin de que sean aplicadas segn su pertinencia al caso, al margen de la expresin
equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificacin de la
litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a instancia de
parte, que tiene su versin procesal en el Art. VII del Cdigo Procesal Civil.
El Art. VIII CC, reconoce el valor de los principios generales del derecho (constituidos por la
pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y proyeccin normativa o deontolgica, que
constituyen el ncleo del sistema jurdico, insertados de manera expresa o tcita en aquel) y la
analoga (mtodo por excelencia para llenar las lagunas, que no es susceptible de aplicar a las
leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas de capacidad de personas y derechos subjetivos y las
de derecho excepcional, es palpable su utilizacin en los argumentos a pari, ab maioiris ad minus, y
a fortiori).
El Art. IX CC explica la aplicacin supletoria del Cdigo Civil a las dems normas basado en su
carcter de derecho comn.
El Art. X CC, implica la colaboracin con el rgano Legislativo en determinar los vacios y defectos
legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente poltica de la funcin legislativa hace que las
leyes no sean siempre elaboradas con criterios tcnicos, confiriendo la atribucin sustantiva a tres
organismos de notificar al congreso tanto los vacios (laguna de derecho), como los defectos
(imprecisin, obsolescencia, superposicin de normas) de la legislacin.
Bibliografa
Bibliografa:
CDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo I. Ttulo
Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los principios del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de
1984. Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial. Segunda Edicin Mayo 2005. Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
RUBIO CORREA, Marcial. El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Novena Edicin Enero 2008.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
TORRES VSQUEZ, Anibal. Diccionario de Jurisprudencia Civil. Definiciones y conceptos de
Derecho Civil y Derecho Procesal Civil extrados de la jurisprudencia. Editorial Grijley. 2008.
TORRES VSQUEZ, Anibal. Introduccin al Derecho. 1ra. Edicin Palestra Editores 1999.
Pginas web:
http://www.abogadoperu.com/codigo-civil-introduccion-y-titulo-preliminar-titulo1-abogadolegal.php Para ver trabajos similares o recibir informacin semanal sobre nuevas publicaciones, visite www.monografias.com
http://derechoperu.wordpress.com/2009/07/18/codigo-civil-peru-decreto-legislativo-n%C2%BA-295/
http://www.monografias.com/trabajos/abusodcho/abusodcho.shtml
http://blog.pucp.edu.pe/item/72511/legitimidad-para-obrar
http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/tag/ineficacia%20acto%20juridico
http://www.castillofreyre.com/articulos/comentarios_al_titulo_preliminar.pdf
Autor:
Joe Oriol Olaya Medina
chevalier186@hotmail.com
UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN ANTONIO ABAD DEL CUSCO
ESCUELA DE POSTGRADO
MAESTRA EN DERECHO CIVIL Y PROCESAL CIVIL
MGT. MANUEL BERMDEZ TAPIA.
SEMESTRE 2010-I
TEORA DEL DERECHO CIVIL

Titulo Preliminar Del Codigo Civil

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Titulo Preliminar Del Codigo Civil

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

www.monografias.

Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (Per)

Ttulo preliminar del Cdigo Civil

RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pg. 23.

RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pg. 24.

GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Ibdem.

APLICACIN DE LA LEY POR EL JUEZ

principios no se contraponen, sino que se complementan. La aplicacin inmediata no es retroactiva,

Você também pode gostar