Matrimonio e registrazione delle unioni

omosessuali fra legge, provvedimenti

amministrativi e giurisprudenza
di Elena Falletti
La riforma in progress del diritto di famiglia: nuove norme in
tema di figli naturali, separazione, divorzio
Milano, 23 aprile 2015

Punti in discussione

Cambiamento di sesso della persona transessuale successivo

al matrimonio / matrimonio tra persone dello stesso sesso
celebrato all'estero
Cass. 19405/2013: Con l'espressione ordine pubblico
internazionale deve intendersi quel complesso di principi
fondamentali caratterizzanti l'ordinamento interno in un
determinato periodo storico, o comuni ai diversi ordinamenti,
di tutela dei diritti fondamentali dell'uomo.
Diritto internazionale privato: principio locus regit actum
Libert di circolazione delle persone (e quindi delle situazioni
giuridiche che le riguardano) all'interno dell'Unione Europea

Trascrizione nei registri di stato

civile

La trascrizione nei registri di stato civile non ha natura

costitutiva, ma solamente dichiarativa e certificativa a scopo
di pubblicit di un atto gi di per s valido che, tuttavia,
solamente dopo la trascrizione, diviene opponibile ai terzi e
consente l'aggiornamento della situazione giuridica degli
interessati: fino a che il matrimonio celebrato all'estero non
viene trascritto, non viene variato lo stato civile dei coniugi.
Tranne ipotesi eccezionali previste da determinate
disposizioni, quale, ad esempio la trascrizione del matrimonio
canonico, ai sensi dell'art. 8 della legge 25.3.1985, n. 121,
elemento indispensabile affinch acquisti effetti civili.

Ruolo dell'ufficiale di stato civile

L'ufficiale di stato civile svolge un ruolo fondamentale in

quanto procede alla registrazione degli atti di stato civile
previo controllo di legalit degli stessi
Art. 18 del D.P.R. n. 396/2000 pone espressamente tale
limite: "Gli atti formati all'estero non possono essere trascritti
se sono contrari all'ordine pubblico."
Tale controllo ha natura tanto formale quanto sostanziale
Verifiche circa la situazione giuridica che si vuole
rappresentata dai registri dello stato civile finalizzata ad
evitare l'inserimento di atti illegali ovvero che non
corrispondano a situazioni vere

Matrimonio della persona MtF e

rettificazione anagrafica di sesso

Comune Finale Emilia, annotazione a margine dell'atto di

matrimonio del mutamento di sesso del coniuge
transessuale MtF , noto come caso Bernaroli (che ha
scaturito la sentenza della Corte costituzionale 1/6/2014, n.
170: conferma paradigma eterosessuale matrimonio
nell'ordinamento italiano)
E' costituzionalmente illegittima la mancata previsione della
facolt, in caso di sentenza di rettificazione dell'attribuzione
del sesso di uno dei coniugi e qualora questi lo richiedano,
di mantenere in vita un rapporto di coppia giuridicamente
regolato, che ne tuteli adeguatamente diritti ed obblighi.

Cass. 21 aprile 2015, n. 8097

non seriamente contestabile che il principio della necessit immediata e senza

soluzione di continuit di uno statuto sostanzialmente equiparabile, sul tema di diritti e
doveri di assistenza economico patrimoniale e morale reciproci, a quello derivante dal
vincolo matrimoniale per le coppie gi coniugate che si vengono a trovare nella
peculiare condizione delle ricorrenti abbia natura imperativa e debba essere applicato
con lefficacia stabilita dallart. 136 Cost..
Si impone pertanto la rimozione degli effetti della caducazione automatica del vincolo
matrimoniale () sino a che il legislatore non intervenga a riempire il vuoto normativo,
ritenuto costituzionalmente intollerabile, costituito dalla mancanza di un modello di
relazione tra persone dello stesso sesso allinterno del quale far confluire le unioni
matrimoniali contratte originariamente da persone di sesso diverso e divenute,
mediante la rettificazione sesso di uno dei componenti, del medesimo sesso.
uno statuto sostanzialmente equiparabile, sul tema di diritti e doveri di assistenza
economico patrimoniale e morale reciproci, a quello derivante dal vincolo
matrimoniale.

Matrimoni celebrati all'estero

Paradigma dell'eterosessualit del matrimonio:

Corte cost. 14 aprile 2010, n. 138.
I matrimoni celebrati all'estero debbono essere
trasmessi, per la trascrizione nei registri dello stato
civile, all'ufficiale dello stato civile competente,
individuato ai sensi dell'art. 17 del D.P.R. n.
396/2000, a cura della nostra autorit diplomatica o
consolare o, anche, su istanza di chiunque vi abbia
interesse (art. 12, comma 11 del D.P.R. n.
396/2000).

Cass. Civ. 4184/2012

Comune Latina su richiesta di coppia stesso sesso

spostatasi all'estero (che ha scaturito la sentenza della
Cassazione: Sez. I civ., 15 marzo 2012, n. 4184)
Il matrimonio civile tra persone dello stesso sesso, celebrato
all'estero, non inesistente per l'ordinamento italiano, ma
soltanto inidoneo a produrre effetti giuridici; anche ai sensi
dell'art. 12 della Convenzione europea dei diritti dell'uomo,
come evolutivamente interpretato dalla Corte di Strasburgo
(sentenza del 24 giugno 2010, "Schalk e Kopf c. Austria"), la
diversit di sesso dei nubendi non costituisce presupposto
"naturalistico" di "esistenza" del matrimonio.

Shalk e Kopf v. Austria

The Court notes that since 2001, when the decision in Mata Estevez
was given, a rapid evolution of social attitudes towards same-sex
couples has taken place in many member States. Since then a
considerable number of member States have afforded legal recognition
to same-sex couples. Certain provisions of EU law also reflect a
growing tendency to include same-sex couples in the notion of family.
In view of this evolution the Court considers it artificial to maintain the
view that, in contrast to a different-sex couple, a same-sex couple
cannot enjoy family life for the purposes of Article 8. Consequently the
relationship of the applicants, a cohabiting same-sex couple living in a
stable de facto partnership, falls within the notion of family life, just as
the relationship of a different-sex couple in the same situation would.

Prima trascrizione: Trib. Grosseto

Same-sex marriage celebrato a New York: quindi l. 218/1995

Tribunale di Grosseto, 3 aprile 2014: cui hanno effetto in Italia i provvedimenti
stranieri relativi alla esistenza di rapporti di famiglia di diritti purch non siano
contrarie allordine pubblico, con la precisazione da parte del tribunale toscano
che la trascrizione non ha natura costitutiva ma soltanto certificativa e di pubblicit
di un atto gi valido.
Corte d'Appello di Firenze: errore formale nella notifica al Comune nella persona
del Sindaco, mentre avrebbe dovuto essere notificata al Sindaco in qualit di
ufficiale di Governo
Tribunale di Grosseto, 26 febbraio 2015: lintrascrivibilit degli atti stranieri
costituisce uneccezione e che, dunque, non pu che essere interpretata
restrittivamente, in particolar modo quando gli atti o i provvedimenti incidano sullo
status o sulla capacit delle persone, stante la necessit di garantire la pi ampia
circolazione degli stessi al di l dei confini entro i quali sono stati formati i relativi
atti o provvedimenti

Ulteriori trascrizioni

Di propria sponte:
-sindaco di Fano
-sindaco di Napoli
-sindaco di Bologna
-sindaco di Roma
-sindaco di Udine
-sindaco di Pesaro

Provvedimenti giurisdizionali
- Trib. Milano (rigetto)

Tribunale di Milano

Tribunale di Milano, 17 luglio 2014

Atti del registro dello Stato civile soggetti al principio della
tassativit (art. 10, co.1 D.P.R. 396/2000)
Cass. 4184/2012: ritenuto che, sulla base dei principi
sanciti da tale importante arresto della Suprema Corte, se
pu dirsi superata linterpretazione consolidata della c.d
inesistenza giuridica dellatto di matrimonio tra persone
dello stesso sesso, non pu affatto dirsi affermato il diritto di
persone dello stesso sesso a contrarre matrimonio come
diritto riconosciuto dalla nostra costituzione e dallo stesso
ordinamento sovranazionale

Circolare Alfano

Sul punto, va innanzitutto rilevato che,

nonostante la trascrizione abbia natura
meramente certificativa e dichiarativa, la sola
sussistenza dei requisiti di validit previsti
dalla lex loci, quanto alla forma di
celebrazione, non esime lufficiale di stato
civile dalla previa verifica della sussistenza
dei requisiti di natura sostanziale in materia
di stato e capacit delle persone.

Circolare Alfano

Alla luce del quadro ordinamentale delineato e

considerato che spetta al Prefetto, ai sensi
dellart. 9 del d.P.R. 396/2000, la vigilanza sugli
uffici dello stato civile, si richiama lattenzione
delle SS.LL. sullesigenza di garantire che la
fondamentale funzione di stato civile, esercitata,
in ambito territoriale, dal Sindaco nella veste di
ufficiale di Governo, sia svolta in piena coerenza
con le norme attualmente vigenti che regolano la
materia.

Circolare Alfano

Pertanto ove risultino adottate direttive sindacali in

materia di trascrizione nei registri dello stato civile dei
matrimoni tra persone dello stesso sesso celebrati
allestero e nel caso sia stata data loro esecuzione le
SS. LL. rivolgeranno ai Sindaci formale invito al ritiro di tali
disposizioni ed alla cancellazione, ove effettuate, delle
conseguenti trascrizioni, contestualmente avvertendo che,
in caso di inerzia, si proceder al successivo annullamento
dufficio degli atti illegittimamente adottati, ai sensi del
combinato disposto degli articoli 21 nonies della legge 241
del 1990 e 54, commi 3 e 11, del d.lgs 267/2001.

Critiche

La trascrizione non un provvedimento amministrativo, ma

atto pubblico con effetto dichiarativo e di certificazione;
La disciplina dello stato civile portata dal codice civile e dal
D.P.R. 396/2000 rimette in via esclusiva al Tribunale, su
impulso del Pubblico Ministero, qualsiasi decisione circa
leventuale cancellazione di un atto che si ritenga
indebitamente registrato
L'attivit di vigilanza dei prefetti limitata perch meramente
ispettiva e di verifica (art. 54 co.9 del d.lgs 267/2000)
Fattispecie penali a carico dei prefetti che abbiano
indebitamente cancellato? (Artt. 476, 347, 323 c.p.)

TAR Lazio 9 marzo 2015, n. 3907

Art. 27 comma 1 della l. 218/1995 che viene letto in

combinato disposto con lart. 115 del c.c.
Il principio per cui la diversit di sesso dei nubendi
rappresenta un requisito sostanziale necessario.
Stante limpossibilit a celebrare un matrimonio
same sex ne discende altres lintrascrivibilit dello
stesso
Negazione del riconoscimento di uno status
acquisito allestero.

TAR Lazio, 9 marzo 2015, n. 3907

Al punto 4 della parte di diritto ritiene che le censure

relative i poteri dellamministrazione dello Stato circa
la cancellazione delle trascrizioni siano fondate.
il sistema dello stato civile prevede tipiche possibilit
di intervento sui registri dello stato civile (cfr. art. 453
c.c.) tra cui non compresa lazione diretta del
prefetto; di contro allart. 95 comma 1 e allart. 109 d.
P.R. 396/00 si esplicita una competenza esclusiva in
capo allautorit giudiziaria.

TAR Lazio, 9 marzo 2015, n. 3907

Vi una espressa norma di legge che conferisce

alla magistratura il potere di intervenire in
materia, tanto che l'art. 100 del D.P.R. 396/2000,
dispone che I tribunali della Repubblica sono
competenti a disporre le rettificazioni e le
correzioni di cui ai precedenti articoli anche per
gli atti dello stato civile ricevuti da autorit
straniere, trascritti in Italia, ed a provvedere per
la cancellazione di quelli indebitamente trascritti

Fonti

R. Calvigioni, Il sindacato dellufficiale dello stato civile sulla trascrivibilit

dei matrimoni conclusi allestero, Famiglia e Diritto, 2015, 81;
G. Zago, Lautorit giudiziaria, e non il prefetto, pu annullare la
trascrizione nel registro dello stato civile. Nota a sentenza TAR Lazio n.
3907/15, Articolo29.it, 2015
L.Morassuto, La cassaforte dei diritti e il grimaldello della circolare
Alfano, Questione Giustizia, 2015;
M. Gattuso, La vittoria delle due Alessandre: le due donne restano
sposate sino allentrata in vigore di una legge sulle unioni civili,
Articolo29.it, 2015;
A. Carrato, Cambio di sesso dopo il matrimonio, gli effetti civili non
cessano, Il Quotidiano Giuridico, 2015.