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Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da 7 Vara

Previdenciria da Subseo Judiciria de So Paulo - SP.

Processo n 2008.61.83.001076-2

mmmmmmmmmm, j qualificado nos autos do processo em epgrafe


que move em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, por
seus advogados infra-assinados, no se conformando, data
venia, com a r. sentena, vem, respeitosamente a presena de
Vossa Excelncia, interpor
RECURSO DE APELAO
nos termos do artigo 513 do Cdigo de Processo Civil e no Prazo do artigo
508, pelos fundamentos expostos, esperando, aps exercido o juzo de
admissibilidade, sejam os autos remetidos ao Egrgio Tribunal Regional
Federal da 3 Regio So Paulo/ SP.

Deixa de recolher o valor do preparo e demais custas, em


virtude do benefcio da Justia Gratuita, com que foi
agraciado, em virtude da comprovada hipossuficiencia
financeira.
Termos em que,
Pede deferimento.
So Paulo, 5 de Outubro de 2009.
Maria Alice Silva de Deus
OAB/SP n 192.159

Jandu Paulino de Melo


OAB/SP 238.467

RAZES DE RECURSO
Processo n 2008.61.83.001076-2
Recorrente: mmmmmmmmmm
Recorrido: Instituto Nacional do Seguro Social

Egrgio Tribunal Federal


Emritos Julgadores
Colenda Turma
Breve relato dos fatos
O apelante ajuizou a presente Ao Ordinria para
Desaposentao, Cumulada com Nova Concesso de Aposentadoria
por Tempo Contribuio, com pedido de Tutela Antecipada
Inaudita Altera Pars.
A r. sentena de fls., julgou improcedente o pedido formulado
pelo Autor, ora Apelante, com resoluo de mrito, nos termos
do artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, sob a
alegao de que o benefcio percebido irreversvel e
irrenuncivel.
Em que pese o notvel saber jurdico da D. Magistrada de
primeiro grau, a r. sentena no merece prosperar, conforme
ser demonstrado o quanto segue:

Da Disponibilidade (Renncia) aposentadoria


Com o merecido respeito, mas o entendimento da magistrada de
primeiro grau no faz coro com a melhor doutrina e
jurisprudencia dominante, pois ningum pode ser coagido a
continuar aposentado contra sua prpria vontade.
Em nosso ordenamento jurdico patrio existe apenas uma nica
hiptese de aposentadoria compulsoria, que ocorre quando o
funcionrio pblico atinge 70 anos. Entretanto, mesmo nesse
caso, o termo aposentadoria compulsoria no foi
tecnicamente bem empregado. Eis que deveria ser empregado o
termo afastamento compulsrio, pois, nem mesmo nesse caso,
a aposentadoria obrigatria, podendo o servidor ficar
afastado e recusar-se a se aposentar.
Assim, ao contrario do pensamento da D. juza de primeiro
grau, o beneficio de aposentadoria facultativo ao
trabalhador, sendo, portanto, um direito disponvel, que pode

ser exercido ou renunciado a qualquer instante, sem


necessidade da concordncia do INSS.
Dessa maneira, o aposentado pode, sem nenhum problema,
renunciar ao direito de continuar aposentado, visando a um
beneficio mais vantajosa, o que justifica o interesse de
agir.
De outra senda, cedio que para a concesso do novo
benefcio, levando em considerao o novo tempo contributivo
aps a aposentao, o aposentado dever RENUNCIAR prestao
de aposentadoria j concedida, por conta da proibio legal
do percebimento cumulativo de duas aposentadorias. Isto, se a
nova prestao previdenciria, lhe for mais vantajosa,
conforme restou demonstrado in caso.
No bojo da r. sentena, a Douta Juza argumenta sobre a
irreversibilidade e irrenunciabilidade dos benefcios
previdencirios, mencionando, inclusive, o art. 181-B, do
Decreto 3.048/99.
Data venia, equivocada e irrazovel a postura da nobre
Magistrada, uma vez que, em se tratando, de renncia ao
beneficio previdenciario, o ato unilateral do beneficiario,
independendo, no apenas da concordncia da Administrao,
mas tambm, de lei que autorize tal renuncia.
Vale lembrar, que a Constituio Federal estabelece em seu
artigo 5, inciso II, o Princpio da Legalidade Estrita, o
qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei.
Assim sendo, v-se facilmente que somente atravs de lei ou
da prpria Carta Magna poderia ser vedado a renncia ao
benefcio previdencirio, um direito disponvel do cidado, e
no atravs de Decreto, cuja funo de apenas regulamentar
lei e no legislar.
Outrossim, no campo do Direito Administrativo, uma vez
cumpridos os requisitos para aposentar-se e positivada a
vontade do agente no sentido de obter sua aposentao, a
Administrao Pblica no possui outra opo a no ser
proceder aposentadoria do segurado.
Assim, tendo em vista que a vontade do segurado um dos
requisitos do fato gerador do direito aos proventos de
aposentadoria, resta claro que, embora seja ato vinculado

para a Administrao Pblica, o segurado tem o poder de


analisar a convenincia e a oportunidade diretamente ligadas
sua vontade e interesse individual em escolher aposentar-se
ou no, podendo ainda optar pela desaposentao.
Nesse mesmo sentido, desejando o segurado reconsiderar sua
manifestao volitiva, para no mais continuar aposentado, o
binmio constitutivo necessrio para concesso da
aposentadoria ficar novamente incompleto, posto que embora
exista o preenchimento dos elementos legais (idade, tempo de
contribuio e etc.), inexistir o elemento vontade do
agente; sendo assim, foroso concluir que a Administrao no
poder continuar a conceder o benefcio, eis que o binmio
constitutivo no mais existe.
Desta feita, pode-se facilmente concluir que muito embora o
direito aos proventos no exista mais no mundo fenomnico
pela ausncia de vontade do agente, o mesmo,
(agente/segurado) continua sendo titular do direito, podendo
exerc-lo a qualquer tempo, posto que o tempo de contribuio
por ele realizado est consolidado ao seu patrimnio
jurdico.
Conforme j mencionado na exordial, inegvel o entendimento
doutrinrio de que o titular de um direito pode dele dispor
mediante renncia, firmado por J. M. DE CARVALHO SANTOS
(Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, Ed. Borsoi,
vol. 17, pg. 351), MEYER (citado por VICENTE RO em O
Direito e a Vida dos Direitos, So Paulo : Ed. Max Limonad,
2 vol. tomo II, 2 edio), BERNARDINO CARNEIRO, mencionado
por CARLOS MAXIMILIANO (Hermenutica e Aplicao do Direito,
5 ed., pg. 288) e CLVIS BEVILAQUA (Teoria Geral de Direito
Civil, 6 ed., pg. 363).
No mais, como se trata de proteo patrimonial ao
trabalhador, cuida-se de interesse material, cabendo, em
regra, ao titular do direito correspondente sopesar suas
vantagens ou desvantagens.
Saliente-se, ainda, que perfeitamente possvel a contagem
do tempo de contribuio de todo o tempo trabalhado (antes e
aps a aposentao) para a concesso de outra aposentadoria,
haja vista que a vedao legal restringe-se vista da
cumulatividade de aposentadorias concomitantes e no
sucessivas, como se requer no presente caso.

Ademais, a hermenutica previdenciria impe o entendimento


mais favorvel ao segurado, desde que no implique em
contrariedade lei ou ainda, em entendimentos mais extremos,
em despesa atuarialmente imprevista.
Alis, tal assunto, j foi exaustivamente decidido pelo
Superior Tribunal de Justia. Vejamos:
PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA A BENEFCIO
PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. DIREITO PATRIMONIAL
DISPONVEL. ABDICAO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL PARA
CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE URBANA.
1. Tratando-se de direito patrimonial disponvel, cabvel a
renncia aos benefcios previdencirios. Precedentes.
2. Faz jus o Autor renncia da aposentadoria que atualmente
percebe aposentadoria por idade, na qualidade de rurcola
para o recebimento de outra mais vantajosa aposentadoria
por idade, de natureza urbana.
3. Recurso especial conhecido e provido.
(STJ - REsp 310884/RS - RECURSO ESPECIAL 2001/0031053-2 Ministra LAURITA VAZ QUINTA TURMA - 23/08/2005 DJ
26.09.2005 - p. 433 - RDDP vol. 32 - p. 152 - RST - vol. 198
- p. 95) (grifo nosso)
PREVIDENCIRIO. MUDANA DE REGIME PREVIDENCIRIO. RENNCIA
APOSENTADORIA ANTERIOR COM O APROVEITAMENTO DO RESPECTIVO
TEMPO DE CONTRIBUIO. POSSIBILIDADE. DIREITO DISPONVEL.
DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. NO-OBRIGATORIEDADE. RECURSO
IMPROVIDO.
1. Tratando-se de direito disponvel, cabvel a renncia
aposentadoria sob regime geral para ingresso em outro
estatutrio.
2. "O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e
no gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou
a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza
alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp 692.928/DF,
Rel. Min. NILSON NAVES, DJ de 5/9/05).
3. Recurso especial improvido.
(STJ - REsp 663336/MG - RECURSO ESPECIAL 2004/0115803-6
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA QUINTA TURMA 06/11/2007
DJ 07.02.2008) (grifo nosso)
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. RENNCIA
APOSENTADORIA PELO REGIME GERAL DE PREVIDNCIA SOCIAL PARA
FINS DE FUTURA CONCESSO DE APOSENTADORIA POR OUTRO REGIME DE
PREVIDNCIA. DEVOLUO DOS PROVENTOS RECEBIDOS.

1. Mantido o acrdo do Tribunal Regional que assegurou ao


recorrido o direito de renunciar aposentadoria que goza
pelo Regime Geral de Previdncia Social para obter certido
de tempo de servio para fins de averbao e futura concesso
de aposentadoria por outro regime de previdncia, mediante a
devoluo dos proventos j recebidos, nada h a dispor acerca
da pretenso de repetio.
2. Agravo regimental improvido.
(STJ - AgRg 600.419/RS AGRAVO REGIMENTAL 2003/0184621-1
Ministro HAMILTON CARVALHIDO SEXTA TURMA 29/11/2005 DJ
06.02.2006) (grifo nosso)

PROCESSO CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO


ESPECIAL. RENNCIA APOSENTADORIA POSSIBILIDADE. DIREITO
DISPONVEL.
possvel a renncia ao benefcio de aposentadoria pelo
segurado que pretende voltar a contribuir para a previdncia
social, no intuito de, futuramente, formular novo pedido de
aposentadoria que lhe seja mais vantajoso (precedentes das
ee. 5 e 6 Turmas deste c. STJ).
Agravo regimental desprovido.
(STJ - AgRg 958937/SC AGRAVO REGIMENTAL 2007/0130331-1
Ministro FELIX FISCHER QUINTA TURMA 18/09/2008 DJ
10.11.2008) (grifo nosso)
O Tribunal Regional Federal da 3 Regio tem se posicionado
com o mesmo entendimento, vejamos:
PREVIDENCIRIO. DESAPOSENTAO. RENNCIA A BENEFCIO. ARTIGO
285-A DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. NECESSIDADE DE DILAO
PROBATRIA.
1. A aposentadoria direito patrimonial, portanto,
disponvel, razo pela qual pode o segurado, a qualquer
tempo, renunciar ao seu benefcio, desde que o novo a ser
concedido lhe seja mais favorvel.
2. Para comprovao de que o benefcio que se pretende
receber mais benfico do que aquele j concedido,
necessrio que se realize ampla dilao probatria, em
especial prova pericial por se tratar de matria de clculo.
3. Se assim , no h amparo para aplicar a regra inscrita no
artigo 285-A do Cdigo de Processo Civil por no se tratar de
matria unicamente de direito.
4. Apelao do Autor provida.
(TRF3 AC 1335495 RECURSO DE APELAO Processo
2008.61.83.000468-3 2 Vara Previdenciria de So Paulo

Relatora GISELLE FRANA DCIMA TURMA 07/10/2008) (grifo


nosso)
PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO - DIREITO
RENNCIA PARA POSTERIORREQUERIMENTO DE APOSENTADORIA
ESTATUTRIA - POSSIBILIDADE.
1. A renncia ato unilateral voluntrio, includo entre os
direitos patrimoniais disponveis. Portanto, a declarao de
vontade do autor independe da vontade do INSS, visto que se
trata de abdicao expressa do titular, sem prejuzo prprio,
com vistas incluso em outro regime.
2. O INSS dentro dos limites de suas atribuies tem
competncia para expedir certido de tempo de servio
prestado sob regime geral para fins de contagem recproca.
3. A renncia tem efeito ex nunc e, desse modo, enquanto
perdurou a percepo do benefcio, o pagamento era
indiscutivelmente devido, no gerando, assim, o dever de
restituir valores dado o seu carter alimentar.
4. Descabe o pedido de reduo da verba honorria advocatcia
formulado pelo INSS, eis que corretamente fixada em 10% (dez
por cento) sobre o valor da causa.
5. Remessa oficial e apelao improvidas.
(TRF3 AC 891948 RECURSO DE APELAO Processo
2000.61.83.004678-2 5 Vara Previdenciria de So Paulo
Relatora LEIDE POLO DCIMA STIMA TURMA 17/03/2008)
(grifo nosso)
Como se v, a nobre Magistrada, apesar de seu livre
convencimento, totalmente contrria posio dos Tribunais
Regionais, bem como o entendimento PACFICO do Superior
Tribunal do Justia.
Ora nobres julgadores! Com todo o respeito que merece a MM.
Juza, mas o Apelante categrico em sua exordial, deixando
bem claro e cabalmente provado, que a finalidade da presente
ao to e somente para obter o aval judicial para
desvinculasse da atual modalidade e, concomitantemente,
aposentar numa modalidade mais benfica, o que plenamente
aplicvel, no caso concreto.
Dessa forma, sendo a aposentadoria um direito disponvel e,
sendo certo que o novo benefcio indubitavelmente mais
vantajoso, preenchidos esto os requisitos para utilizao do
instituto da DESAPOSENTAO, devendo os Nobres Julgadores,
reformar totalmente a r. sentena a quo, para promover a
DESAPOSENTAO do Apelante e CONCOMITANTE E CUMULATIVAMENTE a

CONCEDER-LHE A APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO NOS


MOLDES DA LEGISLAO ATUAL; SENDO CERTO QUE LHE MAIS
FAVORVEL.
Da Seguridade Social, da Previdncia Social, do Salrio de
Contribuio, do respectivo benefcio e do enriquecimento sem
causa da Autarquia Federal
A Seguridade Social, nada mais do que uma segurana, com a
finalidade de proteger ou isentar de perigo ou risco, o
indivduo e composta pela Sade, Previdncia e Assistncia
Social.
No campo da Previdncia Social, significa dizer que se trata
de um seguro, coletivo, pblico e compulsrio mediante
contribuio, que tem a finalidade de assegurar aos
beneficirios meios indispensveis de manuteno, oriundos de
incapacidade, idade avanada, tempo de servio, desemprego
involuntrio, encargos familiares e recluso ou morte de quem
dependiam economicamente do segurado (Teoria e Prtica do
Direito Previdencirio/ Bachur, Tiago Faggioni e Aiello,
Maria Lucia, Ed. Lemos & Cruz, So Paulo, 2009).
sabido, que alm da contribuio ser utilizada na
Previdncia, tambm destinada para a sade e a assistncia,
cumprindo assim a sua finalidade social.
Todavia, no podemos esquecer, que alm da finalidade social,
a sua principal finalidade a de assegurar meios
indispensveis de manuteno aos segurados em caso de eventos
futuros e incertos, tudo em ateno ao Princpio da
Reciprocidade Contributiva, cuja sedimentao se deu aps a
promulgao da famigerada Emenda Constitucional n 20/98.
Assim, o carter contributivo da Previdncia Social
nitidamente diferencia os benefcios previdencirios de
outros beneplcitos sociais, decorrente de sua natureza
essencialmente contraprestacional, custeado por contribuies
coercitivas, de modo que no h salrio de benefcio sem o
respectivo salrio de contribuio.
Desta feita, no h nenhum fundamento jurdico que justifique
o ingresso puro e simples das contribuies previdencirias
sem a devida contraprestao em favor de seus contribuintes.

Portanto, h que se ter em vista que, se houve alguma


contribuio previdenciria, h que se cogitar sempre da
prestao devida, sob pena de configurar autntico
locupletamento indbito da autarquia.
No caso do Apelante, o mesmo voltou a contribuir
compulsoriamente com o sistema aps a aposentao. Isso
porque retornou ao trabalho como empregado (contribuinte
obrigatrio), e, embora tenha contribudo por mais de 9
(nove) anos, no poderia usufruir de qualquer benefcio
(exceto salrio famlia e reabilitao profissional), em face
da vedao do artigo 18 da Lei 8.213/91.
Da mais um motivo, para o apelante ter a r. sentena
TOTALMENTE REFORMADA, com a conseqente DESAPOSENTAO e
concomitante e cumulativamente a concesso da Aposentadoria
por Tempo de Contribuio nos moldes da legislao atual,
sendo certo que, repisa-se, lhe mais favorvel.
Da legalidade do benefcio previdencirio e Do carter
alimentar
Por fim, vale lembrar, que quando da concesso da
Aposentao, o Apelante, preencheu todos os requisitos
exigidos por lei, recebendo os seus proventos de forma legal.
Ademais, o benefcio previdencirio de carter alimentar,
no havendo que se falar em devoluo das parcelas vencidas
da Aposentadoria.
Sobre o referido assunto, tambm j est pacificado pelo
Superior Tribunal de Justia:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA
SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE
UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA
APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NO-OBRIGATORIEDADE DE
DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA RENNCIA
APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO.
1. A renncia aposentadoria perfeitamente possvel, por
ser ela um direito patrimonial disponvel. Sendo assim, se o
segurado pode renunciar aposentadoria, no caso de ser
indevida a acumulao, inexiste fundamento jurdico para o
indeferimento da renncia quando ela constituir uma prpria
liberalidade do aposentado. Nesta hiptese, revela-se cabvel
a contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de

nova aposentadoria, ainda que por outro regime de


previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria
computado em nenhum dos regimes, o que constituiria uma
flagrante injustia aos direitos do trabalhador.
2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme tambm j
decidido por esta Corte, tem efeitos ex tunc e no implica a
obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto
esteve aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos.
Inexistindo a aludida inativao onerosa aos cofres pblicos
e estando a deciso monocrtica devidamente fundamentada na
jurisprudncia desta Corte, o improvimento do recurso de
rigor.
3. Agravo regimental improvido.
(STJ - AgRg 328101/SC AGRAVO REGIMENTAL 2001/0069856-0 Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA - SEXTA TURMA
02/10/2008 DJ 20.10.2008) (grifo nosso)
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL.
RECURSO CONTRRIO JURISPRUDNCIA DO STJ. POSSIBILIDADE DE
JULGAMENTO PELO RELATOR EX VI DO ARTIGO 557, CAPUT, CPC.
PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE
VALORES. DESNECESSIDADE. DECISO MANTIDA.
1. A teor do disposto no artigo 557, caput, do Cdigo de
Processo Civil, com a redao dada pela Lei n 9.756/1998,
poder o relator, monocraticamente, negar seguimento ao
recurso na hiptese em que este for manifestamente
inadmissvel, improcedente, prejudicado ou contrrio
jurisprudncia dominante no respectivo tribunal, do Supremo
Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
2. No caso concreto, o provimento atacado foi proferido em
sintonia com o entendimento de ambas as Turmas componentes da
Terceira Seo, segundo o qual, a renncia aposentadoria,
para fins de aproveitamento do tempo de contribuio e
concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em
regime diverso, no importa em devoluo dos valores
percebidos, "pois enquanto perdurou a aposentadoria pelo
regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos" (REsp 692.628/DF, Sexta Turma,
Relator o Ministro Nilson Naves, DJU de 5.9.2005).
3. Agravo regimental improvido.
(STJ - AgRg 926120/RS AGRAVO REGIMENTAL 2007/0033088-0 Ministro JORGE MUSSI - QUINTA TURMA 07/08/2008 DJ
08.09.2008) (grifo nosso)

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA


SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE
UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA
APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. EFEITOS EX NUNC. DEVOLUO
DE VALORES RECEBIDOS. DESNECESSIDADE. PRECEDENTES. CONTAGEM
RECPROCA. COMPENSAO. INEXISTNCIA DE PREJUZO DA
AUTARQUIA.
1. firme a compreenso desta Corte de que a aposentadoria,
direito patrimonial disponvel, pode ser objeto de renncia,
revelando-se possvel, nesses casos, a contagem do respectivo
tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda
que por outro regime de previdncia.
2. Com efeito, havendo a renncia da aposentadoria,
inexistir a vedao legal do inciso III do art. 96 da Lei n
8.213/1991, segundo o qual "no ser contado por um sistema o
tempo de servio utilizado para concesso de aposentadoria
pelo outro", uma vez que o benefcio anterior deixar de
existir no mundo jurdico, liberando o tempo de servio ou de
contribuio para ser contado em novo benefcio.
3. No ponto da renncia, ressalto que a matria est
preclusa, dado que a autarquia deixou de recorrer. O cerne da
controvrsia est na obrigatoriedade, ou no, da restituio
dos valores recebidos em virtude do benefcio que se busca
renunciar.
4. O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o ato de
renunciar ao benefcio tem efeitos ex nunc e no envolve a
obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto
aposentado, o segurado fez jus aos proventos.
5. A base de clculo da compensao, segundo a norma o 3
da Lei n 9.796/1999, ser o valor do benefcio pago pelo
regime instituidor ou a renda mensal do benefcio segundo as
regras da Previdncia Social, o que for menor.
6. Apurado o valor-base, a compensao equivaler
multiplicao desse valor pelo percentual do tempo de
contribuio ao Regime Geral utilizado no tempo de servio
total do servidor pblico, que dar origem nova
aposentadoria.
7. Se antes da renncia o INSS era responsvel pela
manuteno do benefcio de aposentadoria, cujo valor poca
do ajuizamento da demanda era R$ 316,34, aps, a sua
responsabilidade limitar-se- compensao com base no
percentual obtido do tempo de servio no RGPS utilizado na
contagem recproca, por certo, em um valor inferior,
inexistindo qualquer prejuzo para a autarquia.
8. Recurso especial provido.

(STJ - REsp 557231/RS RECURSO ESPECIAL 2003/0132304-4 Ministro PAULO GALLOTTI - SEXTA TURMA 08/04/2008 DJ
16.06.2008) (grifo nosso)
E, para corroborar, esse tambm tem sido o entendimento do
Tribunal Regional Federal da 3 Regio.
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. REMESSA
OFICIAL NO CONHECIDA. DESAPOSENTAO. NATUREZA DO ATO.
EFEITOS. DESNECESSIDADE DE RESTIUIO DE VALORES. COMPENSAO
FINANCEIRA. LEI N 9.796/99.
1. Remessa oficial no conhecida, tendo em vista a nova
redao do artigo 475, 2, do Cdigo de Processo Civil,
determinada pela Lei n 10.352/01.
2. O aposentado tem direito de buscar melhores condies
econmica e social. Assim, quando presente uma situao que
lhe seja mais favorvel no h impedimento na lei ou na
Constituio Federal, de renunciar aposentadoria
anteriormente concedida.
3. O direito aposentadoria um direito patrimonial
disponvel ao trabalhador, cabendo-lhe analisar sobre as
vantagens ou desvantagens existentes.
4. O ato de renncia, sendo um descontitutivo, seus feitos
operam-se ex nunc, isto , no voltam ao passado, inclusive
no que se refere ao pagamento de valores j vertidos para o
regime prprio, Em, outras palavras, sua incidncia tosomente a partir da sua postulao, no atingindo as
conseqncias jurdicas consolidadas, conseqentemente o ato
de renncia no vicia o ato de concesso do benefcio, que
foi legtimo, muito menos, afronta o princpio do ato
perfeito.
5. A compensao financeira entre o Regime Geral da
Previdncia Social e os regime dos servidores pblicos foi
normatizada pela Lei n 9.796/99, no artigo 4, inciso III,
pargrafos 2, 3 e 4, dando mostra de que no haver
desequilbrio atuarial, mesmo se no houver devoluo dos
proventos por parte daquele que renunciou a aposentadoria.
Remessa oficial no conhecida. Apelao no provida
(TRF3 AC 1095194 RECURSO DE APELAO Processo
2000.61.83.004679-4 7 Vara de Santos Relator ANTONIO
CEDENHO STIMA TURMA 25/02/2008) (grifo nosso)
PREVIDENCIRIO. PROCESSO CIVIL. MANDADO DE SEGURANA.
RENNCIA DO BENEFCIO DE APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO.
RESTITUIO DAS PRESTAES J RECEBIDAS. LEI 9.796/99.

I - No havendo bice legal ou constitucional a aposentadoria


pode ser renunciada pelo segurado, at porque trata-se de um
direito patrimonial.
II - A renncia aposentadoria produz efeitos "ex nunc", ou
seja, somente a partir do ato pelo qual foi formalizada, no
possuindo, assim, efeitos retroativos, alm do que a Lei n.
9.796/99 no estabelece a transferncia integral de recursos
de custeio do regime de origem para o regime instituidor da
aposentadoria, pois a compensao feita mensalmente de
forma proporcional.
III - Apelao e remessa oficial no providas.
(TRF3 AC 249214/ AMS MANDADO DE SEGURANA Processo
2002.61.83.000994-0 4 Vara de So Paulo Relator SERGIO
NASCIMENTO DCIMA TURMA 28/08/2007) (grifo nosso)
Contudo, dvida no remanesce de que no h que se falar em
devoluo de prestaes vencidas, mormente pelo carter
alimentar do benefcio previdencirio.
1. Da Tutela Antecipada Inaudita Altera Pars
Demonstrados os requisitos para a concesso da Tutela
Antecipada inaudita altera pars quais sejam, da exposio
do direito ameaado, da prova inequvoca do direito, da
verossimilhana da alegao e do receio de leso irreparvel,
vejamos:
a- O apelante, APOSENTADO na modalidade TEMPO DE SERVIO
INTEGRAL desde 06/01/1993;
b- Aps aposentar-se, continuou exercendo as mesmas
atividades laborais, na funo de TCNICO EM ENFERMAGEM, na
modalidade empregado, conseqentemente, obrigatoriamente, a
contribuir para o Regime Geral de Previdncia Social;
c- NO H BICE LEGAL para que o Demandante utilize do
instituto DESAPOSENTAO e assim obtenha BENEFCIO DE MAIOR
VALIA;
d- O novo benefcio pleiteado, aps a desaposentao, mais
benfico ao Requerente;
e- Hodiernamente, o apalente possui o total de 50 anos, 10
meses e 11 dias de tempo de contribuio, tempo superior ao
necessrio para aposentar-se por tempo de contribuio na
forma do regramento jurdico atual.

g- fundamentalmente, o autor conta com 70 (setenta) anos de


idade;
Assim, REQUER seja concedida por esta nobre Turma, a tutela
antecipada para que IMEDIATAMENTE seja compelido o InstitutoRu desaposentar o Postulante e CONCOMITANTEMENTE concederlhe nova aposentadoria na modalidade TEMPO DE CONTRIBUIO
nos moldes j explanados.
No mais, quanto aos requisitos legais para a concesso da
antecipao da tutela, esto presentes: o fumus bonis
iuris, que decorre da relevncia da LIMINAR e da viabilidade
do direito material ora discutido; o periculum in mora,
pois sem a concesso da liminar, autorizando o apelante a
renunciar aposentadoria que percebe e aposentar-se pela
mais vantajosa, poder perder o direito que lhe assegurado
e ficar sem a remunerao mensal correspondente - direito
constitucionalmente garantido.
Sendo esta liminar o nico remdio adequado e eficaz a dar
proteo jurdica ao apelante, no sendo a mesma concedida,
como pedida e para os fins aludidos, se vier a ser concedida
posteriormente, poder no encontr-lo mais com vida, haja
vista ser hipertenso e com problemas na prstata. Ademais no
pode esquecer que a aposentadoria de cunho alimentar,
acarretando a sua falta dificuldades financeiras ao apelante
e ofendendo o prprio direito nova aposentadoria do Regime
Geral de Previdncia Social.
O DANO IRREPARVEL decorrer da impossibilidade do apelante
de, aposentar-se de forma mais benfica e sem a remunerao
que lhe conseqente, se tiver que esperar at a deciso
final do processo, causando danos pessoais, profissionais e
funcionais; alm do que manter a situao como est dar
validade a uma situao injusta, abusiva e arbitrria, caso
no seja deferida a liminar de imediato (J.J. Calmon de
Passos - RP, 33/67).
Ademais, vale lembrar que o apelante idoso, conforme dito
anteriormente, contando hoje com 70 anos de idade e, repisese, no apresenta boas condies de sade, qualquer demora em
uma deciso, lhe , por bvio, prejudicial, mormente pelo
fato que de que, no raras vezes, aes como esta costumam se
arrastar por anos.

Nem se diga que a antecipao do provimento conduziria a uma


situao irreversvel, colidindo com a vedao imposta pelo
2 do artigo 273, do CPC.
H que se ter em vista, que aquela restrio no tem
vinculao com dano irreparvel ou de difcil reparao
estes so pressupostos para a concesso do provimento
antecipatrio e sim com a irreversibilidade dos efeitos da
tutela antecipada.
Ad argumentadum tantum, se dos efeitos da antecipao da
tutela resultar prejuzo patrimonial ao Instituto-Apelado,
nada de muito anormal. Ora, o benefcio poder ser cancelado
a qualquer tempo!!!
De fato, ao deparar-se o juiz com uma situao dessas,
necessrio colocar-se na balana, de um lado, os eventuais
prejuzos que decorrero da antecipao da tutela e, de
outro, os correlatos de sua denegao.
Isso porque, o segurado que deve ser considerado
hipossuficiente dessa relao e no o INSS.
Desse modo, ou no se concede a tutela e o apelante poder
no estar vivo daqui a 5 anos, e, nesse interregno, sofrer
prejuzos irreparveis para ao final, ou ao ter a tutela
concedida, haveria possibilidade de causar um prejuzo nfimo
aos cofres pblicos se, ao final, o pedido fosse
improcedente.
Ora, mais que justo ser levado em conta o prejuzo menor,
menos gravoso, considerando, inclusive, a natureza alimentar
do benefcio em tela.
Assim, presentes os pressupostos ensejadores da sua
efetividade, e previstos no art. 273, do Estatuto Processual
vigente, h necessidade de imediata reforma TOTAL da r.
sentena a quo e concesso desse provimento de mrito
DESAPOSENTAO e CONCOMITANTEMENTE E CUMULATIVAMENTE A
CONCESSO DA APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO NOS
MOLDES DA LEGISLAO VIGENTE pois somente assim, estar
satisfeita a tempo esta pretenso deduzida em Juzo.
No caso de descumprimento do provimento jurisdicional, requer
seja aplicada multa diria astreintes , na forma do art.
461, pargrafo 4o do CPC, no valor de R$ 1.000,00 (um mil
reais), por se tratar de obrigao de fazer.

2. Do pedidos
Em face do exposto, o APELANTE requer a este Respeitvel
Juzo:
a- O deferimento da tutela antecipada inaudita altera pars,
para os fins do pedido, com expedio de ofcio ao Instituto
Nacional do Seguro Social - INSS de So Paulo/SP,
comunicando o deferimento da medida;
b- No caso de descumprimento da tutela antecipada pelo INSS,
que se aplique multa diria - astreintes -, na forma do art.
461, pargrafo 4o do CPC, no valor de R$ 1.000,00 (um mil
reais), por se tratar de obrigao de fazer, conforme j
requerido;
c- A REFORMA TOTAL da r. sentena de mrito, para condenar o
INSS a promover a DESAPOSENTAO do Requerente e CONCOMITANTE
E CUMULATIVAMENTE CONCEDERL-HE A APOSENTADORIA POR TEMPO DE
CONTRIBUIO NOS MOLDES DA LEGISLAO ATUAL; SENDO CERTO QUE
MAIS FAVORVEL AO APELANTE;
d- Que seja condenada Autarquia-R ao pagamento da diferena
dos valores referentes s rendas mensais entre o benefcio
atual e a nova aposentadoria a ser concedida, desde o
preenchimento dos requisitos legais para tanto, bem como ao
pagamento das parcelas vincendas;
e- Juros e correes legais;
f- Honorrios advocatcios em 20%.
g A concesso dos benefcios da justia gratuita por ser o
apelante pessoa pobre na acepo jurdica do termo.
Requer por derradeiro que seja assegurado, na forma da lei, a
aplicao dos benefcios de prioridade de tramitao da lide
em questo, sendo determinada Secretaria, as providncias a
serem cumpridas.
Termos em que,

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