DIREITO CONSTITUCIONAL I

Prof. Carlos Alberto Lima de Almeida

ROTEIRO DE APOIO
Advertncia: a disponibilizao aos alunos do roteiro de apoio utilizado
pelo professor para o desenvolvimento do contedo programtico da
disciplina no exclui a leitura da legislao, jurisprudncia, bibliografia
bsica e complementar indicadas.

Esse apenas um material de apoio. Logo, complemente seu estudo

realizando a leitura da bibliografia bsica e complementar.
Se voc encontrar algum erro de digitao ou tiver qualquer
contribuio para a melhoria desse material ou dvida sobre a matria
escreva para o professor.
Cordialmente,
Carlos Alberto Lima de Almeida
carlosalberto.limadealmeida@gmail.com

TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Segundo Jos Afonso da Silva os direitos fundamentais
expresso que designa em nvel do direito constitucional
positivo, quelas prerrogativas e instituies que ele
concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e
igual de todas as pessoas.

No qualificativo fundamental acha-se a indicao de que se

trata de situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana
no se realiza, no convive, e s vezes nem sobrevive;
fundamentais do homem, no sentido de que a todos, por
igual devem ser, no apenas formalmente reconhecidos,
concreta e materialmente efetivados.

EVOLUO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Poderamos chamar os direitos fundamentais de
direitos humanos, embora o termo fundamentais tenha
se consolidado no meio jurdico.
Norberto Bobbio, assim como Ingo Sarlet e Paulo
Bonavides, divide os direitos fundamentais em geraes
ou dimenses. Estes so comumente dividas em trs
geraes, embora alguns autores j falem da quarta e
da quinta gerao de direitos.

Vejamos cada uma das geraes separadamente:

 1 Gerao de Direitos Fundamentais: So as

chamadas liberdades negativas, que marcam a
passagem do Estado Absolutista para o Estado
Moderno. Nas palavras de Bonavides: os direitos de
primeira gerao ou direitos de liberdades tm por
titular o indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam
uma subjetividade que seu trao mais caracterstico
enfim, so direitos de resistncia ou de oposio
perante o Estado (BONAVIDES apud LENZA, 2012, p.
958). Seu ncleo so os direitos polticos.

 2 Gerao de Direitos Fundamentais: Estes direitos so

aqueles que exigem uma prestao por parte do Estado,
tendo em vista que no so liberdades negativas como os
de 1 gerao.

Surgem nas Constituies do incio do sculo XX.

Inicialmente, no possuam status jurdico, pois ainda era
vigente a noo de Estado mnimo, que no deveria agir em
relao aos particulares.
So os direitos sociais, culturais e econmicos bem como
dos direitos coletivos, ou de coletividade, correspondendo
aos direitos de igualdade (substancial, real e material e no
meramente formal).

 3 Gerao de Direitos Fundamentais: Os direitos

fundamentais da 3. dimenso so marcados pela alterao da
sociedade por profundas mudanas na comunidade internacional
(sociedade de massa, crescente desenvolvimento tecnolgico e
cientfico), identificando -se profundas alteraes nas relaes
econmico-sociais. (...)
Os direitos da 3. dimenso so direitos transindividuais que
transcendem os interesses do indivduo e passam a se preocupar
com a proteo do gnero humano, com altssimo teor de
humanismo e universalidade. (LENZA, 2012, p. 960).
Incluem o direitos difusos, como o direito ao meio ambiente,
paz, ao desenvolvimento.

DIREITOS X GARANTIAS
no art. 5 de nossa Constituio que temos listados os
direitos fundamentais, lembrando que tal listagem no
taxativa. Antes de nos aprofundarmos nas
classificaes
e
caractersticas
dos
direitos
fundamentais, cabe distingui-los das garantias
fundamentais.
Assim, os direitos so bens e vantagens prescritos na
norma constitucional, enquanto as garantias so os
instrumentos atravs dos quais se assegura o exerccio
dos
aludidos
direitos
(preventivamente)
ou
prontamente os repara, caso violados.(LENZA, 2012, p.
961).

OS DIREITOS NA CONSTITUIO DE 1988

Na prxima etapa deste curso, estudaremos cada um
dos direitos trazidos no art. 5 da CRFB. Vejamos agora
os critrios de classificao nela adotados:
1) direitos individuais - tambm conhecidos como
liberdades pblicas, direitos negativos, liberais ou de 1
gerao (art. 5 da CRFB/88) - so direitos que
apresentam como principais caractersticas terem os
indivduos como titulares e controlar os abusos de
poder estatais;

2) direitos coletivos e difusos - os primeiros

caracterizam-se por serem direitos de um grupamento
humano com interesses homogneos, por exemplo o
pleito dos sindicatos.
J os difusos so direitos que pertencem a todos, ou
seja, no somos capazes de identificar quem so o seus
titulares, como por exemplo o meio ambiente;

3) direito da nacionalidade caracteriza-se como

vnculo jurdico-poltico de uma pessoa com o Estado
que nos permite dizer que esta pessoa faz parte do
povo deste Estado.
Ela pode ser de dois tipos:
originria, que chamamos de natos, que no
Brasil pode ser adquirida pelo critrio misto, ou
seja, pelo nascimento em nosso territrio (ius
soli) ou pela consanguinidade (ius sanguinis) de
pai ou me brasileiros ou;

Derivada, que se adquire com um pedido ao

governo brasileiro atendendo aos requisitos de se
for originrio de pas de lngua portuguesa: ter
visto (autorizao de permanncia regular no
Estado Brasileiro) de permanncia, residncia
ininterrupta por um ano e idoneidade moral e, se
originrio de outro pas: visto de permanncia,
quinze anos de residncia ininterrupta e
nenhuma condenao penal. (art. 12 da
CRFB/88);

4) direitos polticos segundo Pedro Lenza direitos

polticos nada mais so do que instrumentos atravs
dos quais a Constituio Federal garante o exerccio da
soberania popular atribuindo poderes aos cidados
para interferirem na conduo da coisa pblica, seja
direta ou indiretamente.
Esses direitos so basicamente exercidos pelo sufrgio
universal e pelo voto direto e secreto. O sufrgio
(capacidade eleitoral ativa) determina o direito de
eleger e ser eleito (capacidade eleitoral passiva)

O voto um direito pblico subjetivo que tem como

caractersticas ser personalssimo, sigiloso, obrigatrio,
livre, peridico e igual.

Apenas para no confundir, vale lembrar que escrutnio

significa a maneira pela qual se vota e que a legislao
infraconstitucional referente aos direitos polticos a
Lei 4737/65 (Cdigo Eleitoral);

5) direitos sociais direitos sociais, ou de 2 gerao, se

caracterizam por terem como titulares grupos
especficos de pessoas como por exemplo crianas,
mulheres, trabalhadores etc.
Exigem do Estado um fazer, um animus de proteo
efetiva na persecuo desses direitos a fim de
amenizarem as desigualdades sociais.

Importante ressaltar que, como j entendeu o Supremo

Tribunal Federal, o rol dos direitos fundamentais (que
so clusulas ptreas art. 60, 4 ,inciso IV da
CRFB/88) meramente exemplificativo, visto que
podemos depreender novos direitos implicitamente
como tambm pela incorporao de tratados
internacionais de direitos humanos (art. 5 2 e 3
da CRFB/88).

CARACTERSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A doutrina aponta sete caractersticas para os direitos
fundamentais. So elas:
a) universalidade eles se destinam a todos os seres
humanos;
b) imprescritibilidade esses direitos no se perdem
pelo decurso do tempo;
c) inalienabilidade esses direitos no podem ser
transferidos;

d) irrenunciabilidade esses direitos no podem ser

renunciados;
e) concorrncia possibilidade de acumular os direitos
fundamentais;
f) relatividade estes direitos no so absolutos, pois
podem entrar em conflito com outros direitos
fundamentais e;
g) historicidade eles so direitos conquistados por
revolues polticas e tecnolgicas no decorrer da
histria no mundo ocidental.

APLICABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

O art. 5 da Constituio Federal nos diz:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)

Importante notar que tais direitos so extensveis

tambm aos estrangeiros em territrio nacional. No
entanto, o estrangeiro no residente tambm poderia
ser abrangido, conforme diz Pedro Lenza:

O caput do art. 5. faz referncia expressa somente a

brasileiros (natos ou naturalizados, j que no os
diferencia) e estrangeiros residentes no Pas. Contudo,
a estes destinatrios expressos, a doutrina e o STF vm
acrescentando, mediante interpretao sistemtica, os
estrangeiros no residentes (por exemplo, turismo), os
aptridas e as pessoas jurdicas.
Nada impediria, portanto, que um estrangeiro, de
passagem pelo territrio nacional, ilegalmente preso,
impetrasse habeas corpus (art. 5., LXVIII) para
proteger o seu direito de ir e vir.(LENZA, 2012, p. 963)

Nos termos do art. 5., 1., as normas definidoras

dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata. (...)
Como anota Jos Afonso da Silva, ter aplicao
imediata significa que as normas constitucionais so
dotadas de todos os meios e elementos necessrios
sua pronta incidncia aos fatos, situaes, condutas ou
comportamentos que elas regulam.(...) (...)
Ento, qual seria o sentido dessa regra inscrita no art.
5., 1.?

Jos Afonso da Silva explica: em primeiro lugar,

significa que elas so aplicveis at onde possam, at
onde as instituies ofeream condies para seu
atendimento.
Em segundo lugar, significa que o Poder Judicirio,
sendo invocado a propsito de uma situao concreta
nelas garantida, no pode deixar de aplic-las,
conferindo ao interessado o direito reclamado,
segundo as instituies existentes

Nesse sentido, diante de omisso de medida para

tornar efetiva norma constitucional, a CF/88 trouxe
duas importantes novidades, quais sejam, a ao direta
de inconstitucionalidade por omisso ADO (agora
regulamentada na Lei n. 12.063, de 27.10.2009, e por
ns comentada no item 6.7.3) e o mandado de
injuno (MI, art. 5., LXXI, estudado no item 14.11.5).
(LENZA, 2012, p. 963 e 964)

Diante do exposto, sem dvida, cresce a teoria da

aplicao direta dos direitos fundamentais s relaes
privadas (eficcia horizontal), especialmente diante de
atividades privadas que tenham um certo carter
pblico, por exemplo, em escolas (matrculas), clubes
associativos, relaes de trabalho etc.
Nessa linha, poder o magistrado deparar-se com
inevitvel coliso de direitos fundamentais, quais sejam, o
princpio da autonomia da vontade privada e da livreiniciativa de um lado (arts. 1., IV, e 170, caput) e o da
dignidade da pessoa humana e da mxima efetividade
dos direitos fundamentais (art. 1., III) de outro.

Diante dessa coliso, indispensvel ser a

ponderao de interesses luz da razoabilidade e da
concordncia prtica ou harmonizao.
No sendo possvel a harmonizao, o Judicirio ter de
avaliar qual dos interesses dever prevalecer.(LENZA,
2012, p. 969)

QUESTES

QUESTO DISCURSIVA 1
A Unio Brasileira de Artesos, sociedade civil sem fins
lucrativos, por deciso de sua diretoria determinou a
excluso de alguns de seus scios sem garantia da
ampla defesa e do contraditrio.

Entendendo que os direitos fundamentais assegurados

pela Constituio no vinculam somente os poderes
pblicos, estando tambm direcionados proteo dos
particulares nas relaes privadas, tais scios buscam
tutela jurisdicional no sentido de invalidar a referida
deciso.

Diante do que dispe o art. 5, XIX, CRFB, poderia o

Poder Judicirio invalidar a deciso da diretoria da
entidade?

QUESTO DISCURSIVA 2
A ABRATI Associao Brasileira das Empresas de
Transporte Rodovirio Intermunicipal, Interestadual e
Internacional de Passageiros - ajuizou Ao Direta de
Inconstitucionalidade no Supremo Tribunal Federal
onde pedia a declarao de inconstitucionalidade da Lei
8.899/1994.

Tal norma assegura o direito ao passe livre s pessoas

portadoras
de
deficincia,
desde
que
comprovadamente carentes, no sistema de transporte
coletivo interestadual.
Segundo a ABRATI, a norma viola os seguintes
dispositivos constitucionais: art. 1, IV; art. 5, XXII; art.
170, II e art. 195, 5. Alega, em sntese, violao do
direito de propriedade e da livre iniciativa, direitos
fundamentais que devem ser protegidos pelo Supremo
Tribunal Federal.

Em parecer, o Procurador-Geral da Repblica

manifestou-se pela improcedncia da ao, uma vez
que a Constituio consagra como Direito Fundamental
a proibio de discriminao e a norma em xeque
procura realizar a efetiva incluso social dos deficientes
fsicos com carncias econmicas, razo pela qual,
numa ponderao entre os direitos em conflitos estes
deveriam prevalecer em detrimento do direito
propriedade.

Analise o conflito acima, assinalando se a Lei

8.899/1994
deve
realmente
ser
declarada
inconstitucional.
Para a soluo deste caso procure utilizar a tcnica da
ponderao de interesses.

BIBLIOGRAFIA UTILIZADA NESTA AULA, NA

PESQUISA E CONFECO DO MATERIAL
Material didtico fornecido pela Universidade Estcio
de S Coordenao do Curso de Direito
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional.
Coimbra: Livraria Almedina, 1993.
LENZA, PEDRO. Direito Constitucional Esquematizado,
So Paulo: Saraiva, 2012.

Disciplina:

DIREITO CONSTITUCIONAL I
Professor:
CARLOS ALBERTO LIMA DE ALMEIDA

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Carlos Lima de Almeida