SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

LAS MEDIDAS CAUTELARES APLICABLES SEGN

LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO

RESUMEN
EJECUTIVO

lvaro GARCA MANRIQUE(*)

Con la dacin de la Ley N 29497 (Nueva Ley Procesal del Trabajo) se
introdujo, entre muchas novedades, una nueva propuesta de regulacin de
las medidas cautelares aplicables en los procesos laborales seguidos ante
la justicia ordinaria. Y, dentro de este paquete de nuevas reglas, rescatamos
quiz la ms importante de todas: la posibilidad, sin margen a dudas ni interpretaciones particulares de algunos jueces (la gran mayora), de solicitar
en los procesos laborales cualquier tipo de medidas cautelares existentes en
las normas procesales, tanto la laboral como civil. En el presente artculo,
el autor verifica la aplicabilidad de las medidas cautelares contempladas en
otros ordenamientos procesales, especialmente el civil, en los juicios laborales, con el nuevo panorama de la Ley N 29497.

PROCESAL LABORAL

I. Medidas cautelares aplicables en

los procesos laborales segn la
Nueva Ley Procesal del Trabajo
A diferencia de su predecesora, la Ley
N 29497 - Nueva Ley Procesal del Trabajo
(NLPT) ha establecido con suficiente claridad
que en los procesos laborales podrn dictarse
todo tipo de medidas cautelares, tanto las que
estn contempladas expresamente en la misma
NLPT como las que estn reguladas por el Cdigo Procesal Civil, e incluso en otros ordenamientos procesales.
Seguramente, la finalidad de la NLPT ha sido
zanjar la incertidumbre que generaba la regulacin existente en la ALPT y que en muchos
casos impidi que trabajadores accedieran
a determinadas medidas cautelares en salvaguarda de sus derechos e intereses.

A continuacin, enumeramos las principales

caractersticas de cada una de las medidas cautelares que, precisamente por la nueva regulacin propuesta por la NLPT, podran dictarse
en los procesos laborales:
1. Medidas para futura ejecucin forzada

a) Embargo
Se define al embargo como la afectacin jurdica de un bien o de un derecho de quien est
obligado a satisfacer una prestacin dineraria.
En trminos jurdicos, afectar o gravar un bien
o un derecho es imponerle una carga. Si situamos esta definicin en un escenario comercial
o de transaccin, por el acto de gravar se compromete jurdicamente un bien o un derecho
para que garantice la satisfaccin de un crdito. En otras palabras, si llegado el momento

(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Coordinador de Soluciones Laborales. Especialista en Derecho Laboral, Procesal Laboral y Seguridad Social.

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en que el deudor debe honrar su obligacin no lo hace, el bien o derecho

afectado (gravado) responde por la
deuda de tal manera que esta sea pagada y el acreedor no se perjudique.
El embargo es un acto de afectacin
por el acreedor, quien ante el incumplimiento de su deudor, inicia acciones legales en salvaguarda de su derecho de crdito.
Es una medida que procede aun en
los casos que el bien o derecho se
encuentre en posesin de un tercero. Por ejemplo, un inmueble que
es ocupado por una persona ajena al propietario no impide que el
mismo sea embargado, pese a dicha
circunstancia.
Segn Marianella Ledesma, el embargo es una medida cautelar que
garantiza la ejecucin de la sentencia que se dicte en un proceso, cuando este persigue una pretensin apreciable en dinero. Esta
afectacin se realiza en el momento
inicial del proceso, incluso con carcter previo () quedando de esta
manera asegurada la efectividad de
la ejecucin de sentencia que en
su momento se dicte. Esto significa que el embargo requiere necesariamente de la exigencia judicial de
una deuda, la que puede ser en metlico como en especie; en este ltimo supuesto, se debe expresar en
dinero la deuda que se reclame(1).
Son embargables todo tipo de bienes, salvo los establecidos por el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil
que enumera los bienes respecto de
los cuales no es posible que recaiga
una medida judicial de embargo, y
que son los siguientes:
a) Los bienes del Estado.
b) Los bienes constituidos en patrimonio familiar, salvo los frutos
hasta las dos terceras partes aunque solamente para el pago de
condenas penales, tributos relacionados con el bien y pensiones
alimenticias.

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c) Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos bsicos

del obligado y de sus parientes
con los que conforma una unidad
familiar, as como los bienes que
resultan indispensables para su
subsistencia.
d) Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de
la profesin, oficio, enseanza o
aprendizaje del obligado.
e) Las insignias condecorativas, los
uniformes de los funcionarios y
servidores del Estado y las armas
y equipos de los miembros de las
Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional.
f) Las remuneraciones y pensiones,
cuando no excedan de cinco (5)
Unidades de Referencia Procesal
(URP). El exceso es embargable
hasta una tercera parte. Cuando
se trata de garantizar obligaciones alimentarias, el embargo proceder hasta el sesenta por ciento (60%) del total de los ingresos,
con la sola deduccin de los descuentos establecidos por ley.
g) Las pensiones alimentarias.
h) Los bienes muebles de los templos religiosos.
i) Los sepulcros.
Con relacin a la extensin del embargo, podr recaer no solamente sobre el bien afectado sino, adems,
sobre los accesorios, frutos y productos, siempre que as haya sido solicitado y concedido por el juez que dicta la medida cautelar.
Como formas de embargo establecidas en la legislacin procesal, tenemos las siguientes:

2. Embargo en forma de inscripcin

Esta forma de embargo recae sobre

bienes registrables (inmuebles, vehculos, acciones y participaciones
en sociedades, etc.), con prescindencia del carcter privado o pblico del
registro.
As, de los ejemplos propuestos,
los bienes inmuebles y los bienes
muebles registrables (como los vehculos) se inscriben en el Registro Pblico que controla, administra y supervisa la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos
(Sunarp), mientras que las acciones
y participaciones en sociedades mercantiles que no cotizan en la Bolsa
de Valores se anotan e inscriben en
un registro privado, controlado por la
propia sociedad emisora de las acciones, siendo que todos ellos son bienes sobre los cuales puede recaer
esta primera modalidad de embargo.
Para la materializacin de la medida de embargo en forma de inscripcin, el juez de trabajo que dicta la
medida deber expedir los partes judiciales cursados al registro correspondiente, a fin de que se anote la
medida cautelar. Solo a partir de su
inscripcin en el registro respectivo, la medida podr ser oponible a
terceros.
El monto del embargo no necesariamente coincidir con el monto del
petitorio contenido en la demanda
que se tramita en el cuaderno principal. Por ejemplo, si hay una demanda de pago de beneficios sociales que
interpone un trabajador, proceso en
el cual tambin solicita una medida
cautelar de embargo en forma de inscripcin, podr hacerlo hasta por un
monto superior al petitorio a fin de
que incluya los intereses y otro beneficio de cuanta no determinada (por

(1) LEDESMA NARVEZ, Marianella. Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Gaceta Jurdica,
Primera edicin, noviembre 2008, p. 118.

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ejemplo, participacin en las utilidades), sobre un bien inmueble de propiedad del empleador.
Como otro ejemplo de embargo en
forma de inscripcin, imaginemos el
caso de una demanda planteada por
un trabajador del hogar que tambin
verse sobre pago de beneficios sociales, podr solicitar al juez que se anote un embargo en forma de inscripcin sobre las acciones que el dueo
del hogar posea en alguna empresa.
La misma consecuencia si la demanda es planteada por un trabajador del
rgimen laboral general (Ley de Productividad y Competitividad Laboral) cuyo empleador sea una persona
jurdica que posee acciones en otra
persona jurdica, en cuyo caso se podr anotar un embargo sobre dichas
acciones. Funciona as en caso de los
grupos empresariales. En cualquiera de los casos propuestos, la inscripcin del embargo se realiza en
el Libro Matrcula de Acciones que
conserva cada empresa.
Como se ha dicho, para la ejecucin
de esta medida cautelar el juzgado
ante el cual se solicita no solamente
debe expedir la resolucin que conceda la medida peticionada, sino que
adems deber expedir los partes judiciales respectivos, los que sern dirigidos y remitidos al Registrador del
Registro Pblico o quien haga sus
veces en caso de un Registro Privado en el cual se encuentre inscrito el
inmueble o el bien mueble registrable (predios, vehculos, acciones y/o
participaciones, etc.).
El registrador, o quien tenga a su
cargo el registro si se trata de un registro de carcter privado (matrcula
de acciones, por ejemplo), una vez
recibidos los partes judiciales, deber proceder a inscribir el embargo
por el solo mrito del mandato judicial, salvo que exista incompatibilidad con un derecho ya inscrito, por
ejemplo, que en Registros Pblicos
aparezca como propietario del bien
una persona distinta de quien se seala en los partes judiciales.

En tales casos, el registrador pblico

solicitar aclaracin al Juzgado, a fin
de no perjudicar el derecho de tercero. Si fuera el caso que se confirma
que la titularidad del bien pertenece
a persona distinta del afectado con la
medida cautelar, no podr inscribirse esta medida en aplicacin del artculo 2017 del Cdigo Civil que a la
letra reza:
Artculo 2017.- No puede inscribirse un ttulo incompatible
con otro ya inscrito, aunque sea
de fecha anterior.
Si el bien est sujeto a copropiedad,
es decir, que es un bien del cual el
afectado no es el nico propietario, el
embargo solo se extender a la cuota
ideal del obligado mas no a la cuota
que pertenece al copropietario.
Una vez efectuada la inscripcin de la
medida cautelar, la constancia que lo
acredita y que lo expide el registrador pblico o privado se anexa al expediente judicial como prueba de que
la medida ya ha sido ejecutada. Es notificada al afectado para que pueda
ejercer su derecho de defensa y, si lo
estima conveniente, impugnar la resolucin que concede la medida cautelar mediante un recurso de apelacin.
El embargo puede recaer sobre bienes que, siendo inscribibles, an no
estn inscritos, en cuyo caso no estaremos propiamente frente a un embargo en forma de inscripcin.
Sin embargo, el juzgado podr disponer la inmatriculacin del bien en
el Registro Pblico aunque solo para
efectos de la anotacin de la medida
cautelar de embargo.
En su operatividad, el obligado al
pago de la deuda es nombrado siempre como depositario del bien y debe
conservar la posesin inmediata del
mismo, siguindose las pautas establecidas en el artculo 650 del Cdigo Procesal Civil.
El embargo en forma de inscripcin,
viene a ser un medio y no un fin en

s mismo. Su finalidad ltima, que es

garantizar el pago de una deuda dineraria, viene a ser materializada en
caso que persista el incumplimiento de pago por parte del empleador
y el titular de la medida (el trabajador) se vea en la necesidad de sacar a
remate el bien embargado. Para todo
ello, son de aplicacin las disposiciones contenidas en los artculos
725 al 748 del Cdigo Procesal Civil, que precisamente regulan el remate y la adjudicacin de los bienes
embargados.
Sobre este ltimo punto, cabe recordar que la remuneracin y los beneficios sociales de los trabajadores estn protegidos por la prioridad en el
pago o superprivilegio consagrado
en el artculo 24 de la Constitucin
Poltica del Per, por cuya aplicacin el pago de las deudas laborales
siempre tendr preferencia respecto
de otras deudas de la misma empresa. Si un empleador tiene por igual
deudas con entidades financieras y
con sus trabajadores, aunque aquellas sean ms antiguas en el tiempo
o estn garantizadas con una hipoteca, sern estas ltimas las que primero se pagarn. La preferencia o privilegio no solamente opera respecto de
deudas con instituciones del sistema
financiero sino con todo tipo de deudas: con proveedores, tributarias, etc.
Esta prioridad o privilegio se extiende a los bienes del empleador, que
servirn para pagar la deuda laboral antes que cualquier otro crdito.
Por ejemplo, si una entidad financiera otorg un prstamo a una empresa y se constituy una hipoteca sobre un inmueble en garanta, y sobre
este bien tambin pesa un embargo
en forma de inscripcin a favor de
un trabajador; en el eventual caso
que se tenga que sacar a remate dicho inmueble (sea por causa de la hipoteca o del embargo, es indistinto),
con el dinero producto del remate
primero se pagar la deuda de naturaleza laboral aun cuando la hipoteca sea anterior en el tiempo al embargo en los Registros Pblicos. De no

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seguirse este orden, es decir, que se

pretenda pagar primero el crdito garantizado con la hipoteca, el trabajador podr interponer una demanda de
tercera de pago preferente en aplicacin del artculo 537 del Cdigo Procesal Civil.
3. Embargo en forma de retencin

Esta medida cautelar, como segunda

modalidad de embargo cuyo estudio
proponemos con esta gua operativa,
recae sobre derechos de crdito u otros
bienes que se encuentran en posesin
de terceros (cuentas bancarias del empleador en el sistema financiero, crditos o pagos a favor del empleador que
estn a cargo de terceros, etc.).
Para su materializacin, el juez de
trabajo ordenar a la entidad del sistema financiero que no deje liberar
los fondos contenidos en la cuenta retenida, y en el otro caso, ordenar al tercero que retenga el pago y
no lo entregue al empleador, sino que
lo ponga a disposicin del juzgado a
travs de su consignacin en el Banco de la Nacin.
En el mismo ejemplo planteado en el
primer supuesto analizado, el trabajador que demanda el pago de beneficios sociales y adems solicita una
medida cautelar de embargo en forma de retencin sobre las cuentas
bancarias del empleador en las entidades del sistema financiero, de concederse, las cuentas quedarn paralizadas mientras se encuentra vigente
la medida cautelar. El perjuicio es inminente ya que el empleador no podr continuar con sus operaciones
con normalidad. Si se quiere plantear una comparacin, un embargo
en forma de retencin sobre cuentas
dinerarias es un mecanismo ms eficaz de presin al empleador que un
embargo en forma de inscripcin, ya
que aquel incide directamente en el
quehacer diario del empleador y el
desarrollo de su negocio.
No es necesario que el trabajador indique en su solicitud el nmero de

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cuenta bancaria del empleador pues

no es informacin de fcil acceso,
bastar con que precise la entidad financiera y, solo si se tiene el dato a
la mano, tambin la moneda en que
se tiene la cuenta, aunque este ltimo tampoco es un requisito ineludible para el solicitante de la medida.
Ejecutada la medida, el empleador se
encontrar en imposibilidad de realizar transacciones con cargo a la
cuenta afectada, precisamente porque los fondos se encuentran congelados hasta que se resuelva la pretensin principal del trabajador.
Para una garanta de mejor ejecucin de esta medida cautelar, el trabajador solicitante podr pedir que
el Secretario del Juzgado Laboral
se dirija personalmente a la entidad
del sistema financiero y tome el dicho de su representante, a fin de que
directamente ante el funcionario jurisdiccional exprese si el empleador
demandado posee o no cuentas o bienes en la entidad financiera. Esta diligencia es denominada toma de dicho a la que no es obligatorio que
asista el trabajador solicitante, aunque podr concurrir si as lo estima
conveniente a sus intereses de garanta de la medida.

A esta figura jurdica se le denomina doble pago y est diseada a fin

de evitar cualquier tipo de colusin
o connivencia entre el afectado con
la medida y el tercero retenedor, en
agravio del trabajador acreedor; as,
est regulada por el artculo 660 del
Cdigo Procesal Civil, que a la letra
reza:
Artculo 660.- Si el retenedor,
incumpliendo la orden de retener, paga directamente al afectado, ser obligado a efectuar nuevo pago a la orden del juzgado.
Contra esta decisin procede apelacin sin efecto suspensivo.
4. Embargo en forma de intervencin en recaudacin

La finalidad de esta tercera modalidad de embargo es afectar los ingresos propios de una persona natural o
jurdica, en cuyo caso el juez de trabajo designar uno o ms interventores-recaudadores para que recaben
directamente los ingresos de aquella.

a) Si la entidad del sistema financiero o el tercero que tiene en su

poder bienes o derechos del empleador obligado, negara falsamente la existencia de dichos
crditos o bienes, no solo ser
obligado por el juzgado al pago
del valor de estos, sino que incluso podr ser denunciado
penalmente.

Esta medida cautelar es de aplicacin, incluso, cuando el demandado

sea una persona jurdica sin fines de
lucro (por ejemplo, asociaciones civiles), pues la inexistencia de finalidad lucrativa no implica la inexistencia de actividad econmica. Lo que
hace que no exista fin de lucro es que
los miembros de la persona jurdica
no redistribuyan entre ellos las ganancias, pero igualmente desarrollan
actividades econmicas precisamente para cumplir el objeto de la persona jurdica. Adems, las personas
jurdicas sin fines de lucro igualmente contratan trabajadores en el marco
de una relacin laboral, ante quienes
contraen obligaciones tan igual que
lo hacen los empleadores que s son
personas jurdicas con fines de lucro.
Ambas son empleadores por igual.

b) Si el retenedor incumple la orden

de retener y paga directamente al
empleador obligado, ser compelido a efectuar nuevo pago a la
orden del juzgado laboral.

Con relacin a la operatividad de

esta medida cautelar, ante la pretensin dineraria del trabajador demandante, este solicita que se nombre a
un interventor recaudador para que

Con relacin a esta medida cautelar

de embargo en forma de retencin,
es preciso tener presente tambin lo
siguiente:

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recabe directamente los ingresos de

su empleador demandado.

actividad regular y ordinaria de

lo intervenido.

para ello se aplican otras medidas

cautelares.

El interventor informar peridicamente al juzgado de trabajo sobre

los montos recaudados. Naturalmente, la persona que proponga el solicitante de la medida para ejercer
este cargo tendr que ser de su entera confianza y que no est vinculado,
directa o indirectamente, al empleador demandado. Eso s, finalmente el
juez de trabajo designa y nombra a
quien ejercer el cargo de interventor recaudador.

d) Poner a disposicin del juez dentro del tercer da las cantidades

recaudadas, consignndolas a su
orden en el Banco de la Nacin.
Dicho plazo podr ser modificado a iniciativa del juez o a pedido
de parte.

El juez de trabajo, en este caso, nombra tambin interventores informadores, precisamente con la finalidad
de que sean quienes recojan la informacin que se requiere.

Sobre el particular, la resolucin judicial que concede esta medida cautelar deber precisar el nombre del
interventor, as como la periodicidad de los informes que debe remitir al juez.
La finalidad del interventor recaudador es que, sin que la empresa deje de
realizar su actividad econmica habitual y pueda continuar operando con
normalidad, aquel sea quien recaude los ingresos que obtiene la empresa para que sean destinados al pago
de la deuda laboral que precisamente est garantizada con la medida de
intervencin.
Es importante destacar que el interventor recaudador no participa en la
Administracin y/o direccin de la
empresa que est siendo intervenida,
sino que, insistimos, su rol se centra
exclusivamente al de recaudador de
los ingresos e informar al juzgado sobre tales movimientos econmicos.
El artculo 662 del Cdigo Procesal Civil establece las siguientes
como obligaciones del interventor
recaudador:
a) Verificar el funcionamiento y
conservacin de lo intervenido,
sin interferir ni interrumpir sus
labores propias.
b) Llevar control de ingresos y de
egresos.
c) Proporcionar, de los fondos que
recaude, lo necesario para la

e) Informar, en los plazos sealados

por el juzgado, el desarrollo regular de la intervencin, especialmente los hechos sealados en
los literales a), b) y c) anteriores.
Asimismo, deber informar inmediatamente al juzgado sobre aspectos que considere perjudiciales o
inconvenientes a los intereses del
trabajador que ha obtenido la medida cautelar, entre ellos, la falta de
ingresos y la resistencia e intencional obstruccin por parte del empleador afectado con la medida y que
dificulte o impida la actuacin del
interventor-recaudador.
Si a consideracin del solicitante de
la medida, la intervencin en recaudacin es infructuosa, puede solicitar al juez de trabajo la clausura del
negocio y la conversin de la medida de embargo a una de secuestro
conservativo.
La norma procesal deja a consideracin del titular de la medida qu se
considera como infructuosa, aunque igualmente corre traslado del
pedido al afectado con la medida y
debe existir informe del interventor y
del veedor antes de que el juez emita su resolucin por la que, de ser el
caso, apruebe la conversin.
5. Embargo en forma de intervencin en informacin

Esta medida cautelar resulta de aplicacin cuando lo que solicita es recabar informacin sobre el movimiento
econmico de una empresa, persona
natural con negocio o persona jurdica; y no cuando se pretende recaudar
dinero u otros bienes tangibles pues

En este caso, para precisar, lo que se

persigue con esta medida cautelar es
acceder a informacin tradicionalmente reservada y protegida del empleador, relacionada con sus movimientos econmicos.
Puede aplicarse, en consecuencia, en
los casos en que se discute la real situacin financiera del empleador, por
ejemplo, en las demandas cuya pretensin sea el pago de participacin
en las utilidades, que estn plasmadas en documentos contables, tributarios y financieros de la empresa,
a los que no se tiene acceso pblico.
Con relacin a las obligaciones del
interventor informador, son las que
estn establecidas en el artculo 666
del Cdigo Procesal Civil:
a) Informar por escrito al juez, en
las fechas que este seale, respecto de las comprobaciones sobre el
movimiento econmico de la empresa intervenida, as como otros
temas que interesen a la materia
controvertida.
b) Dar cuenta inmediata al juez sobre los hechos que considere perjudiciales al titular de la medida
cautelar, o que obsten el ejercicio
de la intervencin.
En lo que concierne a la ejecucin
de la medida, se sujeta a lo sealado
por el artculo 667 del Cdigo Procesal Civil, por lo que el secretario
del juzgado redactar el acta de embargo en presencia del empleador o
de su representante, notificndole en
ese acto la resolucin que concede la
medida cautelar. Asimismo, le expresar la forma y alcances de la medida, las facultades del interventor y la
obligacin de que sus requerimientos

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SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

sean atendidos dentro de los lmites

establecidos por el juzgado. En la
misma acta, el secretario del juzgado incluir un inventario de los bienes y archivos existentes en la empresa, pudiendo el empleador dejar
constancia en el acta de las observaciones que estime conveniente
efectuar.
Finalmente, cabe sealar que el interventor informador es responsable civil y penalmente de la veracidad de la informacin que ofrezca al
juzgado.
6. Embargo en forma de administracin

La finalidad de esta medida cautelar, que viene a ser otra modalidad de

embargo, es que el solicitante, por s
o a travs de un tercero en su nombre, pase a administrar directamente una unidad de produccin o comercio de propiedad del empleador.
El objetivo es recaudar los frutos
que produzcan el negocio. A diferencia de la medida de embargo en forma de intervencin en recaudacin,
en el embargo en forma de administracin el solicitante s pretende, por
s o a travs de un tercero, administrar el negocio que se est afectando, y no nicamente recaudar los ingresos que percibe por la actividad
econmica.
En este caso, el administrador asume
la representacin y gestin de la empresa, concedindosele las facultades necesarias para cumplir con ese
encargo, por lo que se entiende que
quedan suspendidas las facultades de
los administradores ordinarios elegidos por la empresa.
Esta medida cautelar es muy frecuente en caso de pretensiones de un
colectivo u organizacin de trabajadores y ante riesgo de desaparicin
del negocio, en cuyo caso los trabajadores pretenden asumir la administracin directa de la empresa y preservar la continuidad de la fuente de
riqueza.

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Sabemos que los conflictos laborales pueden clasificarse, en cuanto a

su finalidad, en conflictos de aplicacin del Derecho y conflictos de regulacin. El conflicto de aplicacin
puede referirse propiamente a la aplicacin de una norma jurdica o estipulacin contractual, o tambin a su
interpretacin. En el caso del primero, el empleador o grupo de empleadores aplicando o inaplicando alguna
disposicin normativa o convencional, desconocen, enervan o suprimen
un derecho aparente del trabajador.
En el segundo, lo que sucede es que
a partir del entendimiento de una o
ms disposiciones normativas o convencionales, distinto del sentido que
sobre las mismas tienen los trabajadores del mbito, el empleador o grupo de empleadores tambin desconocen, enervan o suprimen un derecho
que en apariencia es exigible. Los
conflictos de regulacin, a su turno, tienen por objetivo la creacin de
una nueva norma jurdica(2). Son conflictos de regulacin, por ejemplo, el
que es motivado por el desacuerdo
sobre incrementos salariales o la demora en la innovacin de los equipos
de cmputo del personal administrativo. El empleador que paga puntualmente los salarios fijados en pacto
colectivo pero que se resiste a incrementarlos no est incumpliendo disposicin legal alguna, siempre que
los sueldos respeten los mnimos legales. Solamente se est resistiendo
a modificar la regulacin existente.

de conflictos los mecanismos de solucin son distintos del judicial.

Para nosotros, la medida cautelar de

embargo en forma de administracin
aplicar para los conflictos de aplicacin del Derecho, no de regulacin porque para este segundo tipo

c) Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan.

Como se ha dicho, las facultades de

administracin que el empleador tiene respecto de su empresa quedan
suspendidas, ya que ser un tercero
quien temporalmente ostentar esas
atribuciones. El administrador tiene
el deber de informar peridicamente al juzgado, cada vez que este lo requiera, sobre la situacin econmica
y financiera de la empresa.
Las modalidades de embargo en forma de administracin y en forma de
recaudacin estn asociadas, dada la
particularidad que regula el artculo
670 del Cdigo Procesal Civil. As, a
solicitud fundamentada del titular de
la medida (los trabajadores), se puede convertir la intervencin en recaudacin a intervencin en administracin. Este pedido es resuelto por el
juzgado de trabajo, previo traslado
de la solicitud al empleador y con la
opinin del veedor si acaso se hubiera nombrado uno.
Con relacin a las obligaciones del
administrador, son las sealadas por
el artculo 671 del Cdigo Procesal
Civil, entre ellas:
a) Gerenciar la empresa embargada, con sujecin a su objeto
social.
b) Realizar los gastos ordinarios y
los de conservacin.

d) Pagar tributos y dems obligaciones legales.

(2) El profesor Alfredo Montoya Melgar seala que: Los conflictos sobre aplicacin del Derecho son,
pues, aquellos que surgen con ocasin de la interpretacin y aplicacin de una norma (legal, reglamentaria o convenida), cuya pervivencia no es cuestionada por los litigantes [] los conflictos de regulacin son aquellos en los que, lejos de discutirse la aplicacin de una norma al caso litigioso concreto, es la propia norma la que se pone en cuestin; se debate la oportunidad de la norma existente,
pretendindose su modificacin o sustitucin por otra (el caso tpico es el de la negociacin de un
nuevo convenio colectivo) o, simplemente se postula el dictado de una nueva norma que cubra una
situacin de vaco normativo. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. 19 edicin,
Tecnos, Madrid, p. 701.

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e) Formular los balances y las declaraciones juradas dispuestas

por ley.
f) Proporcionar al juez de trabajo la
informacin que este exija, agregando las observaciones sobre su
gestin.
g) Poner a disposicin del juzgado
de trabajo las utilidades o frutos
obtenidos.
a) Secuestro
Como segundo gran grupo de medidas cautelares para futura ejecucin
forzada tenemos al secuestro.
Este tipo de medida cautelar es admisible cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derecho de propiedad o de
posesin sobre determinado bien, el
cual quedar afectado con la medida
cautelar mediante la desposesin del
mismo a su tenedor y su ulterior entrega a un custodio, el cual es designado por el juez de trabajo y a quien
se le investir de atribuciones y facultades respecto al bien materia de
secuestro.
En materia laboral puede ser especialmente aplicable y viable, por
ejemplo, cuando un trabajador pretenda reivindicar la propiedad de un
bien que su empleador le transfiri
mediante dacin en pago en el convenio de extincin de vnculo laboral
por mutuo disenso, como pago de la
liquidacin de beneficios sociales. Si
el empleador no cumple con entregar
el bien con el cual se cancelar dicha
obligacin, el trabajador podr iniciar acciones con la finalidad de que
se le haga entrega del bien, que ya
es de su propiedad precisamente por
causa de la dacin en pago, y mientras ello se dilucida se podr solicitar como medida cautelar el secuestro conservativo del bien en litigio.
Excepcionalmente procede la medida de secuestro cuando se pretenda garantizar una obligacin de pago
contenida en un ttulo ejecutivo de

naturaleza judicial o extrajudicial,

pudiendo recaer en cualquier bien
del deudor, con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desposesin y entrega al custodio.

Recordemos que el artculo 57 de la

NLPT tipifica los siguientes siete (7)
ttulos ejecutivos:
a) Las resoluciones judiciales firmes, que estn asociadas al concepto jurdico de la cosa juzgada.
b) Las actas de conciliacin judicial,
que son extendidas en virtud de
una audiencia de conciliacin en
un proceso laboral, en los trminos del artculo 43 de la NLPT y
cumpliendo los requisitos del artculo 30 de la misma ley.
c) Los laudos arbitrales firmes que,
haciendo las veces de sentencia,
resuelven un conflicto jurdico
de naturaleza laboral, que pueden resolver conflictos jurdicos
laborales de carcter individual o
colectivo.
d) Las resoluciones de la autoridad administrativa de trabajo firmes que reconocen obligaciones,
que son actos administrativos que
causan estado, expedidas en ltima instancia administrativa y en
el marco de su competencia y
atribuciones. Por ejemplo, aquella que en ltima instancia dispone la incorporacin de un prestador de servicios a la planilla de
trabajadores de la empresa, luego
de culminado un procedimiento
inspectivo.
e) El documento privado que contenga una transaccin extrajudicial. Segn lo dispuesto por el artculo 1302 del Cdigo Civil, por
la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito
que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. La
transaccin tiene el valor de cosa
juzgada.

Ntese que tendr carcter de ttulo ejecutivo el mero documento privado donde conste la transaccin, aunque s se recomienda
que conste en documento de fecha cierta, por ejemplo, con firmas legalizadas notarialmente.
Ahora, si bien es cierto que esta
norma pareciera excluir a los documentos pblicos donde conste una transaccin extrajudicial
como sera una escritura pblica, consideramos que igualmente
se enmarca en el supuesto de esta
norma ya que, pese a ser otorgada
ante Notario Pblico, igualmente
surge de la autonoma privada y
no deja de ser un acuerdo privado
de voluntades.

f) El acta de conciliacin extrajudicial, privada o administrativa. La

conciliacin extrajudicial privada se rige por lo dispuesto por la
Ley N 26872 y su Reglamento
aprobado por Decreto Supremo
N 014-2008-JUS y es permitida
en materia laboral, aunque deber respetarse el carcter irrenunciable de los derechos del trabajador. Se siguen ante los centros
de conciliacin privados, los que
debern contar con conciliadores
acreditados en la materia por el
Ministerio de Justicia.

Por su parte, la conciliacin extrajudicial administrativa se lleva a

cabo ante las Oficinas de Conciliacin del Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo, y est
regulada por el Decreto Legislativo N 910. Es voluntaria para el
trabajador, ya que podr optar por
acudir directamente ante el Poder
Judicial pero, de iniciar efectivamente el trmite de conciliacin,
ser obligatorio para el empleador
acudir a la audiencia convocada a
tal efecto, bajo pena de multa.

En uno y otro caso, la conciliacin solamente puede versar sobre derechos disponibles. El acta,
en ambos casos, tiene mrito ejecutivo y se ejecuta como tal.

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SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

Solamente la conciliacin administrativa suspende los plazos

de caducidad en materia laboral; la conciliacin privada suspende nicamente los plazos de
prescripcin.

g) La liquidacin para cobranza de

aportes previsionales del Sistema
Privado de Pensiones. Cuando un
empleador no cumple con pagar
los aportes al Sistema Privado de
Pensiones que retiene de los ingresos de sus trabajadores, la Administradora Privada de Fondo
de Pensiones (AFP) est obligada
a iniciar un proceso judicial para
la cobranza de los aportes, bajo
las reglas de la va ejecutiva.
Para ello, calculan el monto
adeudado y emiten la liquidacin
para cobranza, la cual debe tener
el contenido mnimo que estipula
el artculo 37 del TUO de la Ley
del Sistema Privado de Pensiones
(aprobado por Decreto Supremo N 054-97-EF). Esta liquidacin para cobranza tiene mrito
ejecutivo.
b) Anotacin de demanda
Como tercer grupo de medidas cautelares para futura ejecucin forzada,
tenemos la anotacin de demanda.
Esta medida procede cuando la discusin en el proceso recae sobre derechos inscritos, en cuyo caso el juez
de trabajo dispondr que se anote
la demanda respectiva en el registro respectivo. Esta medida subsiste
aun cuando el bien sea posteriormente transferido, en cuyo caso el nuevo adquirente del bien conoce que
el mismo es litigioso, a su completo
riesgo. Naturalmente, la medida cautelar tendr que ser anotada antes de
cualquier transferencia.
Es de aplicacin aqu el principio de
publicidad registral consagrado en el
artculo 2012 del Cdigo Civil, que a
la letra reza:
Artculo 2012.- Se presume,
sin admitir prueba en contrario,

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que toda persona tiene conocimiento del contenido de las

inscripciones.
A manera de ejemplo. Si el bien que
el trabajador pretende reivindicar
est inscrito en los Registros Pblicos, podr proceder esta medida cautelar. Y, por la misma razn antes
explicada, cualquier acto de disposicin posterior del empleador sobre el
bien carecer de mayor eficacia, ya
que si finalmente el trabajador vence
en el juicio, el bien regresa a la esfera
patrimonial del empleador para que
sea entregado al trabajador.
Es una medida muy til ya que evita
que el titular del bien litigioso se coluda con futuros adquirentes de mala
fe y los transfiera fraudulentamente
con la finalidad de disminuir su patrimonio conocido.
7. Medidas temporales sobre el
fondo

a) Medida
fondo

temporal

sobre

el

En el caso de estas medidas cautelares, lo que se persigue es la ejecucin

anticipada de lo que el juez de trabajo va a decidir en la sentencia, sea
en su integridad o solo en aspectos
sustanciales de esta. El juez evaluar
que la decisin pueda ser revertida y
no afecte el inters pblico.
El artculo 55 de la NLPT recoge un
supuesto especial de procedencia,
que es el de medida especial de reposicin provisional del trabajador,
que constituye una disposicin con
un contenido bastante novedoso para
los procesos laborales ante la justicia ordinaria aunque no en la teora general del proceso cautelar, pues
ya tiene su antecedente en el artculo
674 del Cdigo Procesal Civil que
regula las medidas cautelares temporales sobre el fondo.
En trminos simples estas medidas,
entre las cuales identificamos la reposicin provisional contenida en el
artculo 55 de la NLPT, tienen como

SOLUCIONES LABORALES N58 / Octubre 2012

objetivo la ejecucin anticipada de

lo que el juez resolver finalmente en la sentencia. Se trata de que el
juez anticipe su fallo por la existencia de una especial urgencia de tutela y, como es lgico, por la verosimilitud del derecho invocado por el
solicitante.
Bajo esa premisa, la medida cautelar
de reposicin provisional se sita en
el contexto de un proceso cuya pretensin principal es la reposicin del
trabajador ante la justicia ordinaria,
cuando el demandante acredite los
requisitos ya estudiados: apariencia
o verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y el ofrecimiento de contracautela.
Tienen especial procedencia cuando
el demandante:
a) Haya sido al momento del despido dirigente sindical, menor de
edad, madre gestante o trabajador
discapacitado.
b) Haya estado gestionando la conformacin de una organizacin
sindical.
c) El fundamento de la demanda sea
verosmil.
A nuestro criterio, el solicitante deber situarse en cualquiera de los supuestos detallados en los literales
a) y b), empero, en ambos casos deber cumplir con el requisito establecido en el literal c). En otras palabras, no bastar que el trabajador se
site en alguno de los supuestos indicados para que se le conceda la medida de reposicin provisional, sino
que siempre deber existir verosimilitud o apariencia de derecho en su
solicitud cautelar.
Enfatizamos que esta medida de reposicin provisional es aplicable en
todos los casos en los que la pretensin del trabajador demandante consista en la reposicin en su puesto
de labores, no nicamente en los supuestos antes referidos en los que es
especialmente procedente.

PROCESal LABORAL

La norma no excluye a los dems supuestos de nulidad de despido, por

ejemplo, aquel trabajador que es despedido por haber participado en una
queja o proceso contra el empleador,
siempre que demuestre la verosimilitud de su derecho y cumpla con los
dems requisitos generales para su
otorgamiento.
En el entendido que se trata de una
medida cautelar por la cual el juez
anticipa el posible fallo de su sentencia, si estando vigente la reposicin
provisional la sentencia final declara
fundada la demanda interpuesta por
el trabajador no ser necesario que se
inicie propiamente la etapa de ejecucin, pues se entender que la sentencia ya ha sido ejecutada.
Por el contrario, si la sentencia declara infundada la demanda, la medida cautelar queda cancelada de pleno derecho aun cuando aquella sea
impugnada, salvo que excepcionalmente el juez conceda mantener la
vigencia de la medida si el trabajador demandante ofrece contracautela
de naturaleza real o fianza solidaria,
y ya no de naturaleza personal (caucin juratoria).
b) Asignacin anticipada (provisional)
Esta medida cautelar guarda un objetivo similar al anterior, y en los
procesos laborales existe un supuesto especial de procedencia en caso
de demandas de nulidad de despido, recogido por el artculo 56 de la
NLPT.
Esta medida guarda relacin con el
artculo 41 del TUO de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR), que contempla la posibilidad de conceder en los
procesos de nulidad de despido una
asignacin provisional al trabajador
mientras dura el trmite del proceso.
No se dispone la reposicin provisional, sino nicamente la entrega de un
monto dinerario, a las resultas de la
decisin final.

El monto de la asignacin provisional no podr exceder del equivalente a la ltima remuneracin ordinaria
mensual percibida por el trabajador
antes del despido, y se abona con cargo a la compensacin por tiempo de
servicios (CTS) del trabajador.
Justamente por esta ltima razn,
si la sentencia final ordena la reposicin del trabajador el empleador
debe restituir los depsitos ms sus
intereses y, si a su vez ordena el pago
de remuneraciones devengadas desde la fecha de despido hasta la efectiva reposicin del trabajador, las asignaciones entregadas se deducen de
estas.
Naturalmente, si la sentencia firme declara infundada la demanda,
el empleador no quedar obligado a
restituir los depsitos de CTS ni sus
intereses.
8. Medidas innovativas

Ante la inminencia de un perjuicio

irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho, cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de
la demanda. Esta medida es excepcional por lo que solo se conceder
cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.
Como ejemplos que demuestren su
utilidad:
a) Se pretende que el rgano jurisdiccional suspenda los efectos de
un laudo arbitral econmico que
es materia de impugnacin.
b) Se pretende que el juez ordene al
empleador a renovar un contrato de trabajo a plazo fijo ya que
la decisin del empleador de no
renovarlo perjudica abiertamente los intereses de la organizacin
sindical a la cual pertenece dicho
trabajador; entre otros supuestos.
Discrepamos con quienes sostienen
que la solicitud de reposicin provisional del trabajador en su puesto

de trabajo califica como una medida

cautelar innovativa.
Si este tipo de medidas (innovativas) se aplican, por propia definicin, cuando no sea de aplicacin alguna otra medida especfica, cmo
podra decirse que la reposicin provisional tiene esa naturaleza si precisamente existe una medida especfica, como son las temporales sobre
el fondo, que resulta de plena aplicacin y viabilidad.
A nuestro criterio, la reposicin
provisional es una medida temporal sobre el fondo y no una medida
innovativa.
9. Medida de no innovar

En el caso de estas medidas cautelares, presuponen tambin la inminencia de un perjuicio irreparable, en

cuyo caso puede el juez dictar medidas destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o es invocada en
la demanda tramitada en el cuaderno
principal y se encuentre en relacin
con las personas y bienes comprendidos en el proceso.
Tiene carcter excepcional en los
mismos trminos fijados para las medidas innovativas. Son de naturaleza
residual y ante la inexistencia de alguna medida que resulte de especial
aplicacin al caso concreto.
Como ejemplos grficos, podemos
citar los siguientes:
a) Se pretende que el juez ordene al
empleador a no transferir la propiedad de un bien que el trabajador alega ser propietario, ya que
lo recibi en calidad de dacin en
pago de su liquidacin de beneficios sociales.
b) Se pretende que el juez de trabajo
ordene al empleador a no iniciar
un procedimiento de cese colectivo ante la Autoridad Administrativa de Trabajo; entre otros
supuestos.

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SOLUCIONES LABORALES para el sector privado

10. Medidas cautelares genricas

Adems de las medidas cautelares

expresamente previstas por la NLPT,
puede tambin el juez de trabajo
dictar medidas no previstas expresamente que tambin aseguren de la
forma ms adecuada el cumplimiento de la decisin definitiva.
Segn Marianella Ledesma, la medida cautelar genrica o innominada
es la que puede dictar el juez atendiendo a las necesidades del caso, si
no existiese un modo especfico que
satisfaga la necesidad de aseguramiento. Es aquella que no se encasilla o se ubica en los tipos de medidas
ya existentes(3).
II. Oportunidad de las medidas cautelares en la NLPT
Como segunda novedad importante
trada por la NLPT, en adelante las
medidas cautelares podrn ser solicitadas y concedidas no solamente dentro de un proceso ya iniciado,
sino que tambin podrn solicitarse y
concederse antes de que se interponga la demanda, situacin similar a los
procesos civiles.
En este ltimo caso, se denominan
medidas cautelares fuera de proceso

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y, como corresponde, el juez que conocer la demanda ser el mismo

ante quien se solicit y ejecut previamente la medida cautelar. Su predecesora, la Ley N 26636, solamente admita medidas cautelares dentro
de un proceso ya iniciado.
Recogiendo las disposiciones del
Cdigo Procesal Civil sobre esta
materia, cuando se concede una medida cautelar fuera de proceso, una
vez que esta es ejecutada el demandante tiene que interponer su demanda ante el mismo juez dentro
del plazo de diez (10) das hbiles
posteriores a dicho acto, aplicndose supletoriamente lo establecido
por el artculo 636 del citado cuerpo normativo.
De no interponer la demanda, o hacindolo la misma es rechazada liminarmente, la medida cautelar caduca
de pleno derecho, por lo tanto, se recomienda no solo presentar a tiempo la demanda sino que esta rena
todos los requisitos de procedencia, de lo contrario la medida cautelar ser automticamente cancelada.

(3) Ob. cit., p. 82.

SOLUCIONES LABORALES N58 / Octubre 2012

Por otro lado, tan igual que en los procesos civiles, las medidas cautelares
en los procesos laborales se tramitan
en cuaderno separado del principal.
El juez laboral no podr otorgar una
medida cautelar de oficio; siempre
tendr que haber sido solicitada previamente por la parte que pretende
beneficiarse con ella (por lo general,
el trabajador).
Puede solicitarse una o ms medidas
cautelares dentro de un mismo proceso, correspondiendo al juez decidir sobre la procedencia de cada una
de ellas.
Las medidas cautelares se dictan sin
conocimiento de la contraparte, con
la finalidad de garantizar su ejecucin. La parte afectada con la medida toma conocimiento de ella cuando
esta es ejecutada, en cuyo caso recin
podr apersonarse al proceso cautelar y, de estimarlo conveniente, interponer el recurso que la ley le autoriza, apelando el auto que concede la
medida cautelar para que sea revisado por la instancia superior.