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Superior Tribunal de Justia

HABEAS CORPUS N 213.715 - RJ (2011/0167880-6)


RELATOR
IMPETRANTE
ADVOGADO
IMPETRADO
PACIENTE

:
:
:
:

MINISTRO ROGERIO SCHIETTI CRUZ


SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA
SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
: HAILSON DE OLIVEIRA PIRES
EMENTA

HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO. ARTS. 12 e 16 DA LEI N.


10.826/2003.
CONDUTAS
PRATICADAS
EM
2007.
OCORRNCIA DE ABOLITIO CRIMINIS EM RELAO
POSSE DE ARMA DE FOGO E MUNIES DE USO
PERMITIDO. SUBSISTNCIA DA CONDENAO PELA POSSE
DE MUNIO DE USO RESTRITO, PRATICADA FORA DO
PERODO DA VACATIO LEGIS . AUMENTO DA PENA-BASE.
CONSIDERAO DO NMERO DE ARTEFATOS DE USO
PERMITIDO APREENDIDOS. ILEGALIDADE. WRIT NO
CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO.
1. A posse de arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido
ou restrito, se praticada at 23/10/2005, atpica, pois abrangida pela
vacatio legis prevista nos arts. 30 e 32, ambos da Lei n. 8.136/2003,
com a redao dada pela Lei n. 11.191/2005.
2. Aps a edio da Medida Provisria n. 417, que alterou a redao
originria do art. 30 da Lei n. 10.826/2003, este Superior Tribunal
firmou o entendimento de que apenas para os possuidores de
armamento de uso permitido esse termo legal foi prorrogado at o dia
31/12/2009.
3. Como o paciente foi condenado, em primeiro grau, como incurso
nos arts. 12 e 16, ambos da Lei n. 10.826/2003, por condutas
ocorridas em 2007, o Tribunal de origem deveria ter reconhecido, no
julgamento de apelao exclusiva da defesa, a atipicidade da conduta
relativa posse de arma de fogo e munies de uso permitido.
4. Constitui flagrante ilegalidade aglutinar as trs condutas posse de
arma de uso permitido, posse de munio de uso permitido e posse de
munio de uso restrito no mesmo tipo penal, descrito no art. 16 da
Lei n. 10.826/03, e aumentar a pena-base do paciente em decorrncia
da apreenso de inmeros artefatos de uso permitido.
5. Reconhecida a flagrante ilegalidade, deve remanescer somente a
condenao pela posse ilegal de munio de uso restrito ocorrida em
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4/6/2007, pois praticada fora do perodo da vacatio legis.
6. A posse de inmeros artefatos de uso permitido, penalmente
atpica, no pode ser sopesada, na primeira etapa da dosimetria da
pena, como circunstncia desfavorvel do crime previsto no art. 16 da
Lei n. 10.826/2003, pois, como visto, tal conduta estava abrangida
pelo art. 30 do mesmo diploma legal.
7. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida, de ofcio, para
reconhecer a atipicidade da posse de arma de fogo e munies de
uso permitido, praticada em 2007, e para afastar o aumento na
primeira fase da dosimetria, restabelecendo-se a reprimenda final
fixada ao paciente em primeiro grau, por incurso no art. 16 da Lei n.
8.136/2003.

ACRDO
Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas,
acordam os Ministros da Sexta Turma, por unanimidade, no conhecer do
pedido, expedindo, contudo, ordem de ofcio, nos termos do voto do Sr.
Ministro Relator. Os Srs. Ministros Nefi Cordeiro, Ericson Maranho
(Desembargador convocado do TJ/SP), Maria Thereza de Assis Moura e
Sebastio Reis Jnior (Presidente) votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia, 11 de novembro de 2014

MINISTRO ROGERIO SCHIETTI CRUZ


Relator

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HABEAS CORPUS N 213.715 - RJ (2011/0167880-6)
RELATOR
: MINISTRO ROGERIO SCHIETTI CRUZ
IMPETRANTE : SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA
ADVOGADO : SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA
IMPETRADO : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
PACIENTE
: HAILSON DE OLIVEIRA PIRES
RELATRIO
O EXMO. SR. MINISTRO ROGERIO SCHIETTI CRUZ:
HAILSON DE OLIVEIRA PIRES estaria sofrendo coao
ilegal em seu direito de locomoo, em decorrncia de acrdo proferido pelo
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, na Apelao n.
0021080-11.2007.8.19.0021.
Depreende-se dos autos que o paciente foi denunciado, pois:
No dia 04 de Junho de 2007, em horrio no determinado nos
autos, no interior da residncia do denunciado, situada na [...],
este, agindo de forma livre e consciente, mantinha sob sua
guarda, sem autorizao e em desacordo com determinao legal
ou regulamentar, arma de fogo de uso restrito, qual seja, 01
(um) revlver marca INA, calibre 32, numerao 249957, alm
de 32 (trinta e dois) cartuchos calibre 38, 08 (oito) cartuchos
calibre 32, 03 (trs) cartuchos calibre 7.65 e 03 (trs)
cartuchos calibre 12, conforme faz certo o auto de apreenso e
auto de encaminhamento de fl. 21. (fl. 16.)

Ao trmino da instruo, foi condenado nas sanes dos arts. 12


e 16, ambos da Lei n. 10.826/03, c/c artigo 61, I, na forma do disposto no
artigo 69 do Cdigo Penal. Para o crime previsto no art. 12 da Lei n. 10.826/03,
foi fixada a pena de 1 ano e 2 meses de deteno, alm de 11 dias-multa, e, em
relao ao crime previsto no art. 16 da Lei n. 10.826/03, a pena de 3 anos e 6
meses de recluso e o pagamento de 11 dias-multa.
Somadas as penas aplicadas, pela regra prevista no art. 69 do
CP, foi fixado ao paciente o regime inicial fechado e concedido a ele o direito
de apelar em liberdade.
Inconformada, a defesa interps recurso de apelao, provido
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parcialmente para reconhecer a prtica de crime nico, tipificado no art. 16 da
Lei n. 10.826/03, in verbis :
Todavia, em que pese o esmero na apreciao da causa,
impe-se o reconhecimento da unidade delitiva, no s por
questes de poltica criminal, como por haver no mesmo
contexto ftico, transporte do material apreendido como um
todo, a ferir os mesmos bens jurdicos, saber, a segurana
coletiva e a incolumidade pblica, e neste sentido, importa o
reclculo da reprimenda, devendo ser salientada que a sano a
ser aplicada h de ser atinente conduta mais gravosa.
Neste caminhar, impe-se a fixao da reprimenda acima do
mnimo legal em 03 anos e 06 meses de recluso e 11 DM, em
face do quantidade de material apreendido (1 revlver calibre
32, 32 cartuchos calibre 38, 8 calibre 32, 3 calibre 7.65, e 3
calibre 12), majorando a em 1/6, na segunda etapa, diante da
reincidncia para 04 anos, e 01 ms de recluso e 12 DM,
mantidos os demais termos da deciso alvejada. (fls. 48-49)

Nesta impetrao, a impetrante sustenta que no h correlao


entre a denncia e a sentena, pois a exordial acusatria nem sequer mencionou
o art. 12 da Lei n. 10.826/03.
Assere que o fato imputado ao paciente teria ocorrido sob a
vigncia da Lei n. 11.922/2009, que prorrogou o prazo do art. 30 da Lei de
Armas at o dia 31/12/2009. Assim, a conduta foi abrangida pela abolitio
criminis temporria.
Ademais, a arma estava desmuniciada e foi apreendida munio
em quantidade mnima, o que no gera perigo concreto incolumidade pblica.
Requer a absolvio do paciente.
Liminar indeferida (fl. 31). Informaes prestadas (fls. 36-57).
O Ministrio Pblico Federal opinou pela denegao da ordem
(fls. 60-61).

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EMENTA
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO. ARTS. 12 e 16 DA LEI N.
10.826/2003.
CONDUTAS
PRATICADAS
EM
2007.
OCORRNCIA DE ABOLITIO CRIMINIS EM RELAO
POSSE DE ARMA DE FOGO E MUNIES DE USO
PERMITIDO. SUBSISTNCIA DA CONDENAO PELA POSSE
DE MUNIO DE USO RESTRITO, PRATICADA FORA DO
PERODO DA VACATIO LEGIS . AUMENTO DA PENA-BASE.
CONSIDERAO DO NMERO DE ARTEFATOS DE USO
PERMITIDO APREENDIDOS. ILEGALIDADE. WRIT NO
CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO.
1. A posse de arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido
ou restrito, se praticada at 23/10/2005, atpica, pois abrangida pela
vacatio legis prevista nos arts. 30 e 32, ambos da Lei n. 8.136/2003,
com a redao dada pela Lei n. 11.191/2005.
2. Aps a edio da Medida Provisria n. 417, que alterou a redao
originria do art. 30 da Lei n. 10.826/2003, este Superior Tribunal
firmou o entendimento de que apenas para os possuidores de
armamento de uso permitido esse termo legal foi prorrogado at o dia
31/12/2009.
3. Como o paciente foi condenado, em primeiro grau, como incurso
nos arts. 12 e 16, ambos da Lei n. 10.826/2003, por condutas
ocorridas em 2007, o Tribunal de origem deveria ter reconhecido, no
julgamento de apelao exclusiva da defesa, a atipicidade da conduta
relativa posse de arma de fogo e munies de uso permitido.
4. Constitui flagrante ilegalidade aglutinar as trs condutas posse de
arma de uso permitido, posse de munio de uso permitido e posse de
munio de uso restrito no mesmo tipo penal, descrito no art. 16 da
Lei n. 10.826/03, e aumentar a pena-base do paciente em decorrncia
da apreenso de inmeros artefatos de uso permitido.
5. Reconhecida a flagrante ilegalidade, deve remanescer somente a
condenao pela posse ilegal de munio de uso restrito ocorrida em
4/6/2007, pois praticada fora do perodo da vacatio legis.
6. A posse de inmeros artefatos de uso permitido, penalmente
atpica, no pode ser sopesada, na primeira etapa da dosimetria da
pena, como circunstncia desfavorvel do crime previsto no art. 16 da
Lei n. 10.826/2003, pois, como visto, tal conduta estava abrangida
pelo art. 30 do mesmo diploma legal.
7. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida, de ofcio, para
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reconhecer a atipicidade da posse de arma de fogo e munies de
uso permitido, praticada em 2007, e para afastar o aumento na
primeira fase da dosimetria, restabelecendo-se a reprimenda final
fixada ao paciente em primeiro grau, por incurso no art. 16 da Lei n.
8.136/2003.

VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO ROGERIO SCHIETTI CRUZ:
Preliminarmente, releva salientar que o Superior Tribunal de
Justia, na esteira do que vem decidindo o Supremo Tribunal Federal, no
admite que o remdio constitucional seja utilizado em substituio ao recurso
prprio (apelao, agravo em execuo, recurso especial), tampouco reviso
criminal, ressalvadas as situaes em que, vista da flagrante ilegalidade do ato
apontado como coator, em prejuzo da liberdade do paciente, seja cogente a
concesso, de ofcio, da ordem de habeas corpus .
Sob tais premissas, constato a ocorrncia de flagrante
ilegalidade que reclama a concesso, ex officio , da ordem.
A irresignao se funda em trs argumentos, com o objetivo de
ver excluda a condenao do paciente pelo crime descrito no art. 16 da Lei n.
8.136/2003: a) falta de correlao entre a denncia e a sentena; b) incidncia
da abolitio criminis e c) atipicidade da conduta.
I.
As teses de nulidade da sentena por ausncia de correlao
com a denncia e de atipicidade da conduta por estar a arma desmuniciada
e pela aplicao do princpio da insignificncia no foram deduzidas na
apelao da defesa e, por tal motivo, sequer foram analisadas pela instncia
ordinria.
Desse modo, o exame dos pleitos diretamente por esta Corte
Superior de Justia incorreria na indevida supresso dos graus de
jurisdio.
Tal questo deveria ter sido ventilada no momento oportuno e
perante o Juzo competente, at para possibilitar instncia recursal um
pronunciamento seguro sobre a matria, sendo, por isso mesmo, vedada a
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inaugurao, em sede de habeas corpus , de tese defensiva no suscitada e no
debatida na via ordinria.
Este Superior Tribunal possui entendimento de que, "embora o
recurso de apelao devolva ao Juzo ad quem toda a matria objeto de
controvrsia, o seu efeito devolutivo encontra limites nas razes aventadas pelo
recorrente, em homenagem ao princpio da dialeticidade, que rege os recursos
no mbito do Processo Penal, por meio do qual se permite o exerccio do
contraditrio pela parte adversa, garantindo-se, assim, o respeito ao cnone do
devido processo legal" (HC n. 185.775/RJ, Ministra Maria Thereza de Assis
Moura, 6 T., DJe de 1/8/2013).
II.
Extraio dos autos, relativamente aos fatos que deram suporte
condenao, as seguintes passagens que considero relevantes para o deslinde da
controvrsia:
No dia 04 de Junho de 2007, em horrio no determinado nos
autos, no interior da residncia do denunciado, situada na [...],
este, agindo de forma livre e consciente, mantinha sob sua
guarda, sem autorizao e em desacordo com determinao legal
ou regulamentar, arma de fogo de uso restrito, qual seja, 01
(um) revlver marca INA, calibre 32, numerao 249957, alm
de 32 (trinta e dois) cartuchos calibre 38, 08 (oito) cartuchos
calibre 32, 03 (trs) cartuchos calibre 7.65 e 03 (trs)
cartuchos calibre 12, conforme faz certo o auto de apreenso e
auto de encaminhamento de fl. 21 (fl. 16)
[...]
certo que a apreenso de armas de fogo e munies adequados
a esta arma de fogo, constitui crime nico, sendo o crime de
posse de munies absorvido pelo crime de posse de arma, uma
vez que a natureza ou finalidade da arma prev a utilizao a ela
adequada.
Assim sendo, verifica-se nos autos que apreendida a arma de
fogo e munies a ela adequadas no interior da casa do ru,
constatando-se, ainda, s fls. 193 e 195, tratar-se de arma no
registrada, no trazendo a defesa qualquer comprovao de
registro da mesma, tratando-se, assim, de posse de arma de fogo
e munio de uso permitido no interior da residncia em
desacordo com determinao legal ou regulamentar,
operando-se, assim, a desclassificao em relao a esta conduta
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para o crime previsto no artigo 12 da Lei n. 10.826/03.
Porm, a posse de munio no adequada arma apreendida, ou
seja, munio calibre 12, classificada como de uso restrito,
constitui conduta tpica autnoma, prevista no art. 16, caput , da
Lei n. 10.826/03, no podendo ser absorvida pelo crime de posse
de arma. (fls. 19-20).

Assim, o ora paciente, que se defendeu dos fatos narrados na


denncia e no da tipificao legal dada pelo Ministrio Pblico, foi
condenado, em primeiro grau, por duas condutas autnomas, praticadas em
4/7/2007: uma consistente na posse irregular de arma de fogo de uso
permitido e munies a ela correspondentes (art. 12 da Lei de Armas) e
outra, na posse irregular de munio de uso proibido ou restrito (art. 16 da
Lei de Armas).
Em grau recursal, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro
reconheceu a prtica de um nico crime, mais grave, aglutinando as trs
condutas posse de arma de uso permitido, posse de munio de uso permitido
e posse de munio de uso restrito no mesmo tipo penal, descrito no art. 16 da
Lei n. 10.826/03. A pena final do ru foi redimensionada para 4 anos e 1 ms
de recluso, mantido o regime inicial fechado, in verbis :
Todavia, em que pese o esmero na apreciao da causa,
impe-se o reconhecimento da unidade delitiva, no s por
questes de poltica criminal, como por haver no mesmo
contexto ftico, transporte do material apreendido como um
todo, a ferir os mesmos bens jurdicos, saber, a segurana
coletiva e a incolumidade pblica, e neste sentido, importa o
reclculo da reprimenda, devendo ser salientada que a sano a
ser aplicada h de ser atinente conduta mais gravosa.
Neste caminhar, impe-se a fixao da reprimenda acima do
mnimo legal em 03 anos e 06 meses de recluso e 11 DM, em
face do quantidade de material apreendido (1 revlver
calibre 32, 32 cartuchos calibre 38, 8 calibre 32, 3 calibre
7.65, e 3 calibre 12), majorando a em 1/6, na segunda etapa,
diante da reincidncia para 04 anos, e 01 ms de recluso e 12
DM, mantidos os demais termos da deciso alvejada. (fls. 48-49)

Nesta Corte, a defesa pugna pelo reconhecimento da abolitio


criminis temporria da conduta subsumida ao art. 16 da Lei n. 10.826/03.
III.
A Lei n. 10.826/2003, publicada em 23/12/2003, na redao
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original de seus arts. 30 e 32, permitiu, no prazo de 180 dias, que os
possuidores e proprietrios de armas de fogo no registradas: a) solicitassem o
seu registro ou b) as entregassem espontaneamente Polcia Federal, mediante
indenizao.
O referido prazo, entendido pela doutrina e pela jurisprudncia
como vacatio legis indireta, foi prorrogado, sucessivamente, pelas Leis ns.
10.884/2004 (at 23/6/2004), 11.118/2005 (at 23/6/2005) e 11.191 (at
23/10/2005). Assim, por expressa previso legal, o termo final para a
solicitao de registro das armas de fogo no registradas, de uso permitido
ou restrito, foi prorrogado, aps a edio da Lei n. 11.191/2005, para o dia
23/5/2005. O termo final para a entrega das armas, tanto as de uso restrito
quanto as de uso permitido, por sua vez, foi fixado para o dia 23/10/2005.
Para os residentes em reas rurais que comprovassem
depender do emprego de arma de fogo para prover a subsistncia familiar, o
prazo para a regularizao foi prolongado por mais 120 dias, aps a publicao
da Lei n. 11.191/2005, com termo final no dia 11/3/2006.
Cumpre destacar que o Supremo Tribunal Federal, no
julgamento do RE 768.494, ocorrido em 19/9/2013, asseverou, nos termos do
voto do Relator, Ministro Luiz Fux, que, desde a redao original do Estatuto
do Desarmamento, nunca houve previso explcita de abolitio criminis , mas
que a doutrina e a jurisprudncia, mediante interpretao sistemtica das
normas legais, concluram que, durante o prazo assinalado, "haveria
presuno de que o possuidor de arma de fogo irregular providenciaria a
normalizao do seu registro".
Quanto j encerrado o prazo de regularizao e entrega,
mediante indenizao, previsto nos arts. 30 e 32 da Lei 10.826/2003, editou-se
a Medida Provisria n. 417, convertida na Lei n. 11.706/2008, publicada em
31/1/2008. O artigo 30 passou, desde ento, a ter a redao restrita s armas
de fogo de uso permitido, ainda no registradas, in verbis :
Art. 30 - Os possuidores e proprietrios de arma de fogo de uso
permitido ainda no registrada devero solicitar seu registro at
o dia 31 de dezembro de 2008, mediante apresentao de
documento de identificao pessoal e comprovante de residncia
fixa acompanhados de nota fiscal de compra ou comprovao da
origem lcita da posse, pelos meios de prova admitidos em
direito, ou declarao firmada na qual constem as caractersticas
da arma e a sua condio de proprietrio, ficando este
dispensado do pagamento de taxas e do cumprimento das demais
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exigncias constantes dos incisos I a III do caput do art. 4 desta
Lei.
Pargrafo nico Para fins do cumprimento do disposto no
caput deste artigo, o proprietrio de arma de fogo poder obter,
no Departamento de Polcia Federal, certificado de registro
provisrio, expedido na forma do 4 do art. 5 desta Lei.

Nesse sentido:
Abolitio criminis temporria. 2. Posse de arma de fogo com
numerao raspada. 3. Vacatio legis da Lei n. 10.826/2003.
Inaplicabilidade. 4. A Medida Provisria 417, que deu nova
redao ao art. 30 da Lei 10.826/2003, promoveu a
prorrogao do prazo para o dia 31 de dezembro de 2008
para os possuidores de arma de fogo de uso permitido ainda
no registrada, no abarcando, por conseguinte, a conduta de
possuir arma de fogo de uso proibido ou restrito ou com
numerao raspada. 5. Ordem denegada.
(HC 110301, Relator Min. GILMAR MENDES, 2 T., DJe de
29/3/2012).

Por sua vez, o art. 32, do mesmo diploma legal, inseriu no


ordenamento jurdico uma causa extintiva de punibilidade, condicionada
entrega espontnea da arma s autoridades competentes, in verbis :
Art. 32. Os possuidores e proprietrios de arma de fogo podero
entreg-la, espontaneamente, mediante recibo, e, presumindo-se
de boa-f, sero indenizados, na forma do regulamento, ficando
extinta a punibilidade de eventual posse irregular da referida
arma.

V-se, pois, que a Lei n. 11.706/2008 alterou a redao original


dos arts. 30 e 32 da Lei de Armas, para estabelecer novo prazo para
regularizao de arma de fogo de uso permitido, entre 31/1/2008 e
31/12/2008, e criar uma causa de extino de punibilidade para os
possuidores de arma de fogo que a entregassem espontaneamente autoridade
competente.
Assim, repita-se, apenas os possuidores de arma de fogo,
munies e acessrios de uso permitido poderiam solicitar o registro de
suas armas at o dia 31/12/2008, prazo que, posteriormente, foi prorrogado
at o dia 31/12/2009, pela Lei n. 11.922/2009.
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Portanto, no obstante a doutrina e a jurisprudncia desta Corte
considerarem atpicas as condutas descritas nos arts. 12 e 16 da Lei de
Armas, se praticadas entre 23/12/2003 e 23/10/2005, por se tratar de vacatio
legis indireta, aps o decurso do referido lapso temporal somente a posse de
arma de fogo ou munio de uso permitido ser considerada atpica at
31/12/2009.
Cumpre consignar que, no julgamento do referido RE 768.494,
pelo Tribunal Pleno do Supremo Tribunal Federal, foi estabelecido que, entre
os perodos indicados pelas sucesses legislativas, que possuem a natureza de
lei temporria " dizer, de 24 de junho de 2005 a 30 de janeiro de 2008 e de
1 de janeiro de 2009 a 13 de abril do mesmo ano no era lcito ao possuidor
de arma de fogo providenciar a regularizao do registro da sua arma". Nessa
situao, no poderia ser invocada a presuno de boa-f ou a inteno de
regularizao, sendo certo que, para o Supremo Tribunal Federal, ante a
inexistncia de previso expressa de abolitio criminis , incabvel a
retroatividade do prazo previsto pela Lei n. 11.706/08 para extinguir a
punibilidade do delito de posse de arma de fogo e munies cometido antes da
sua vigncia. Nesse sentido:
PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS .
POSSE ILEGAL DE ARMA DE FOGO E DE MUNIES.
VACATIO LEGIS TEMPORRIA. ABOLITIO CRIMINIS .
INOCORRNCIA. ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO.
IMPOSSIBILIDADE
DE
REGULARIZAO.
PRECEDENTES. RECURSO IMPROVIDO.
I - A vacatio legis de 180 dias prevista nos artigos 30 e 32 da Lei
10.826/2003, com a redao conferida pela Lei 11.706/2008,
no tornou atpica a conduta de posse ilegal de arma de uso
restrito.
II Assim, no h falar em abolitio criminis , pois a nova lei
apenas estabeleceu um perodo de vacatio legis para que os
possuidores de armas de fogo de uso permitido pudessem
proceder sua regularizao ou sua entrega mediante
indenizao.
III Ainda que assim no fosse, a referida vacatio legis no
tem o condo de retroagir, justamente por conta de sua
eficcia temporria. Precedentes.
IV Recurso improvido.
(RHC 111637, Relator Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
2 T., DJe de 31/7/2012).

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Este Superior Tribunal, por sua vez, considera atpica a posse
de arma de fogo, acessrios e munies, tanto de uso permitido quanto de
uso restrito, se ocorrida at 23/10/2005, e, no obstante o entendimento
externado pelo Supremo Tribunal Federal, admite a retroatividade da vacatio
legis para alcanar os perodos indicados pelas sucesses legislativas, somente
para os possuidores de armamento de uso permitido. Assim, nesta Corte,
pacfico o entendimento de que atpica a conduta relativa posse de arma
de fogo, acessrios e munies de uso permitido ocorrida at o dia
31/12/2009.
Vale ressaltar, mais uma vez, que a nova redao do art. 32, da
Lei 10.826/2003 no descriminalizou a posse de arma de fogo, mas criou
hiptese de extino de punibilidade que somente se aplica a quem,
espontaneamente, entregar a arma Polcia Federal, no abrangendo a conduta
de quem for flagrado em sua posse.
Nesse sentido, menciono o seguinte julgado:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS . ARTIGO 16,
PARGRAFO NICO E INCISO IV, DA LEI N. 10.826/03.
CONDENAO. APELAO JULGADA. PRESENTE WRIT
SUBSTITUTIVO
DE
RECURSO
ESPECIAL.
INVIABILIDADE. VIA INADEQUADA. CRIME DO
ESTATUTO DO DESARMAMENTO. POSSE ILEGAL DE
ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO COM
NUMERAO RASPADA. PERODO DA VACATIO LEGIS .
ABOLITIO
CRIMINIS
TEMPORALIS . OCORRNCIA.
FLAGRANTE ILEGALIDADE. EXISTNCIA. HABEAS
CORPUS NO CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE
OFCIO.
[...]
2. A partir do julgamento do HC n. 188.278/RJ, a Sexta Turma
passou a entender que a abolitio criminis , para a posse de
armas e munies de uso permitido, restrito, proibido ou
com numerao raspada, tem como data final o dia 23 de
outubro de 2005.
3. Dessa data at 31 de dezembro de 2009, somente as armas e
munies de uso permitido (com numerao hgida) e, pois,
registrveis, que estiveram abarcadas pela abolitio criminis .
4. A partir de 24 de outubro de 2005, as pessoas que possuam
munies e/ou armas de uso restrito, proibido ou com
numerao raspada, podem se beneficiar de extino da
punibilidade, desde que, voluntariamente, faam a entrega
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do artefato.
5. Na hiptese, existe flagrante ilegalidade, pois o paciente foi
flagrado, em 4 de fevereiro de 2004, por guardar em sua casa
uma arma de fogo de uso permitido, mas com numerao
raspada, sem autorizao, em desacordo com determinao legal
e regulamentar, sem entreg-la Polcia Federal voluntariamente
para efeito de registro, no perodo da vacatio legis, prorrogado
pela Lei n. 11.191/05 para o dia 23.10.2005, podendo, portanto,
se beneficiar da excluso do crime (abolitio criminis temporalis )
e da especfica extino da punibilidade.
(...)
(HC 185.719/DF, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis
Moura, 6 T., DJe 22/8/2013).

IV.
In casu, verifico que o paciente foi flagrado, em 4/7/2007, na
posse de:
a) arma de fogo de uso permitido, calibre 32, e de munio a ela
correspondente;
b) munio de uso permitido, de calibres diversos;
c) munio classificada como de uso restrito (3 cartuchos calibre
12).
Portanto, sob as premissas postas, verifico ser atpica a conduta
relativa posse de artefatos de uso permitivo ("a" e "b"), pois, em relao a ela,
a vacatio legis se encerrou em 31 de dezembro de 2009.
Contudo, o pedido de extino de punibilidade no merece
acolhida, pois ainda persiste a conduta relativa posse de munio classificada
como de uso restrito ("c"), o que d ensejo manuteno da condenao do
paciente como incurso no art. 16, da Lei 8.136/2006, consoante reconhecido
pelo Tribunal de origem.
No ponto, contudo, constato a ocorrncia de flagrante
ilegalidade no acrdo estadual, passvel de correo, de ofcio, pois o
Tribunal de origem deveria ter reconhecido a abolitio criminis temporria ou,
ao criar a fico do crime nico, condenar o paciente pelo crime do art. 16 da
Lei n. 8.136/2006, como o fez, sem valorar, contudo, a quantidade de
material permitido apreendido, para fixar a pena-base acima do mnimo
legal.
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Com efeito, deveria ter reconhecido a ocorrncia de abolitio
criminis em relao conduta prevista no art. 12 da Lei n. 8.136/2003, de
forma que remanesceria apenas a condenao pelo crime do art. 16 do mesmo
diploma legal, com a quantidade de pena aplicada na sentena, uma vez que o
julgamento se deu em apelao criminal exclusiva da defesa.
De toda sorte, a posse de inmeros artefatos de uso permitido
no poderia ser sopesada, na primeira etapa da dosimetria da pena, como
circunstncia desfavorvel do crime previsto no art. 16 da Lei de Armas, pois,
como visto, tal conduta estava abrangida pelo art. 30 da Lei n. 10.826/2003 e
era atpica. Afora isso, foram apreendidas apenas 3 munies classificadas
como de uso restrito, o que, toda evidncia, no enseja a maior
reprovabilidade da conduta.
Nesse caminhar, impe-se a reduo da pena-base ao mnimo
legal, com o consequente restabelecimento da reprimenda final fixada ao
paciente pelo juiz de primeiro grau, em 3 anos e 6 meses de recluso e
pagamento de 11 dias-multa, no valor de 1/30 do salrio mnimo vigente
poca dos fato, como incurso no art. 16 da Lei 8.136/2003, haja vista o
reconhecimento da agravante genrica da reincidncia.
O regime inicial para o cumprimento da pena ser o semiaberto,
considerando a quantidade da pena e a reincidncia do condenado em crime
doloso, ex vi do art. 33 do CP.
A pena privativa de liberdade no foi substituda por restritiva
de direitos, ante a expressa vedao contida no art. 44, II, do CP, da no
decorrendo nenhuma flagrante ilegalidade.
V.
vista do exposto, no conheo do habeas corpus , mas
examinando seu contedo, identifico a ocorrncia de constrangimento ilegal, o
que me leva a conceder a ordem, ex officio , para reconhecer a atipicidade da
posse de arma de fogo e munies de uso permitido, praticada em 2007, e
para afastar o aumento da primeira fase da dosimetria, restabelecendo a
reprimenda final fixada em primeiro grau, por incurso no art. 16 da Lei n.
8.136/2003.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
SEXTA TURMA

Nmero Registro: 2011/0167880-6

HC 213.715 / RJ
MATRIA CRIMINAL

Nmeros Origem: 20070210210129 210801120078190021


EM MESA

JULGADO: 11/11/2014

Relator
Exmo. Sr. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. FATIMA APARECIDA DE SOUZA BORGHI
Secretrio
Bel. ELISEU AUGUSTO NUNES DE SANTANA
AUTUAO
IMPETRANTE
ADVOGADO
IMPETRADO
PACIENTE

:
:
:
:

SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA


SANDRA REGINA DA SILVA DE ALMEIDA
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
HAILSON DE OLIVEIRA PIRES

ASSUNTO: DIREITO PENAL - Crimes Previstos na Legislao Extravagante - Crimes do Sistema Nacional
de Armas

CERTIDO
Certifico que a egrgia SEXTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Sexta Turma, por unanimidade, no conheceu do pedido, expedindo, contudo, ordem de
ofcio, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Nefi Cordeiro, Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ/SP),
Maria Thereza de Assis Moura e Sebastio Reis Jnior (Presidente) votaram com o Sr. Ministro
Relator.

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