Informe Especial

La Escisin de Sociedades:

O reorganizacin de empresas por fragmentacin-divisin

I. Introduccin
Cuando una empresa por efectos de crear
ms eficiencia en sus actividades econmicas y
evitar problemas de agencia, realiza escisiones
societarias con el fin de concentrar sus actividades empresariales, es decir separa, divide, o
retira parte o la totalidad de su patrimonio para
transferirlo a otra u otras sociedades, pudiendo
conservar un bloque patrimonial para seguir
desarrollando actividades comerciales o bien
realizar la extincin de la sociedad.
En nuestra legislacin, la escisin se
encuentra regulada en los artculos 367 al
390 de la Ley General de Sociedades, Ley
N 26887 (09.12.97), la cual justamente es su
artculo 367 seala que Por la escisin una
sociedad fracciona su patrimonio en dos o
ms bloques para transferirlos ntegramente a
otras sociedades o para conservar uno de ellos,
cumpliendo los requisitos y las formalidades
prescritas por esta ley.
De acuerdo con algunos autores (1), la escisin suele presentarse como una alternativa
jurdica para conseguir la reestructuracin
econmica de la sociedad y alcanzar, por
ejemplo, la desconcentracin y especializacin
de la empresa, ya que asume que la desconcentracin del riesgo econmico empresarial
en varias unidades jurdicas facilita una mayor
flexibilidad y adecuacin de la financiacin de
las explotaciones separadas y que la especializacin permite la realizacin de actividades
econmicas con mayor eficiencia.
Sin embargo, la escisin presenta numerosas razones por las cuales se puede llevar
a cabo, entre ellas, Beaumont (2) anota que la
escisin persigue la solucin de conflictos internos entre los diferentes grupos de socios de
la sociedad, como una opcin a la liquidacin
de la misma, as tambin es la solucin a un
crecimiento exagerado o imprudente de las
unidades o conjuntos empresariales, o bien,
como ya habamos adelantado, responde a la
necesidad de la empresa de la especializacin
de las distintas actividades que realiza la empresa, separando cada una de ellas en unidades
econmica y jurdicamente independientes,
entre otras razones.

II. Modalidades de Escisin

Existen bsicamente dos modalidades de
escisin total y la escisin parcial, las cuales
analizaremos seguidamente:
INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

2.1 La Escisin Total

La denominacin de escisin total, tambin
llamada propia, se origina en el hecho
que entraa necesariamente la extincin
de la personalidad jurdica de la sociedad
escindida (3). De acuerdo con el artculo
367 de la LGS seala que este tipo de
escisin es la divisin de la totalidad del
patrimonio de una sociedad en dos o ms
bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por
sociedades ya existentes o ambas cosas a
la vez. Esta forma de escisin produce la
extincin de la sociedad escindida.

De esta forma, el citado artculo nos

habla de hasta tres formas de escisin

total que pueden existir, la primera de
ellas la escisin total por constitucin
en donde los bloques patrimoniales
segregados originan la constitucin de
una nueva sociedad; la segunda es la
escisin total por absorcin, en la que
los bloques patrimoniales segregados
pasan a ser absorbidos por sociedades
preexistentes, y finalmente tenemos la
escisin total mixta, en el que uno de los
bloques patrimoniales escindidos forma
una sociedad nueva, y otro pasa a formar
parte del patrimonio de una sociedad
preexistente.

Escisin Total
(2) Bloque Patrimonial
segregado
(1) Sociedad
Escindida

Bloque Patrimonial
segregado

Nueva
Sociedad
Sociedad preexistente
beneficiaria

Extincin de la empresa

(1) La sociedad escindida se segrega en dos o ms partes y se disuelve.

(2) El patrimonio de este bloque patrimonial forma una nueva sociedad
La nueva aociedad y la absorbente emiten acciones o participaciones beneficiantes que se
entregarn a los accionistas de la sociedad escindida.

2.2 La Escisin Parcial

La denominacin de escisin parcial
o impropia, tiene como caracterstica
principal que la sociedad escindida no
llega a extinguirse, a diferencia de la
escisin total, por lo que seguir con sus
actividades econmicas. Al respecto el
artculo 367 inciso 2 de la LGS seala que
la segregacin de uno o ms bloques
patrimoniales de una sociedad que no
se extingue y que los transfiere a una o
ms sociedades nuevas, o son absorbidos
por sociedades existentes o ambas cosas
a la vez. La sociedad escindida ajusta su
capital en el monto correspondiente.
INFORME N 036-2007-SUNAT/2B0000
____________________________________________________
El ajuste de capital originado como consecuencia

de una escisin parcial, en caso de la transferencia

de uno o ms bloques patrimoniales con un valor
neto positivo, implica una reduccin de capital
que, de efectuarse dentro de los cuatros ejercicios
gravables siguientes al ejercicio en el cual se realiz
la reorganizacin societaria, origina que se presuma
sin admitir prueba en contrario que existe una distribucin de la ganancia a que se refiere el numeral
2 del artculo 104 y el artculo 105 del TUO de la
Ley del Impuesto a la Renta, ganancia que resultar
gravada con el citado Impuesto.

Al igual que la escisin total, la escisin parcial tiene tres modalidades

en las que se puede dar: i) la escisin
parcial por constitucin, en este caso
los bloques patrimoniales segregados
crean nuevas sociedades, ii) la escisin
parcial por absorcin, en esta situacin
los bloques patrimoniales segregados
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se transfieren a sociedades preexistentes, y iii) la escisin parcial mixta, en

la que un bloque patrimonial pasa a

constituir una nueva sociedad, y otro

bloque patrimonial se transfiere a una
sociedad preexistente.

Escisin Parcial

(2) Bloque
Patrimonial
segregado

Nueva
Sociedad

Bloque
patrimonial
segregado

Sociedad
preexistente
beneficiaria

(1) Sociedad
Escindida

La sociedad escindida se separa y forma una unidad econmica ya sea para formar una
nueva empresa (1) o bien para transferirla a una preexistente (2).
La nueva sociedad emite acciones o participaciones que se entregan a los accionistas de
la sociedad escindida.

Cabe precisar que en la escisin parcial

no se produce la extincin de la sociedad escindida, con lo que tiene que
ajustar su capital, esto quiere decir,
como indican Ramrez e Israel (4) que
como consecuencia de la segregacin
del bloque patrimonial es una escisin
parcial, pueden generarse los siguientes
efectos en el patrimonio de la sociedad
escindida: i) puede verse disminuido, en
la medida en que el bloque patrimonial
transferido tenga un valor neto positivo
(la sociedad escindida habra perdido
ms activos que pasivos); ii) puede
verse incrementado si es que el bloque
patrimonial transferido tiene un valor
neto negativo (la sociedad escindida se
estara desprendiendo de ms pasivos
que activos); o iii) puede no variar en la
medida en que el valor del bloque patrimonial transferido sea cero (es decir,
igual valor de activos y pasivos). En el
primer caso, de acuerdo con los autores
citados, lo normal es que la sociedad
escindida tenga que disminuir su capital social en el monto correspondiente
al valor neto del bloque patrimonial
transferido; mientras que en el segundo
caso se podra eventualmente generar
un aumento de capital en la sociedad
escindida en el monto correspondiente
al supervit generado. En ese sentido,
concluyen dichos autores, que la posibilidad de que la cifra del capital social
de la sociedad escindida pueda ser
disminuida o aumentada como consecuencia de la escisin parcial, sera una
de las razones por las que la LGS habra

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utilizado el trmino ajuste, pues ste

dara cabida a ambas alternativas.

III. El bloque patrimonial

Hasta este momento hemos estado refirindonos a la escisin de sociedades como
la transferencia de un bloque patrimonial
que realiza una sociedad escindida ya sea
para formar una nueva sociedad o bien para
transferirla a una sociedad preexistente, pero
en qu consiste este bloque patrimonial, para
ello cabe citar el artculo 369 de la LGS, el cual
seala lo siguiente:
Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales
____________________________________________________
Para los efectos de este Ttulo, se entiende por
bloque patrimonial:
1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad
escindida;
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms
pasivos de la sociedad escindida; y,
3. Un fondo empresarial.

De la definicin dada por el artculo citado,

se desprende tres supuestos a considerar sobre
el bloque patrimonial.
El primero de estos, es el activo o conjunto
de activos de la sociedad escindida, ntese
aqu que se hace referencia exclusivamente a
activos de la empresa y no ha pasivos, por lo
que el bloque patrimonial segregado en este
caso siempre ser positivo, pueden tratarse de
un vehculo, una marca o bien un conjunto de
bienes que formen una unidad de produccin
o comercializacin.
Por otra parte, tenemos uno o ms activos

y uno o ms pasivos, en este caso, tenemos

que se transfiere al menos un activo junto con
un pasivo, as el valor neto que se transfiere
puede ser positivo, negativo o neutro, segn
corresponda.
Finalmente, se tiene al fondo empresarial,
la cual no existe an norma legal que la defina,
solamente existe un concepto esbozado en el
proyecto de ley Marco del Empresariado, en
que seala que el fondo empresarial es el
conjunto de bienes y derechos organizados
por una o ms personas naturales o jurdicas,
destinado a la produccin o comercializacin
de bienes o a la prestacin de servicios (5).
De acuerdo con Hernndez Gazzo al no
existir a la fecha una definicin legal de fondo
empresarial en el Per y tomando en cuenta
lo que el proyecto seala, as como lo que
se conoce como hacienda mercantil, fondo
de comercio o establecimiento en doctrina
y legislacin comparada, consideramos que
este tercer supuesto de bloque patrimonial, en
trminos latos, puede ser reconducido hacia
una definicin como la de los incisos 1 y 2 del
artculo 369 de la LGS, pero complementada
con la idea de que esos activos o esos activos
y pasivos, segn sea el caso, estn vinculados entre ellos y afectado a la realizacin de
una lnea de negocio, actividad empresarial
o unidad de produccin, comercializacin o
servicios (6).

IV. El procedimiento de la Escisin

4.1 El acuerdo de escisin

Para el acuerdo de la escisin de una
empresa se debe regir bajo los mismos
requisitos establecidos en la LGS y en el
estatuto de las sociedades participantes
para la modificacin de su pacto social y
estatuto.
4.2 El Proyecto de Escisin

La responsabilidad de la aprobacin
del proyecto de escisin recae sobre el
directorio de las empresas que participan
en la escisin, con el voto favorable de la
mayora absoluta de sus miembros, en
caso que las sociedades no tengan directorio, el referido proyecto ser aprobado
por la mayora absoluta de las personas
encargadas de la administracin de la
sociedad.
Contenido del proyecto de escisin
____________________________________________________
1. La denominacin, domicilio, capital y los datos
de inscripcin en el Registro de las sociedades
participantes;
2. La forma propuesta para la escisin y la funcin
de cada sociedad participante;
3. La explicacin del proyecto de escisin, sus
principales aspectos jurdicos y econmicos,
los criterios de valorizacin empleados y la
determinacin de la relacin de canje entre las
respectivas acciones o participaciones de las
sociedades que participan en la escisin;

INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

Informe Especial / Comentario

4. La relacin de los elementos del activo y del

pasivo, en su caso, que correspondan a cada
uno de los bloques patrimoniales resultantes
de la escisin;
5. La relacin del reparto, entre los accionistas o
socios de la sociedad escindida, de las acciones o
participaciones a ser emitidas por las sociedades
beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las
hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones
por emitirse por la nuevas sociedades, en su
caso, o la variacin del monto del capital de
la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo
hubiere;
8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su
caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los ttulos emitidos por las
sociedades participantes que no sean acciones
o participaciones;
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los
hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda
sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacin o referencia que
los directores o administradores consideren
pertinente consignar.

Debe tomarse en cuenta que la aprobacin

del proyecto trae como obligacin de la
empresa escindida de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato
que llegue a comprometer tanto la aprobacin del mencionado proyecto como el
proceso de escisin, como tambin puede
alterar de manera significativa la relacin
de canje de las acciones o participaciones, esto se extiende hasta la fecha de
las juntas generales o asambleas de las
sociedades convocadas para pronunciarse
sobre la escisin.

4.3 La convocatoria a Junta General

La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades participantes para
su consideracin del proyecto de escisin
se realiza mediante aviso publicado con
un mnimo de diez das de anticipacin
a la fecha de la celebracin de la junta o
asamblea.
Ahora bien, desde la publicacin del
aviso de convocatoria, cada sociedad
participante debe poner a disposicin de
sus socios, accionistas, obligacionistas y
dems titulares de derechos de crdito o
ttulos especiales en su domicilio social
los siguientes documentos:
1. El proyecto de escisin;
2. Los Estados financieros auditados del
ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen
constituido en el mismo ejercicio en
que se acuerda la escisin presentan
un balance auditado cerrado al ltimo
da del mes previo al de aprobacin del
proyecto;
3. El proyecto de modificacin del pacto
social y estatuto de la sociedad escinINFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

dida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria;

o, si se trata de escisin por absorcin,
las modificaciones que se introduzcan
en los de las sociedades beneficiarias
de los bloques patrimoniales; y,
4. La relacin de los principales socios, de
los directores y de los administradores
de las sociedades participantes.
Se debe tener en cuenta que cada uno de
los acuerdos de escisin se publica por
tres veces, con cinco das de intervalo
entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta
por las sociedades participantes.

4.4 La entrada en vigencia y los balances

Una vez que los administradores o directores emitan un informe sobre cualquier
variacin significativa experimentada por
el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci
la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de
cada una de las sociedades participantes
debern aprobar el proyecto de escisin
en todo aquello que no sea modificado
por todas ellas, asimismo debern fijar
una fecha comn de entrada en vigencia
de la escisin. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumirn de forma
automtica las operaciones, derechos y
obligaciones de los bloques patrimoniales
segregados y finalizarn con respecto a
ellos las operaciones, derechos y obligaciones de las sociedades escindidas, ya
sea que se extingan o no.

Cabe hacer la atingencia que a pesar de
la entrada en vigencia, la escisin est
supeditada a la inscripcin de la escritura
pblica en el Registro y en las partidas
correspondientes a todas las sociedades
participantes. La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad
escindida, cuando se trate de una escisin
total.

Sobre los balances (7) cabe sealar que
las sociedades participantes cierran su
respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en
vigencia de la escisin, salvo las nuevas
sociedades que se constituyen por razn
de la escisin las que deben formular un
balance de apertura al da fijado para la
vigencia de la escisin.

Conforme al artculo 379 seala que los
balances de escisin deben formularse
dentro de un plazo mximo de treinta das,
contado a partir de la fecha de entrada en
vigencia de la escisin. No se requiere la
insercin de los balances de escisin en
la escritura pblica correspondiente, pero
deben ser aprobados por el respectivo
directorio, y cuando ste no exista por
el gerente, y las sociedades participantes
deben ponerlos a disposicin de las

personas mencionadas en el artculo 375

en el domicilio social por no menos de
sesenta das luego del plazo mximo para
su preparacin.

V. Los efectos corporativos de la

Escisin
5.1 Los efectos frente a los socios

En caso un accionista no se encuentre
de acuerdo con el proceso de escisin
tiene el derecho de separacin, el cual
es regulado en el artculo 200 de la LGS,
el cual seala que slo puede ejercer el
derecho de separacin los accionistas que
en la junta hubiesen hecho constar en acta
su oposicin al acuerdo, los ausentes, los
que hayan sido ilegtimamente privados
de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.

Por otra parte, existe el derecho de
conservar la calidad de accionista de la
sociedad, ya sea en la nueva sociedad
o en la sociedad preexistente que recibe
el bloque patrimonial de acuerdo con lo
sealado en el proyecto de escisin.

En cuanto a la responsabilidad de los
socios, que en base a la nueva forma
societaria que pueda tomar la escisin
adopten responsabilidad ilimitada por
las deudas sociales, responden en la
misma forma por las deudas contradas
antes de la escisin. Lo mismo suceder
en caso la escisin de la sociedad en
que la responsabilidad de los socios es
limitada, no afecta la responsabilidad
ilimitada que corresponde a stos por
las deudas sociales contradas antes de
la escisin, salvo que los acreedores lo
acepten expresamente.
5.2 Los efectos frente a terceros

Los terceros, acreedores de la sociedad
que vean vulnerados su derecho crediticio
por la escisin de la sociedad pueden
ejercer su derecho de oposicin, para
ejercer este derecho se debe tramitar por
el proceso sumarsimo, suspendindose
la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice
a satisfaccin del juez, quien procede a
dictar la medida cautelar correspondiente.
Cabe aadir que el ejercicio del derecho
de oposicin caduca en el plazo de treinta
das de la fecha de la ltima publicacin
de los avisos de la escisin.
4.3 Efectos sociales

En caso de una escisin total, es claro
que el primer efecto significativo es la
extincin de la sociedad escindida. Entre
otros efectos, tenemos la transferencia
de activos y pasivos a otra sociedad
preexistente en el caso de una escisin
parcial. Asimismo, tenemos la creacin
de una nueva persona jurdica en el caso
de escisin por constitucin.
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Luego de la entrada en vigencia de la

escisin las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran
el pasivo del bloque patrimonial que se les
ha traspasado o han absorbido, mientras
que las sociedades escindidas que no se
extinguen, slo responden frente a las sociedades beneficiarias por el saneamiento
de los bienes que integran el activo del
bloque patrimonial transferido, pero no
por las obligaciones que se encuentren o
integren el pasivo del bloque patrimonial
segregado, sin embargo cabe la posibilidad de pactar en contra.

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NOTAS
(1) ISRAEL LLAVE, Luz y Alfredo FILOMENO RAMREZ. La Fusin y la Escisin en la Nueva Ley
General de Sociedades: Alguna aproximaciones. En: Tratado de Derecho Mercantil, Tomo I,
Derecho Societario, Gaceta Jurdica, Lima - 2003.
Pg. 1180.
(2) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios
a la Nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurdica. Lima, 1998. Pg. 626.
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000.
Pg. 794.
(4) ISRAEL LLAVE, Luz y Alfredo FILOMENO RAMREZ. Op. Cit. Pg. 1191.

(5) Ley Marco del Empresariado. Anteproyecto y

Exposicin de motivos. Publicado el 06 de mayo
de 1999 en el Diario Oficial El Peruano.
(6) HERNNDEZ GAZZO, Juan Luis. Apuntes
sobre reorganizacin simple en la Legislacin
Peruana. En: Tratado de Derecho Mercantil,
Tomo I, Derecho Societario, Gaceta Jurdica,
Lima - 2003. Pg. 1215.
(7) Sobre los aspectos contables de la escisin
de sociedades puede revisar el informe
especial: Escisin de sociedades. En:
Informativo Caballero Bustamante, en la
primera y segunda quincena de enero y la
primera quincena de febrero del 2005, pgs.
D1 y siguientes.n

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