Superior Tribunal de Justia

HABEAS CORPUS N 15.487 - RJ (2000/0146772-7)

RELATOR
IMPETRANTE
IMPETRADO
PACIENTE

: MINISTRO JORGE SCARTEZZINI

: RICARDO CERQUEIRA E OUTRO
: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
: MICHEL BERTIN FERREIRA
EMENTA

PENAL. PROCESSUAL PENAL. TRFICO DE ENTORPECENTES.

DESCLASSIFICAO.
PEQUENA
QUANTIDADE,
USO
PRPRIO.
POSSIBILIDADE. VALORAO DE PROVAS. "HABEAS CORPUS".
1. A pequena quantidade de substncia entorpecente apreendida em
poder do ru no basta, por si s, configurao do crime de trfico de
entorpecentes, se as demais provas dos autos, equivocadamente valoradas,
convergem para entendimento diverso.
2 . Excessiva a capitulao proposta pela denncia e acolhida pela origem,
cabvel o "Habeas Corpus", para fins de desclassificao do tipo penal. Prova
valorizada em favor do ru, a teor do entendimento firmado, em casos anlogos,
por este STJ.
3. "Habeas Corpus" conhecido; pedido deferido.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia,
por maioria, conceder a ordem para proceder a desclassificao na forma da Lei
n 6.368/76, art.16, substituindo a pena de recluso pela de deteno, fixada em
seis meses em regime aberto (CPP, art.33, 2o, "c") mais vinte dias-multa no
valor mnimo previsto pela Lei 6.368/76, art.38, 1o, devendo, aps o trnsito em
julgado, retornar os autos origem para as providncias necessrias efetiva
execuo da reprimenda imposta, expedindo-se o competente alvar de soltura,
nos termos do voto do Ministro Edson Vidigal, que lavrar o acrdo. Votaram com
o Ministro Edson Vidigal os Ministros Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e
Gilson Dipp, votou vencido o ministro relator que denegou a ordem.
Braslia (DF), 11 de setembro de 2001 (Data do Julgamento).
Ministro Felix Fischer
Presidente
Ministro Edson Vidigal
Relator P/acrdo

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HABEAS CORPUS N 15.487 - RIO DE JANEIRO (2000/0146772-7)
RELATOR
IMPTE
IMPDO
PACTE

: MIN. JORGE SCARTEZZINI

: RICARDO CERQUEIRA E OUTRO
: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
: MICHEL BERTIN FERREIRA
RELATRIO

O Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI (Relator):

- Trata-se de habeas corpus impetrado por RICARDO CERQUEIRA e
CARLOS BOTELHO, em benefcio de MICHEL BERTIN FERREIRA, contra o v.
acrdo proferido pelo eg. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, que
negou provimento ao recurso de apelao ali interposto, nos termos da seguinte
ementa (fls.54), verbis:
"SUBSTNCIA
ENTORPECENTE.
TRFICO.
ABSOLVIO.
DESCLASSIFICAO. SUBSTITUIO DA SANO CORPORAL POR PENAS
RESTRITIVAS DE DIREITOS
Restando a condenao supedaneada em robusta prova acusatria,
representada por depoimentos convincentes dos policiais militares que efetuaram a
priso em flagrante do acusado, que trazia consigo, para a venda, 40g. de
"maconha" e 3, 6g. de cocana, descabem a absolvio e a desclassificao
pleiteadas, mxime quando fundadas no princpio do in dbio pro reo. Suspeio
dos depoimentos de policiais decorrente de sua qualidade, que deve ser rejeitada,
consoante pacfico entendimento pretoriano a respeito (STF, RTJ 68/64; TJRJ Ap.
Crim. n 0356/99). A substituio da sano corporal por penas restritivas de
direitos, de que trata o art.44, do Cdigo Penal, na redao da Lei n 9.714/98, no
tem aplicao aos crimes de trfico de entorpecentes, tidos como hediondos pela
lei especfica. Sentena correta. Apelao improvida. "

Consta dos autos que o paciente, denunciado pela prtica de trfico de

entorpecentes (art.12, da Lei 6.368/76), no dia 03 de setembro de 1999, foi preso
em flagrante delito, com saco plstico contendo 40 gramas de ''maconha" e 3, 6
gramas de cocana.
Devidamente processado, o acusado foi condenado a 03 (trs) anos de
recluso, em regime integralmente fechado, e 50 (cinqenta dias-multa), no
sendo aplicada a substituio da pena privativa de liberdade por se tratar, no caso,
de crime equiparado a hediondo.
Inconformada, a defesa interps recurso de apelao, alegando, em
sntese, contradio entre os depoimentos prestados pelos policiais que efetuaram
a priso, o que fragilizaria a prova acusatria. Pleiteou, diante disso, a absolvio
do ru e, alternativamente, que lhe fosse concedido a substituio da pena
privativa de liberdade pela restritiva de direitos, ou desclassificado o delito para o
crime de uso de drogas (art.16, da Lei 6.368/76). O recurso restou desprovido, nos
termos da ementa supramencionada.
Da, o presente habeas corpus, onde o impetrante insiste, em suma, na
fragilidade das provas, consubstanciadas em depoimentos policiais contraditrios,
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pretendendo, desta forma, a desconstituio do v. acrdo guerreado e da
sentena condenatria. Alega que ao "lastrear-se em prova exgena e
desassociada das constantes dos autos, e, ainda, ao servir-se da prova
inexistente para formar sua (ntima) convico, o eg. Tribunal do Rio de Janeiro,
por intermdio de sua 8a Cmara Criminal, imps, sem justa causa grave,
constrangimento ilegal ao paciente. "
Liminar indeferida s fls.39.
Informaes s fls.46/47.
A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica, em seu parecer, s
fls.59/60, opina pela denegao da ordem, sob o fundamento de que a via estreita
do habeas corpus no comporta o profundo exame de provas.
Aps, vieram-me conclusos os autos.
o relatrio.

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HABEAS CORPUS N 15.487 - RIO DE JANEIRO (2000/0146772-7)
RELATOR
IMPTE
IMPDO
PACTE

: MIN. JORGE SCARTEZZINI

: RICARDO CERQUEIRA E OUTRO
: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
: MICHEL BERTIN FERREIRA
VOTO - VENCIDO

O Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI (Relator):

- Sr. Presidente, como relatado, os impeti antes pretendem, com o
presente writ, a desconstituio da sentena que condenou o paciente pelo crime
de trfico de entorpecentes a 03 (trs) anos de recluso, em regime integralmente
fechado, bem como do v. acrdo proferido em sede de apelao que confirmou a
deciso de primeiro grau. Para tanto, argumentam que ambas as decises
lastrearam-se em provas frgeis e contraditrias.
Compulsando os autos, observo que a r. sentena, para condenar o ru,
examinou detidamente todas as provas e circunstncias fticas que envolveram a
prtica do delito, cuja convergncia conduziu sua condenao. O v. acrdo, ao
reexaminar a matria, procedeu tambm anlise minuciosa de todo material
cognitivo, consignando no seguinte trecho (fls.25/26), verbis:
"O decreto condenatrio de fls.96/103, teve como fundamento o fato de o
acusado trazer consigo, para a venda, 40g (quarenta gramas) de maconha e 3, 6g
(trs gramas e seis decigramas) de cocana.
A materialidade est representada pelo auto de apreenso do material
entorpecente e pelos respectivos laudos (fls.02-C, 03/04, 65 e 79). A autoria
certa.
O ru confessou em ambas as fases procedimentais que tinha em seu
poder o material txico, ao ser surpreendido em flagrante pelos policiais militares.
No entanto, nega que o entorpecente se destinava venda, alegando que pretendia
consumi-lo, por ser usurio, na inteno de ser absolvido ou ver desclassificado o
delito para o art.16, da Lei n 6368/76. Suas alegaes todavia, no procedem..
Os depoimentos prestados pelos policias militares Letelbe Alves da Silva
Filho e Gilmar Schetini, so firmes no sentido de que ao ser preso o imputado
confessou "que iria levar a droga que estava consigo para alguns amigos que
estavam numa festa no Hipdromo VP, e que iria consumir a droga juntamente com
eles" "que a droga era para uso prprio, tendo ele dito que iria para uma festa onde
consumiria a droga com uns amigos" (fls.67/68). Esses policiais ratificaram os
depoimentos prestados no auto de priso em flagrante de fls.05/07, inexistindo
contradio nas suas declaraes, haja vista que so firmes e harmnicos quanto
aos pontos mais relevantes, mxime quanto confisso do ru de que iria
consumir droga juntamente com uns amigos. A tese apresentada pelo acusado no
interrogatrio de fls.50/51, no pode invalidar os depoimentos dos milicianos que
tm o mesmo valor daqueles prestados por qualquer pessoa do povo (STF, RTJ,
68/64; TJRJ, Ap. ns 0356/99, 4274/98, 339/98 e 311/98).
As testemunhas da defesa no ratificaram a verso apresentada pelo ru,
seu irmo. Seu irmo, Didier Berfin Ferreira, assim como sua tia, Maria do Socorro
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Costa Ferreira, alm de Pedro Morand magno, ouvidos s fls.69 71, afirmaram que
desconheciam o fato de ser ele usurio de drogas. Convivendo com o irmo sob o
mesmo teto e assduo frequentador da casa da tia, de quem recebe apoio
financeiro e emocional, mantendo, inclusive, na casa desta, algumas peas de
roupa - uma vez que seus pais residem no exterior - no poderia ocultar deles sua
condio de usurio de drogas. Demais disso, o fato de fazer uso de substncia
entorpecente, como pretende fazer crer, no o impediria de traficar, o que por ele
foi confessado aos policias, por afirmou que pretendia consumir o txico com
amigos.
A prpria defesa, nas razes de fls.123/128 - na nsia de obter a
desclassificao do delito - admite a traficncia, ao afirmar "ademais, a conduta do
recorrente conforme descreve a denncia est inserta na modalidade fornecer
gratuitamente e no na mercancia que equiparada a crime hediondo, conforme
disposto no art.2o, da Lei n 8.072/90". Olvidou-se o imputado de que o
fornecimento gratuito tambm caracteriza o trfico de substncia entorpecente
como previsto no art.12, da Lei de Txicos, na modalidade "fornecer ainda que
gratuitamente ". Por isso, descabem a absolvio e a desclassificao pleiteadas
ainda mais quando fundadas no princpio do indubio pro reo. "

Como reiteradamente proclamado por esta Corte, a via do habeas corpus

no comporta o exame minucioso de provas, mormente quando se alega, como no
caso, que as provas (depoimentos policiais) eram contraditrias. Para se infirmar
ambas as decises (de primeiro e segundo graus) seria necessrio o reexame e
cotejo de todo o material cognitivo, o que inadmissvel em sede mandamental.
ADA PELLEGRINI GRINOVER, sobre o tema, assevera:
"Questo delicada e freqentemente debatida na prtica forense a
referente ao exame de provas no julgamento do writ.
Como anteriormente anotado (v. supra, n.250), no procedimento sumrio
do habeas corpus no tem lugar uma fase de instruo probatria... (omissis)...
para que seja concedida a ordem, preciso que os fatos estejam induvidosamente
demonstrados; a prova dbia, incompleta, ou que esteja contrariada por outros
elementos, no autoriza um pronunciamento favorvel. " (c. f. "Recursos no
Processo Penal, Ed. Revista dos Tribunais, pg.379)

Neste sentido, ainda, FERNANDO TOURINHO FILHO, in "Cdigo de

Processo Penal Comentado, vol.02, pg.428/460; PAULO LCIO NOGUEIRA, in
"Questes Processuais Penais Controvertidas, Sugestes literrias, So Paulo,
pg 234, entre outros)
Examinando caso anlogo, em que se discutia, tambm, a inocorrncia do
crime de trfico, o eminente Ministro FELIX FISCHER, no HC 12.896/RJ,
entendeu:
"PENAL E PROCESSUAL PENAL TXICO. ASSOCIAO CRIMINOSA.
TRFICO. IMPOSSIBILIDADE DE APRECIAO EM SEDE DE HABEAS
CORPUS. COTEJO DE PROVAS. TPICO NO APRECIADO NA APELAO.
I - A impossibilidade de se realizar, em sede de habeas corpus,
minucioso cotejo do material probatrio impede que se aprecie a alegao de
impossibilidade de condenao do paciente pelo art.12 da Lei 6.368/76, em face de
dvida na apreenso da substncia entorpecente.
II - No se conhece de parte do writ acerca de tpicos que no foram
apreciados pelo e. Tribunal local no julgamento da apelao (Precedentes).
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Habeas corpus parcialmente conhecido e, ai, indeferido. " (HC 12896/RJ,
Rel. Ministro FELIX FISCHER, DJU 14.08.2000)

O Colendo Supremo Tribunal Federal, igualmente, tem entendido,

seguindo a linha jurisprudencial adotada nesta Corte (c. f. HC 77.774/PE, Rel.
Ministro SYDNEY SANCHES, HC 75.852/MG, Rel. Ministro MOREIRA ALVES,
HC 72.231/SP, Rel. Ministro CARLOS VELLOSO, HC 67.737/RJ, Rel. Ministro
CELSO DE MELLO, entre outros).
Por tais fundamentos, denego a ordem
como voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
QUINTA TURMA

Nmero Registro: 2000/0146772-7

HC 15487/ RJ

EM MESA

JULGADO: 26/06/2001

Relator
Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro FELIX FISCHER
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ARX DA COSTA TOURINHO
Secretria
Bela JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA
AUTUAO
IMPETRANTE
IMPETRADO
PACIENTE

:
:
:

RICARDO CERQUEIRA E OUTRO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
MICHEL BERTIN FERREIRA

ASSUNTO : PENAL - CRIMES DE USO E TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES

SUSTENTAO ORAL
SUSTENTOU ORALMENTE: DR. CARLOS BOTELHO (P/PACTE)
CERTIDO
Certifico que a egrgia QUINTA TURMA ao apreciar o processo em epgrafe,
em sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Aps o voto do Sr. Ministro Relator denegando a ordem, pediu vista o Sr.
Ministro Edson Vidigal.
Aguardam os Srs. Ministros Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson
Dipp.
O referido verdade. Dou f.
Braslia, 26 de junho de 2001

JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA

Secretria

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HABEAS CORPUS N 15.487 - RJ (2000/0146772-7)
VOTO (VISTA)
EXMO. SR. MINISTRO EDSON VIDIGAL:
Senhor Presidente, no incio da madrugada de 3 de setembro de 1999, o
estudante Michel Bertin Ferreira foi flagrado por policiais, na Rua Marqus de So
Vicente, na Gvea - RJ, portando 40g de maconha e 3, 6g de cocana.
Com base nas declaraes prestadas pelos policiais militares, no sentido
de que o ru iria levar a droga para consumi-la com outros amigos, o Juiz de 1o
grau o condenou a trs anos de recluso, em regime integralmente fechado, por
trfico de entorpecentes. A condenao foi confirmada pelo Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro, ficando a deciso assim ementada:
"SUBSTNCIA
ENTORPECENTE.
TRFICO.
ABSOLVIO.
DESCLASSIFICAO. SUBSTITUIO DA SANO CORPORAL POR PENAS
RESTRITIVAS DE DIREITOS.
Restando a condenao supedaneada em robusta prova acusatria,
representada por depoimentos convincentes dos policiais militares que efetuaram a
priso em flagrante do acusado que trazia consigo, para venda, 40g de maconha e
3, 6g de cocana, descabem a absolvio e a desclassificao pleiteadas, mxime
quando fundadas no princpio do in dubio pro reo. Suspeio dos depoimentos de
policiais decorrente da sua qualidade que deve ser rejeitada, consoante pacfico
entendimento pretoriano a respeito (STF, RTJ 68/64; TJ/RJ Ap. Crim. N 0356/99).
A substituio da sano corporal por penas restritivas de direitos, de que trata o
art.44, do Cdigo Penal, na redao da Lei n 9714/98, no tem aplicao aos
crimes de trfico de entorpecentes, tidos como hediondos pela lei especfica.
Sentena correta. Apelao improvida. "

Neste "Habeas Corpus", busca-se a desclassificao do crime para uso

de drogas. Para tanto, aps destacar a pequena quantidade de droga encontrada
com o paciente, sustentam os advogados impetrantes que a condenao no
possui o necessrio suporte probatrio, na medida em que se encontra fundada
em alegaes contraditrias dos policiais militares que efetuaram o flagrante:
enquanto um afirmou que Michel iria se encontrar com amigos prximo ao
Hipdromo Up para consumir a droga, o outro afirmou que tal fato viria a ocorrer
numa festa no referido lugar.
Entendendo pela impossibilidade do exame do pleito nesta via, por exigir
profunda anlise do material cognitivo, o eminente Min. Relator Jorge Scartezzini
negou a ordem requerida.
Peo vnia para divergir. No pretendo interpretar as provas produzidas
contra o paciente, procedimento vedado em "Habeas Corpus". Tenho, no
obstante, que a hiptese escapa regra proibitiva, porque restrita, na verdade,
seara da valorao de elementos probatrios decididamente convergentes para a
tese defensiva.
O paciente foi denunciado ao fundamento de que "o txico apreendido
destinava-se ao trfico ilcito de entorpecentes, seja pela grande quantidade
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encontrada de substncia entorpecente e sua forma de acondicionamento, seja
pelas circunstncias e o local da priso, seja pela afirmao do denunciado de que
o entorpecente seria fornecido a terceiros" (fl.15).
Preso em flagrante, informa a sentena, "o acusado disse que realmente
estava com a droga mencionada, mas que a mesma seria para uso pessoal,
negando que tivesse falado aos policiais que a droga seria consumida com alguns
amigos em uma festa".
Ouvido em Juzo, "o ru mais uma vez relatou que estava trazendo o
entorpecente para consumo prprio, negando ter afirmado que parte da droga
destinava-se a entregar para amigos e terceiros" (fl.18). Disse a sentena:
"Em que pese a verso apresentada pelo acusado, que tentou dar uma
explicao inteligente para que sua conduta no caracterizasse nenhum dos
crimes previstos no art.12 da lei 6368/76, alegando que toda a droga apreendida
seria para uso prprio, pelo conjunto probatrio dos autos restou inequvoca a
autoria do delito previsto no art.12 da lei de Txicos. Os policiais ouvidos, tanto da
lavratura do auto de priso em flagrante quanto em Juzo, sob o crivo do
contraditrio, foram unssonos ao afirmar que a droga descrita na denncia estava
com o acusado, e este, ao ser abordado, afirmou que levaria a droga para ser
consumida com amigos que o aguardavam em uma festa, no Hipdromo.
(... ) No pode ser acolhida a alegao de que o testemunho dos policiais
no serviria para embasar uma sentena condenatria, por serem 'reticentes', j
que os policiais ouvidos em juzo afirmaram, de forma segura e coerente, que o
acusado, ao ser abordado, declarou que a droga seria para consumo seu e de
amigos, pois a simples condio de policial, por si s, no torna a testemunha
impedida ou suspeita e, juntamente com os demais elementos probatrios dos
autos, serve de base para o decreto condenatrio" (fls.18/19).

Prova testemunhal "segura e coerente", consignou o Juiz sentenciante.

Em sentido contrrio, os seguintes trechos daquela mesma deciso:
"Convm observar que antes de prestar as declaraes
retromencionadas, o policial Letelbe tentou modificar o que havia constado na
lavratura do auto, no se sabendo a razo pela qual assim agiu, afirmando
inclusive que no havia lido o que assinara. Todavia, aps advertido das penas do
falso testemunho, relatou como os fatos realmente ocorreram.
(... ) Por outro lado, no se pode exigir sejam os depoimentos
milimetricamente idnticos, mas apenas coerentes e harmnicos" (fl.19).

A prova oral produzida pela defesa, verifico, foi assim descartada pelo
Juiz:
"Ressalte-se que as testemunhas trazidas pela defesa no presenciaram
o momento da deteno do acusado, nada esclarecendo. Ao contrrio, j que
todas afirmaram no saber que o acusado fosse usurio de drogas, o que contribui
ainda mais para afastar a tese defensiva de que a droga seria toda destinada ao
consumo do prprio acusado.
Adite-se que o acusado alegou que estaria indo casa de sua tia, 'onde
pretenderia trocar de roupa, consumir parcialmente a cocana, e depois objetivava
dirigir-se a um bar em frente ao hipdromo', e sua tia, Maria do Socorro Costa
Ferreira, ao ser ouvida em Juzo, apesar de dizer que o acusado 'costumava
freqentar a casa da depoente, tendo livre acesso', declarou que, no dia dos fatos,
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'o acusado no falou depoente que passaria em sua casa', no sendo crvel que
o acusado fosse passar na casa de sua tia, sem avisar, durante a madrugada, j
que foi preso por volta de 00: 20h na Gvea e sua tia mora em Ipanema. E mais:
que fosse consumir parte da droga na casa da tia, que sequer sabia que o acusado
fazia uso de drogas, conforme depoimento de fls.70, prestado sob o crivo do
contraditrio" (fl.20).

Com esta fundamentao, concluiu o julgador:

"Confirmando-se que a droga foi adquirida visando tambm terceiras
pessoas, caracteriza-se o trfico, uma vez que nossa legislao no faz qualquer
distino, para efeito de configurao tpica do delito de trfico de entorpecentes,
entre o comportamento daquele que fornece gratuitamente e a conduta do que, em
carter 'profissional'.
Detrai-se da persecuti criminis in iudicio que o acusado acabara de
adquirir a droga em local conhecido como ponto de venda de drogas, o que, aliado
quantidade (40g de cannabis sativa L e 3, 6g de cocana), variedade de droga
(maconha e cocana), forma de acondicionamento do material encontrado em
poder do acusado e prova oral coligida, inclusive a confisso do acusado no
momento da deteno, tornam incontestvel a posse e a finalidade do
estupefaciente apreendido com o acusado, sob a tica legal e convencimento
judicial, tudo a demonstrar que o material seria utilizado pelo acusado e terceiros,
evidenciando o trfico.
Ademais, frise-se, no h que falar em desclassificao do delito de
trfico para o de porte de entorpecente para uso prprio, j que ficou comprovado
que o ru trazia consigo grande quantidade de entorpecente, ou seja, 40g de
maconha e 3, 6g de cocana, e que parte da droga seria para consumo de
terceiros.
No tocante culpabilidade, verifica-se que encontram-se presentes os
seus elementos integrantes, restando inequvoco o dolo, ou seja, a vontade livre e
consciente de usar a droga e fornec-la a terceiros, inexistindo causas excludentes
da ilicitude que o beneficiem, impondo-se a represso penal" (fl.21).

Apelou a defesa, mas o TJ/RJ negou provimento ao recurso. Mantida ficou

a sentena, ao entendimento de que suficiente, condenao, a prova produzida
pelo Ministrio Pblico. Tambm nessa Instncia foi afastada a prova defensiva, ao
singelo fundamento de que o irmo e a tia do acusado desconheciam sua
condio de usurio.
No me parece prudente, devo consignar, afastar toda a tese desenvolvida
pela defesa simplesmente porque no alardeado, pelo paciente, o vcio em
questo. Sendo certo, porm, que a este STJ no cabe escarafunchar a prova dos
autos, limito-me ao que ficou decidido: o depoimento dos policiais, a quantidade e
forma de acondicionamento do entorpecente apreendido, e a suposta confisso,
pelo paciente, de que forneceria a droga a terceiros, constituiriam base suficiente
ao decreto condenatrio.
No penso assim, e tambm no assim que temos decidido. Para a
consumao do crime previsto na Lei 6368/76, art.12, consabido que basta,
efetivamente, a prtica de uma das aes previstas na norma penal incriminadora.
O tipo apresenta vrias formas de violao da mesma proibio, todas em
desvalor, no se exigindo a demonstrao do animus de traficar. O dolo, aqui,
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genrico.
O art.16, de outra banda, exige seja provado o elemento "para uso
prprio", ou pelo menos razovel dvida, o que me parece ser o caso destes
autos.
A prova conclusiva, verifico, diz respeito quantidade de entorpecente
apreendida em poder do paciente. Tudo o mais controverso: a alegada confisso
vem sendo refutada desde a fase policial; os depoimentos prestados pelos
policiais, conquanto vlidos, encontram na defesa resistncia que no pode ser
examinada em "Habeas Corpus".
Fui vencido, em hipteses semelhantes, ao acolher, quanto ao tema das
drogas, a aplicao do chamado princpio da insignificncia. Venho ressalvando tal
posicionamento em ateno ao atual entendimento predominante neste colegiado.
A controvrsia, aqui, remete ao questionamento enfrentado por esta 5a
Turma naqueles precedentes: se a pequena quantidade de entorpecentes no
afasta a relevncia penal, tambm no se admite seja ela fundamento exclusivo a
impedir, como entendeu a origem, a desclassificao pleiteada pela defesa.
Em caso anlogo, entendeu o em. Ministro Vicente Leal que, "pela
interpretao sistemtica da Lei n 6368/76, no se pode compreender o tipo
guardar substncia entorpecente sem que se investigue a destinao da droga"
(REsp 200896/RS, DJ em 22/11/99). E a verdade, nestes autos, que a acusao
no logrou demonstrar a destinao comercial do entorpecente, no indicando
qualquer outro fato ou comportamento que sustentasse o enquadramento penal
sustentado.
Transcrevo, por oportuno:
"No dia 03 de setembro de 1999, por volta de 00: 20h, na Rua Marqus de
So Vicente, Gvea, nesta comarca, o denunciado foi preso em flagrante porque,
livre e conscientemente, trazia consigo, dentro do bolso esquerdo de sua bermuda,
para fins de trfico, 1 saco plstico contendo 40g da substncia entorpecente
denominada cannabis sativa L, vulgarmente conhecida por maconha, e 1 saco
plstico contendo 3, 6g da substncia entorpecente denominada cloridrato de
cocana, conforme auto de apreenso de fls.02 e Laudos Prvios de fls.03 e 04,
sem autorizao e em desacordo com determinao legal e regulamentar.
Policiais militares em patrulhamento na rea interceptaram o veculo
VW-Gol, placa LAM 4462-RJ, conduzido pelo denunciado, tendo este entregue o
entorpecente que trazia consigo, e informado que o adquirira pela quantia de R$
100, 00, visando o seu consumo e de seus amigos que o aguardavam no
Hipdromo Up.
E certo que o txico apreendido destinava-se ao trfico ilcito de
entorpecentes,
seja pela grande quantidade encontrada de substncia
entorpecente e sua forma de acondicionamento, seja pelas circunstncias e o local
da priso, seja pela afirmao do denunciado que o entorpecente seria fornecido a
terceiros.
Assim, est o denunciado incurso nas sanes do art.12, da Lei 6368/76"
(fls.14/15).

Nas palavras do Ministro Jos Dantas, no REsp 62295/MG. DJ em

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02/10/95), "na dolorosa temtica do narcotrfico, convenha-se que o caso dos
autos bem se amolda exceo jurisprudencial cotejada, segundo a qual 'a posse
de pouca quantidade de maconha na casa do ru no basta para caracterizar o
grave delito do trfico de entorpecentes (REsp 19918, 6a Turma, Rel. Min.
Adhemar Maciel, in DJ de 31.05.93)".
"Na verdade", prossegue o em. Relator, "como favor objetivo da
exculpao mais gravosa, to pequena pesagem de maconha, classificada pela
jurisprudncia como tipificante do uso prprio previsto no art.16, recomenda-se
valorizado em favor do ru, em contrrio s ditas ilaes subjetivas incriminantes,
como foram levantadas a ttulo nico na condenao".
Naquele caso, apreendidos 28g de maconha, "alm de 8 (oito) guimbas
(cigarros parcialmente queimados) da mesma erva", foi a configurao do trfico
afastada "inclusive por considerao de poltica criminal".
No me parece razovel, assim, condenar, como se traficante fosse, o
universitrio, primrio e detentor de bons antecedentes, simplesmente porque
surpreendido na posse de 40g do mesmo entorpecente, equivalente a,
aproximadamente, sete cigarros. Da mesma forma, os 3,6g de cocana
apreendidos no bastam, por si s, a justificar a tipificao mais gravosa.
Em havendo dvida, portanto, foroso aplicar o princpio do "in dbio pro
reo", ainda que em detrimento do "in dbio pro societatis". A matria, alis, j foi
analisada por esta 5a Turma:
"RESP COMPROVAO.

ENTORPECENTES

TRFICO

USO

PRPRIO

- A circunstncia de encontrar-se o acusado na posse de grande

quantidade de txicos configura, por si s, a plena demonstrao do animus de
traficar, somente ilidvel, quando alega a exclusiva finalidade para uso prprio, com
robusto material cognitivo favorvel ao mesmo.
-

Recurso conhecido e provido. "

(RESP 60654/PR, Rel. Min. Cid Flaquer Scartezzini, DJ em 27/10/97)

Tambm a 6a Turma:
"PENAL E PROCESSUAL PENAL. TRFICO DE ENTORPECENTES.
DESCLASSIFICAO. ARTS.16 E 12 DA LEI N.6.368/76. DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL INDEMONSTRADA. ART.255 DO RISTJ. RECURSO NO
CONHECIDO.
I - A POSSE DE POUCA QUANTIDADE DE 'MACONHA' NA CASA DO
RU NO BASTA PARA CARACTERIZAR O GRAVE DELITO DO TRFICO DE
ENTORPECENTES. FICA NTIDO QUE A DROGA ERA PARA SEU PRPRIO
CONSUMO.
II - INDISPENSVEL
A CARACTERIZAO
DO DISSDIO
JURISPRUDENCIAL A TRANSCRIO DOS TRECHOS QUE IDENTIFIQUEM OU
ASSEMELHEM
AS
HIPTESES
CONFRONTADAS.
DEVEM
RESTAR
INEQUVOCAS AS CONFRONTAES ENTRE ACRDO RECORRIDO E
PARADIGMA (ART.255 DO RISTJ).
II

- RECURSO NO CONHECIDO. "

(REsp 19918/PE, Rel. Min. Adhemar Maciel, DJ em 31/05/93)

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Nem se diga impossvel tal proceder, em se tratando de "Habeas Corpus".
No estamos, aqui, a apreciar a prova, mas sim o valor a ela atribudo pela origem.
Nesse sentido:
'PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS-CORPUS. LEI DE TXICOS.
TRFICO. USO. DENNCIA. ERRO NA CAPITULAO. DESCLASSIFICAO.
PRISO EM FLAGRANTE. EXCESSO DE PRAZO.
- Se o quadro ftico descrito na denncia no se ajusta ao tipo descrito
no art.12, da Lei de Txicos, situando-se adequadamente na espcie prevista no
art.16, da mesma lei - uso de txico - impe-se, mesmo em sede de
habeas-corpus, a correo do exagero da acusao para a desclassificao do
tipo, considerada a grave extenso dos seus efeitos no campo da liberdade
individual.
- Decorridos mais de dez meses da data da lavratura do auto de priso
em flagrante, sem julgamento do feito em primeiro grau de jurisdio, configura-se
constrangimento ilegal por excesso de prazo, o que autoriza o relaxamento da
custdia processual.
- Habeas-corpus parcialmente concedido. "
(HC 12044/RJ, Rel. Min. Vicente Leal, DJ em 22/05/2000)

Assim, com a devida vnia do eminente Relator, conheo do "Habeas

Corpus", e defiro o pedido, procedendo desclassificao requerida (Lei 6368/76,
art.16).
O paciente, como j consignado, primrio e detentor de bons
antecedentes. As demais circunstncias de que trata o CP, art.59 so-lhe igual e
reconhecidamente favorveis.
Substituo, pois, a pena de recluso pela de deteno, que fixo em 6 (seis)
meses, em regime aberto (CP, art.33, 2o, "c"), mais 20 (vinte) dias-multa, no
valor mnimo (Lei 6368/76, art.38, 1o).
Aps o trnsito em julgado, retornem os autos origem, para as
providncias necessrias efetiva execuo da reprimenda imposta.
o voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
QUINTA TURMA

Nmero Registro: 2000/0146772-7

HC 15487/ RJ

EM MESA

JULGADO: 21/08/2001

Relator
Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro FELIX FISCHER
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ARX DA COSTA TOURINHO
Secretria
Bela JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA
AUTUAO
IMPETRANTE
IMPETRADO
PACIENTE

:
:
:

RICARDO CERQUEIRA E OUTRO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
MICHEL BERTIN FERREIRA

ASSUNTO : PENAL - CRIMES DE USO E TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES

CERTIDO
Certifico que a egrgia QUINTA TURMA ao apreciar o processo em epgrafe,
em sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Retomado o julgamento, aps o voto do Ministro Relator denegando a
ordem e o voto-vista do Ministro Edson Vidigal concedendo a ordem, acompanhado
pelo Ministro Jos Arnaldo, pediu vista o Ministro Felix Fischer.
Aguarda o Sr. Ministro Gilson Dipp.
O referido verdade. Dou f.
Braslia, 21 de agosto de 2001

JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA

Secretria

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HABEAS CORPUS N: 15487/RJ
VOTO-VISTA (NO GABINETE)
O SR. MINISTRO FELIX FISCHER (PRESIDENTE):
Com a devida vnia do Sr. Ministro-Relator, fico com a divergncia,
concedendo a ordem no sentido desclassificar a imputao para o art 16 da Lei de
Txicos.
PRESIDENTE O SR. MINISTRO FELIX FISCHER
RELATOR O SR. MINISTRO JORGE SCARTEZZINI

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CERTIDO DE JULGAMENTO
QUINTA TURMA

Nmero Registro: 2000/0146772-7

HC 15487/ RJ
MATRIA CRIMINAL

EM MESA

JULGADO: 11/09/2001

Relator
Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI
Relator para Acrdo
Exmo. Sr. Ministro EDSON VIDIGAL
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro FELIX FISCHER
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ARX DA COSTA TOURINHO
Secretria
Bela JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA
AUTUAO
IMPETRANTE
IMPETRADO
PACIENTE

:
:
:

RICARDO CERQUEIRA E OUTRO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
MICHEL BERTIN FERREIRA

ASSUNTO : PENAL - CRIMES DE USO E TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES

SUSTENTAO ORAL
SUSTENTAO ORAL EM 26/06/01: DR. CARLOS BOTELHO (P/PACTE)
CERTIDO
Certifico que a egrgia QUINTA TURMA ao apreciar o processo em epgrafe,
em sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por maioria, concedeu a ordem para proceder a desclassificao
na forma da Lei n 6.368/76, art.16, substituindo a pena de recluso pela de
deteno, fixada em seis meses em regime aberto (CPP art.33, 2o, letra "c") mais
vinte dias-multa no valor mnimo previsto pela Lei 6.368/76, art.38, 1o, devendo,
aps o trnsito em julgado, retornar os autos origem para as providncias
necessrias efetiva execuo da reprimenda imposta, expedindo-se o competente
alvar de soltura, nos termos do voto do Ministro Edson Vidigal, que lavrar o
acrdo.
Votaram com o Ministro Edson Vidigal os Ministros Jos Arnaldo da Fonseca,
Felix Fischer e Gilson Dipp.

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Votou vencido o Ministro Relator que denegou a ordem.
O referido verdade. Dou f.
Braslia, 11 de setembro de 2001

JUNIA OLIVEIRA C. R. E SOUSA

Secretria

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