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ACTC n 144/04

Proc. n 566/2003
2 Seco Rel.: Cons Maria Fernanda Palma

Acordam na 2 Seco do Tribunal Constitucional


I Relatrio
1. A. foi condenada pelo Tribunal Judicial de Viana do Castelo na pena de um ano de priso, suspensa
por dezoito meses mediante a condio de entregar instituio B. a quantia de 1.500,00 (mil e
quinhentos euros) pela prtica de um crime de lenocnio previsto e punido no artigo 170, n 1, do
Cdigo Penal. Dessa deciso recorreu a arguida para o Tribunal da Relao de Guimares, invocando,
entre o mais, que o artigo 170, n 1, do Cdigo Penal, inconstitucional por limitar e condicionar a
conscincia pessoal e a liberdade de escolher livremente a profisso ou o gnero de trabalho, violando
os artigos
41, n 1 e 47, n 1, da Constituio. O Ministrio Pblico junto do Tribunal Judicial de Viana do
Castelo, em resposta ao recurso sustentou a no inconstitucionalidade do referido artigo
171 do Cdigo Penal, concluindo o seguinte:
o crime de lenocnio no pune a prpria prtica da prostituio, mas sim toda aquela conduta que
fomenta, favorece e facilita tal prtica, com inteno lucrativa ou profissionalmente;
a ser assim, no viola o art. 171. do CP qualquer normativo constitucional, mormente os arts. 41. e
47. da CRP invocados pela recorrente;
ao condenar a arguida em pena de priso, suspensa na sua execuo, mas subordinada ao cumprimento
de um dever, o Mmo. Juiz a quo teve em conta as finalidades da punio, atendendo, no presente caso,
proteco da prpria pessoa que se dedica prtica da prostituio e que acaba por ser explorada por
outrem;
pelo exposto, entendemos que bem andou o Mmo juiz ao condenar a arguida da prtica do crime pelo
qual vinha acusada devendo, pois, negar-se provimento ao recurso e manter-se, na ntegra, a deciso
recorrida.
O Ministrio Pblico junto do Tribunal da Relao de Guimares juntou parecer nos termos do qual o
recurso no merecia provimento, afirmando, no que concerne
questo de constitucionalidade suscitada, que o que est em causa no a liberdade de escolha da
profisso, a no ser que seja profisso viver custa de outras pessoas, nomeadamente explorando a sua
prostituio .... O Tribunal da Relao de Guimares rejeitou o recurso, expressando-se do seguinte
modo sobre a questo de constitucionalidade:
Seja qual for o bem jurdico tutelado na norma em apreo, a concluso que a recorrente formula est
sempre errada. Pela simples razo de que, em qualquer circunstncia, censurvel - tica e
juridicamente censurvel - o aproveitamento intencionalmente lucrativo de uma determinada condio
de outra pessoa e em especial da prostituio. No se trata de um mero exerccio comercial, com
sinalagmatismo de prestaes: trata-se, isso sim, de uma actividade que viola valores da comunidade e
concepes tico-sociais dominantes e que assim se manter, seja qual for a soluo que se vier a tomar
sobre o problema social em causa, enquanto tal actividade fomentar, favorecer ou facilitar a
degradao pessoal de um indivduo. Para a recorrente, ao menos em matria sexual, no existe uma
teoria constitucional dos direitos fundamentais: a sua regra a do vale tudo! Ora, ao contrrio do que
pensa, os direitos fundamentais no tm autonomia individual, em que o indivduo que decide ou no
do seu uso, sem qualquer controle do seu valor ou desvalor pelo Direito (Teorias Liberais), mas antes so
opes constitucionais de valor (Teorias dos Valores), traduzidas em princpios objectivos que elegem
sentimentos comunitariamente estabelecidos e onde a liberdade individual apenas se realiza pela
conformao com tais sentimentos, controlada pelo Direito. Como diz o Sr. Procurador da RepblicaAdjunto, o preceito no pune a prostituio!. Esta ainda uma profisso livre! O que se pune o
fomentar, o favorecer ou o facilitar o exerccio da prostituio, profissionalmente ou com intenco
lucrativa. Ou como reala o Sr. Procurador-Geral Adjunto, para quem no para condutas como a da
arguida que a Constituio d liberdade de escolha de profisso: ...o que est em causa no a
liberdade de escolha da profisso, a no ser que seja profisso viver custa de outras pessoas,
nomeadamente explorando a sua prostituio. Alis, a seguir-se a concepo de liberdade de escolha
que a recorrente prope, a Mafia, em geral, ou, em especial, as actuais Mafias de Leste, que vivem da
explorao de parte dos salrios de imigrantes, devem ser consideradas como altrustas Centros de
Emprego! A elaborao da recorrente mais que bizarra, como lhe chama o Sr. PGA, reveladora do
enorme desvalor (a conscincia pessoal que a arguida invoca) que ela tem pelas pessoas que lhe

proporcionavam o ganho desonesto e que, afinal, nem ter sido devidamente ponderado para a medida
da pena e para a ponderao do benefcio da suspenso da sua execuo.
que, e com isto se aborda a segunda questo levantada no recurso, a condio imposta emerge
exactamente de um benefcio que o Mmo Juiz resolveu dar arguida e cuja fundamentao no carece
de ser expressa. Assim sendo, e considerando tambm a natureza do crime em apreo e os proventos
presumidos, natural que se lhe impusesse um relativo nus. Afinal, considerando, pelo menos, duas
profissionais, a uma mdia de cinco relaes sexuais por dia, em escassos seis dias a arguida ganhava
os 1.500,00!

2. Em face do acrdo proferido pelo Tribunal da Relao de Guimares, veio a arguida recorrer para o
Tribunal Constitucional ao abrigo do artigo 70, n 1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional,
sustentando a inconstitucionalidade da norma contida no n 1 do artigo 170 do Cdigo aprovado pelo
Decreto-Lei n 400/82, com as alteraes que lhe foram introduzidas pelo Decreto-Lei n 48/95 e pela
Lei n 65/98, de 2 de Setembro. Tendo sido determinado por despacho da Relatora que alegasse, veio a
recorrente apresentar as suas alegaes sustentando o seguinte:
Entramos, pois, no campo da moralidade e do pudor. Modestamente entendemos (e nisso no estamos
ss, veja-se a propsito as consideraes do Prof. Figueiredo Dias, citado no comentrio conimbricense
ao art. 170 do Cdigo Penal) que a incriminao que feita pelo n 1 do art.
170 do C.P. pretende defender sentimentalismos transpessoais, no tendo, como deveria ter, em
primeira linha, os bens de natureza pessoal. O Direito criminal no deveria ter por fim o defender
valores de ordem moral, mas sim, e tratando-se de um crime contra as pessoas defender
interesses eminentemente pessoais, tais como, a liberdade e autodeterminao sexual. A actual
redaco do n 1 do art. 170 do C.P. ao invs de diminuir o leque de situaes incriminadas que tm
um forte pendor moral, veio aument-las, pois retirou dos elementos a explorao de situaes de
abandono ou de necessidade econmica. H at quem defenda que este crime - lenocnio - tal como
est previsto um crime sem vtima, pois no protege ningum em concreto; defendendo, antes,
interesses de cariz sentimentalista. A previso legal, ao criminalizar, como o faz, a conduta de quem
profissionalmente ou com inteno lucrativa, fomentar, favorecer ou facilitar o exerccio da
prostituio ou actos sexuais de relevo, parece estar a tolher direitos de outras pessoas. Note-se
que, no punvel criminalmente quem fomentar, favorecer ou facilitar o exerccio da prostituio ou
actos sexuais de relevo. Alm de ser controversa a criminalizao de condutas, entre adultos, de
prticas de natureza sexual que ofendam apenas a moralidade e pudor pblico, parece-nos que tal
criminalizao fere direitos constitucionalmente garantidos, como o fere a incluso da referncia a
profissionalmente ou com inteno lucrativa. Temos por assente que nem a prtica da prostituio,
nem a prtica de actos sexuais de relevo, com adultos, nem o seu favorecimento, fomento ou
facilitao
criminalmente punvel. Porque o ser que tais prticas sero apenas punveis quando so exercidas
profissionalmente e com inteno lucrativa ??? Apesar de do ponto de vista da moral social e da defesa
dos bens e valores da sociedade at entendermos a relutncia da lei em permitir profissionalmente a
explorao comercial de actividades ligadas prostituio, comercialmente a prostituio, como o
permitem j vrias legislaes europeias, a verdade que do ponto de vista estritamente tcnicojurdico, no concordamos com tal incriminao. Ao criminalizar-se quem exerce uma actividade
comercial que tem por base a prostituio ou actos similares, quando pode ser exercida pelo prprio
ou por terceiro (este sem intuito lucrativo) parece estar a privar-se o cidado de exercer uma
actividade profissional, por imposio de regras e princpio morais. Parece-nos, salvo o devido
respeito por outras opinies que as limitaes impostas pela norma do n 1 do artigo 170 do C.P. pode
conflituar e restringir
(nos termos do previsto no n 2 do artigo 18 da C.R.P) o direito liberdade de conscincia, bem como
o direito de livre escolha de profisso.
Concluindo:
1 - A norma contida no n 1 do artigo 170 do Cdigo Penal pode violar o preceituado nos artigos 41
e 47 n 1, conjugados com o n 2 do artigo 18 da Constituio da Repblica Portuguesa.
2 - As decises judiciais que aplicaram a norma do n 1 do artigo 170 do C.P. devem ser revogadas, por
aplicao de norma inconstitucional.
3 - A arguida dever ser absolvida.
O Ministrio Pblico junto do Tribunal Constitucional contra-alegou propugnando a no
inconstitucionalidade da norma sub judicio. Concluiu as suas alegaes nos seguintes termos:
1 - O crime de lenocnio do artigo 170 n 1 do Cdigo Penal visa a proteco de um bem jurdico
complexo, que abarca o interesse geral da sociedade relativo postura sexual e ao ganho honesto,
como tambm a personalidade de quem seja visado pela conduta do agente.

2 - O seu sancionamento penal no representa qualquer violao do princpio da proporcionalidade


consagrado no artigo 18 n 2 da Constituio, gozando nesta matria o legislador ordinrio de uma
ampla discricionariedade.
3 - Na incriminao do lenocnio no posto em causa o carcter subsidirio do direito penal, nem se
configura como excessiva a restrio imposta a qualquer direito ou expresso de liberdade, com
proteco constitucional, do agente da infraco penal.
4 - No dever assim, proceder o presente recurso.
Tudo visto, cumpre decidir.
II Fundamentao
4. Est em causa, no presente processo, a eventual inconstitucionalidade da norma contida no artigo
170, n 1, do Cdigo Penal, por violao dos artigos
41 e 47, n 1, conjugados com o artigo 18, n 2, da Constituio. Tem o citado artigo 170, n 1, do
Cdigo Penal, o seguinte teor:
Quem, profissionalmente ou com inteno lucrativa, fomentar, favorecer ou facilitar o exerccio por
outra pessoa de prostituio ou a prtica de actos sexuais de relevo punido com pena de priso de 6
meses a 5 anos.

5. O ponto de vista que a recorrente apresenta ao Tribunal Constitucional consubstancia-se no seguinte:


os bens jurdicos protegidos pela norma em crise so, em primeira linha,
sentimentalismos transpessoais, valores de ordem moral e no bens pessoais como a liberdade e
autodeterminao sexual;
no sendo a prostituio em si punvel, incriminar-se a actividade comercial ou lucrativa que tem
por base a prostituio ou actos similares corresponde a privar os cidados de exercer uma
actividade profissional por imposio de regras morais. A pergunta a que importa responder ,
portanto, a de saber se fere alguma norma ou princpio constitucional a incriminao das condutas que
constituem a factualidade tpica do artigo 170.

6. No se ter, aqui, de responder questo geral sobre se o Direito Penal pode, constitucionalmente,
tutelar bens meramente morais, questo que no pode ser resolvida sem o esclarecimento prvio do que
se entende por bens puramente morais e que no pode deixar de tomar em considerao que h valores
e bens tidos como morais e que relevam, inequivocamente, no campo do Direito. A relao entre o
Direito e a Moral ou o Ethos tem sido objecto de uma controvrsia muito importante, sendo uma das
questes fundamentais da Filosofia do Direito. Com efeito, desde a tradio liberal radicada em Stuart
Mill (On liberty, 1859) ou mesmo do pensamento de Kant (Metaphysik der Sitten, 1797), em que o Direito
se situa apenas no plano do dano ou do prejuzo dos interesses ou da violao dos deveres (externos)
para com os outros at s concepes de uma total fuso entre o Direito e a Moral, em que se reconhece
que o Direito tem legitimidade para impor colectivamente valores morais (assim, por exemplo, no
pensamento anglo-saxnico, Patrick Devlin, em The Enforcement of Morals, 1965, em nome da
manuteno da identidade da sociedade), tem-se mantido acesa a discusso. Apesar das duas posies
extremas a da separao absoluta entre o Direito e a Moral e a da total coincidncia entre Direito e
Moral amplamente aceite que o Direito e a Moral, embora a partir de perspectivas diferentes, fazem
parte de uma unidade mais vasta (assim, Arthur Kaufmann, Recht und Sittlichkeit, 1964, p.
9, e, de modo introdutrio questo, J. Baptista Machado, Introduo ao Direito e ao Discurso
Legitimador, 1990, p. 59 e ss.). Assim, tanto quem procure em valores morais a legitimao do Direito,
como quem acentue a distino entre Moral e Direito, reconhecer, inevitavelmente, que existem bens
e valores que participam das duas ordens normativas [partindo de concepes diversas sobre o Direito,
mas coincidindo neste ltimo ponto, cf. Radbruch, Filosofia do Direito (trad. port. de L. Cabral de
Moncada), 6 ed.,
1979; e Kelsen, Teoria Pura do Direito (trad. port. de Baptista Machado), 1979 este ltimo, apesar da
separao radical entre Direito e Moral, no deixa de reconhecer que o Direito pode tutelar valores
morais, sem que, por isso, Direito e Moral se confundam; tambm Hart o reconhece em Positivism and
the Separation of Law and Morals, Harvard Law Review, 1958; ver ainda, do mesmo autor, Conceito de
Direito (trad. port. de A. Ribeiro Mendes), 1986]. Mesmo as posies mais favorveis autonomia do
Direito no negam que possam existir valores morais tutelados tambm pelo Direito, segundo a lgica
deste e, por fora dos seus critrios (sobre toda a problemtica da relao entre a Moral e o Direito,
veja-se, por exemplo, Arthur Kaufmann, Rechtsphilosophie, 2 ed., 1997, Kurt Seelmann,
Rechtsphilosophie, 1994). Porm, questo prvia a tal problemtica e decisiva no presente caso, a de

saber se a norma do artigo 170, n 1, do Cdigo Penal apenas protege valores que nada tenham a ver
com direitos e bens consagrados constitucionalmente, no susceptveis de proteco pelo Direito,
segundo a Constituio portuguesa. Ora, a resposta a esta ltima questo negativa, na medida em que
subjacente norma do artigo 170, n 1, est inevitavelmente uma perspectiva fundamentada na
Histria, na Cultura e nas anlises sobre a Sociedade segundo a qual as situaes de prostituio
relativamente s quais existe um aproveitamento econmico por terceiros so situaes cujo
significado o da explorao da pessoa prostituda (cf. sobre a prostituio, nas suas vrias
dimenses, mas caracterizando-o como fenmeno social total e, depreende-se, um fenmeno de
excluso, Jos Martins Bravo da Costa, O crime de lenocnio. Harmonizar o Direito, compatibilizar a
Constituio, em Revista de Cincia Criminal, ano 12, n 3, 2002, p. 211 e ss.; do mesmo autor e Lurdes
Barata Alves, Prostituio
2001 O Masculino e o Feminino de Rua, 2001). Tal perspectiva no resulta de preconceitos morais
mas do reconhecimento de que uma Ordem Jurdica orientada por valores de Justia e assente na
dignidade da pessoa humana no deve ser mobilizada para garantir, enquanto expresso de
liberdade de aco, situaes e actividades cujo princpio seja o de que uma pessoa, numa
qualquer dimenso (seja a intelectual, seja a fsica, seja a sexual), possa ser utilizada como puro
instrumento ou meio ao servio de outrem. A isto nos impele, desde logo, o artigo 1 da Constituio,
ao fundamentar o Estado Portugus na igual dignidade da pessoa humana. E nesta linha de
orientao que Portugal ratificou a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra as Mulheres (Lei n 23/80, em D.R., I Srie, de 26 de Julho de 1980), bem como, em
1991 a Conveno para a Supresso do Trfico de Pessoas e de Explorao da Prostituio de Outrem
(D.R., I Srie, de 10 de Outubro de 1991).
claro que a esta perspectiva preside uma certa ideia cultural e histrica da pessoa e uma certa ideia
do valor da sexualidade, bem como o reconhecimento do valor cientfico das anlises empricas que
retratam o mundo da prostituio
(e note-se que neste terreno tem sido longo o percurso que conduziu o pensamento sociolgico desde a
caracterizao da prostituio como anormalidade ou doena assim, C. Lombroso e G. Ferro, La
femme criminelle et la prostitue, 1896, e, no caso portugus, os estudos de Tovar de Lemos, A
prostituio. Estudo anthropologico da prostituta portuguesa, 1908, e, sobre as concepes da cincia
acerca da prostituio no incio do sculo, cf. Maria Rita Lino Garnel, A loucura da prostituio, em
Themis, ano III, n 5, 2002, p. 295 e ss. at ao reconhecimento de que as prostitutas so vtimas de
explorao e produto de uma certa excluso social). Mas tal horizonte de compreenso dos bens
relevantes sempre associado a ideias de autonomia e liberdade, valores da pessoa que esto
directamente em causa nas condutas que favorecem, organizam ou meramente se aproveitam da
prostituio. No se concebe, assim, uma mera proteco de sentimentalismos ou de uma ordem
moral convencional particular ou mesmo dominante, que no esteja relacionada, intrinsecamente,
com os valores da liberdade e da integridade moral das pessoas que se prostituem, valores esses
protegidos pelo Direito enquanto aspectos de uma convivncia social orientada por deveres de
proteco para com pessoas em estado de carncia social. A interveno do Direito Penal neste
domnio tem, portanto, um significado diferente de uma mera tutela jurdica de uma perspectiva moral,
sem correspondncia necessria com valores essenciais do Direito e com as suas finalidades especficas
num Estado de Direito. O significado que assumido pelo legislador penal , antes, o da proteco da
liberdade e de uma autonomia para a dignidade das pessoas que se prostituem. No est,
consequentemente, em causa qualquer aspecto de liberdade de conscincia que seja tutelado pelo
artigo 41, n 1, da Constituio, pois a liberdade de conscincia no integra uma dimenso de
liberdade de se aproveitar das carncias alheias ou de lucrar com a utilizao da sexualidade alheia.
Por outro lado, nesta perspectiva, irrelevante que a prostituio no seja proibida. Na realidade,
ainda que se entenda que a prostituio possa ser, num certo sentido, uma expresso da livre
disponibilidade da sexualidade individual, o certo que o aproveitamento econmico por terceiros
no deixa de poder exprimir j uma interferncia, que comporta riscos intolerveis, dados os
contextos sociais da prostituio, na autonomia e liberdade do agente que se prostitui (colocando-o
em perigo), na medida em que corresponda utilizao de uma dimenso especificamente ntima do
outro no para os fins dele prprio, mas para fins de terceiros. Alis, existem outros casos, na Ordem
Jurdica portuguesa, em que o autor de uma conduta no incriminado e so incriminados os terceiros
comparticipantes, como acontece, por exemplo, com o auxlio ao suicdio (artigo 135 do Cdigo Penal)
ou com a incriminao da divulgao de pornografia infantil [artigo 172, n 3, alnea e), do Cdigo
Penal], sempre com fundamento na perspectiva de que a autonomia de uma pessoa ou o seu
consentimento em determinados actos no justifica, sem mais, o comportamento do que auxilie,
instigue ou facilite esse comportamento. que relativamente ao relacionamento com os outros h
deveres de respeito que ultrapassam o mero no interferir com a sua autonomia, h deveres de
respeito e de solidariedade que derivam do princpio da dignidade da pessoa humana.

7. Por outro lado, que uma certa actividade profissional que tenha por objecto a especfica negao
deste tipo de valores seja proibida (neste caso, incriminada) no ofende, de modo algum, a
Constituio. A liberdade de exerccio de profisso ou de actividade econmica tem obviamente, como
limites e enquadramento, valores e direitos directamente associados proteco da autonomia e da
dignidade de outro ser humano (artigos 471, n 1 e 61, n 1, da Constituio). Por isso esto
particularmente condicionadas, como objecto de trabalho ou de empresa, actividades que possam
afectar a vida, a sade e a integridade moral dos cidados [artigo 59, n 1, alneas b) e c) ou n 2,
alnea c), da Constituio]. No est assim, de todo em causa a violao do artigo 47, n 1, da
Constituio. Nem tambm tem relevncia impeditiva desta concluso a aceitao de perspectivas como
a que aflora no pronunciamento do Tribunal de Justia das Comunidades (Sentena de 20 de Novembro
de 2001, Processo n 268/99), segundo a qual a prostituio pode ser encarada como actividade
econmica na qualidade de trabalho autnomo (cf., em sentido crtico, alis, Massimo Luciani, Il lavoro
autonomo de la prostituta, em Quaderni Costituzionali, anno XXII, n 2, Giugno 2002, p. 398 e ss.). Com
efeito, a apenas se considerou que a permisso de actividade das pessoas que se prostituem nos Estados
membros da Comunidade impede uma discriminao quanto autorizao de permanncia num Estado
da Unio Europeia, da no decorrendo qualquer consequncia para a licitude das actividades de
favorecimento prostituio.
8. As consideraes antecedentes no implicam, obviamente, que haja um dever constitucional de
incriminar as condutas previstas no artigo 170, n 1, do Cdigo Penal. Corresponde, porm, a citada
incriminao a uma opo de poltica criminal (note-se que tal opo, quanto s suas fronteiras,
passvel de discusso no plano de opes de poltica criminal veja-se Anabela Rodrigues, Comentrio
Conimbricense, I, 1999, p. 518 e ss.), justificada, sobretudo, pela normal associao entre as condutas
que so designadas como lenocnio e a explorao da necessidade econmica e social, das pessoas
que se dedicam prostituio, fazendo desta um modo de subsistncia. O facto de a disposio legal
no exigir, expressamente, como elemento do tipo uma concreta relao de explorao no significa
que a preveno desta no seja a motivao fundamental da incriminao a partir do qual o
aproveitamento econmico da prostituio de quem fomente, favorea ou facilite a mesma
exprima, tipicamente, um modo social de explorao de uma situao de carncia e desproteco
social. Tal opo tem o sentido de evitar j o risco de tais situaes de explorao, risco considerado
elevado e no aceitvel, e justificada pela preveno dessas situaes, concluindo-se pelos estudos
empricos que tal risco elevado e existe, efectivamente, no nosso pas, na medida em que as
situaes de prostituio esto associadas a carncias sociais elevadas (sobre a realidade sociolgica
da prostituio cf., por exemplo, Almiro Simes Rodrigues,
Prostituio: Que conceito? Que realidade?, em Infncia e Juventude, Revista da Direco-geral dos
Servios Tutelares de Menores, n 2, 1984, p. 7 e ss., e Jos Martins Barra da Costa e Lurdes Barata
Alves, Prostituio 2001 ..., ob.cit., supra) no tal opo inadequada ou desproporcional ao fim de
proteger bens jurdicos pessoais relacionados com a autonomia e a liberdade. Ancora-se esta soluo
legal num ponto de vista que tem ainda amparo num princpio de ofensividade, luz de um
entendimento compatvel com o Estado de Direito democrtico, nos termos do qual se verificaria uma
opo de poltica criminal baseada numa certa percepo do dano ou do perigo de certo dano
associada violao de deveres para com outrem deveres de no aproveitamento e explorao
econmica de pessoas em estado de carncia social [cf., com interesse para a questo da construo
do conceito de dano nesta rea e independentemente da posio sobre a pornografia a defendida,
matria que no tem relevncia no contexto do presente acrdo, Catherine Mackinnen, Pornography:
On Morality in and Politics, em Toward a Feminist Theory of State, 1989, que defende a incriminao da
pornografia em face da sua ofensividade contra a imagem da mulher e a construo da respectiva
identidade como pessoa. Tambm sobre tal lgica de construo do dano, cf. Sandra E. Marshall,
Feminism, Pornography and the Civil Law, em Recht und Moral (org. Heike Jung e outros), 1991, p.
383 e ss., defendendo a autora que, na pornografia, o dano consistiria na negao da humanidade da
mulher, sendo relevante para o tema do presente Acrdo a perspectiva de que a perda da autonomia
no um assunto meramente subjectivo
... a autonomia negada mesmo que no se reconhea. Aqui pode ser traado um paralelo com a
escravatura ... A prpria condio da escravatura requer que o escravo no se veja a si prprio como
algum que possui ou a quem falta autonomia ... Isto pode ser formulado dizendo que uma tal pessoa
no se pode ver a si prpria completamente. Como item da propriedade no possui um em si mesma].
O entendimento subjacente lei penal radica, em suma, na proteco por meios penais contra a
necessidade de utilizar a sexualidade como modo de subsistncia, proteco directamente fundada no
princpio da dignidade da pessoa humana. Questo diversa que no est suscitada nos presentes autos
a que se relaciona com a possibilidade processual de contraprova do perigo que serve de fundamento
incriminao em casos como o presente ou ainda, naturalmente, com a prova associada aplicao dos

critrios de censura de culpa do agente e da atenuao ou eventual excluso de culpabilidade, em face


das circunstncias concretas do caso.
9. Em face do exposto, no se pode considerar que estejam violados pela norma em crise quaisquer
normas ou princpios constitucionais.
III Deciso
10. Ante o exposto, o Tribunal Constitucional decide no julgar inconstitucional, por violao dos artigos
41, n 1, 47, n 1 e 18, n 2, da Constituio, a norma constante do artigo 170, n 1, do Cdigo Penal,
negando, consequentemente, provimento ao recurso.
Custas pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 15 UCs.

Lisboa, 10 de Maro de 2004


Maria Fernanda Palma Mrio Jos de Arajo Torres Paulo Mota Pinto Benjamim Rodrigues Rui Manuel
Moura Ramos