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CARREIRAS JURDICAS

Processo Civil
Maurcio Cunha

MEIOS DE PROVA
Os meios de prova so as formas e respectivas
tcnicas utilizadas para se demonstrar a
verdade dos fatos e acontecimentos discutidos
nos autos.
Cada sujeito processual enxerga e narra os
fatos conforme lhe convm. E o rgo judicial,
que respalda suas aes pela imparcialidade,
realiza e/ou permite aos demais sujeitos
processuais produzirem as provas definidas na
legislao ptria, sua frente, alm das provas
consideradas
atpicas,
assistindo-as
e
conduzindo-as, tudo na busca da formao
legitimada do provimento.
Mais importante, porm, do que a enumerao
detalhada das caractersticas de cada um dos
meios de prova, a possibilidade da ampla
produo no espao processual dialogado, e
desde que respeitada incondicionalmente a
garantia do contraditrio.
So meios de prova:
Depoimento pessoal
Confisso
Exibio de documento ou coisa
Prova documental
Prova testemunhal
Prova pericial
Inspeo judicial
DEPOIMENTO PESSOAL (342/347)
O depoimento pessoal o primeiro meio de
prova abordado pelo Cdigo de Processo Civil,
constituindo-se na narrativa, na verso de cada
uma das partes sobre os acontecimentos
levados seara judicial.
Por tal motivo, embora haja entendimento de
que este meio de prova no seria confivel em
razo dos interesses prprios envolvidos, h
casos em que apenas as partes detm o
conhecimento dos fatos e podem esclarec-los.
O depoimento pessoal norteia-se pelo princpio
da oralidade, consistindo, portanto, na oitiva
das partes (incluindo o terceiro interveniente
que assume a posio de parte na demanda,
mas no o assistente simples, por no ser
parte na demanda, mas mera parte no
processo), realizada pelo rgo judicial que,
por sua vez, deve tentar extrair informaes
esclarecedoras e convincentes sobre os fatos

que sero objetos do provimento a ser


emanado.
Esse, inclusive, um dos mais relevantes
sustentculos do princpio da identidade fsica
do juiz (art. 132, CPC), segundo o qual aquele
que instruiu os autos deve emitir o provimento.
A propsito, bvio que o profissional que
acompanhou a instruo processual, em tese,
tem mais condies de julgar a causa de forma
satisfatria, proferindo a deciso com fidelidade
nas provas produzidas e contidas nos autos.
No raras vezes, e a prtica revela tal situao,
o convencimento pode ser firmado durante a
conduo de um depoimento, por exemplo, o
que pode no estar lealmente registrado nos
autos e ser interpretado de outra forma por
outro magistrado.
A oitiva da parte, ainda, pode i) se dar em
razo de requerimento da parte adversa,
intitulado depoimento por provocao, ii) ou
por determinao do rgo judicial, ex officio,
em qualquer fase e para a obteno de
esclarecimentos adicionais, o que se denomina
interrogatrio (art. 342, CPC).
O Ministrio Pblico, quando atua como fiscal
da lei, pode requerer o depoimento pessoal de
ambas as partes.
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 343,
consolida que, uma vez requerido pela parte
contrria, e deferido, caso a parte se recuse ou
no comparea para depor, tem-se que os
fatos afirmados em seu desfavor, sero
tomados como verdadeiros.
Embora a legislao assim estabelea, data
mxima venia, entendemos que a questo
merece cautela, haja vista que, muitas das
vezes, quando isso ocorre, a matria tratada j
encontra-se
demonstrada
nos
autos,
diametralmente em sentido contrrio ao
alegado pela parte que solicitou a oitiva
daquele que no se disps a depor, no
podendo esta recusa, isolada do conjunto
probatrio, bem como o consequente
formalismo processual exacerbado, arruinar o
sentido maior do Estado Democrtico de
Direito no exerccio da funo jurisdicional.
A chamada confisso ficta (examinada no item
seguinte e pertinente confisso), ento, deve
sim ser levada a efeito quando no existirem
nos autos provas suficientes que determinem o
julgamento dos pedidos iniciais em sentido
diverso, pois, nestes casos, fechar os olhos
para as afirmaes dos fatos, concedendo o

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direito a quem no o tem verdadeiramente,


seria um retrocesso, um contrassenso aos
princpios constitucionais to desprezados e
to difceis de serem consolidados.
A negativa em depor pode ser direta ou
caracterizar-se pela omisso em responder ou
por evasivas, cabendo ao rgo judicial
ponderar caso a caso e, diante do restante do
conjunto probatrio, emitir o necessrio
provimento (art. 345, CPC).
Observa-se, ainda, que h casos em que a
escusa de depor justificvel.
Por vezes, sobrepe-se o dever do silncio,
decorrente da proteo constitucional e penal
ao sigilo profissional, noutras, impera-se o
direito ao silncio, como ocorre nas relaes
familiares e de amizade.
A diferena que, na primeira hiptese, a parte
no pode falar e, na segunda, pode abrir mo
do seu direito de silenciar-se, hiptese em que
estar, concomitantemente, assumindo o dever
de no mentir com todos seus respectivos nus
legais.
assegurada parte, ainda, a faculdade de
depor sobre fatos criminosos ou torpes que lhe
so imputados, assim como o dever de no
depor quando, em razo do estado ou da
profisso, tenha que guardar sigilo, no se
aplicando esta ltima ressalva s aes de
filiao, divrcio e anulao de casamento,
pois resta claro que o dever s ocorre quando
envolver fatos relacionados ao estado da
pessoa (art. 347, CPC).
Assim como acontece no mbito penal, a parte
pode silenciar sobre fatos tidos como
criminosos que lhe sejam imputados tambm
no mbito cvel (Nemo tenetur se ipsum
accusare ningum obrigado a acusar a si
mesmo; nemo contra se edere tenetur
ningum obrigado a se denunciar; Nemo
testis contra ipsum ningum testemunhe
contra si mesmo), vez que o direito ao silncio
sobre fatos criminosos tem natureza de direito
fundamental, garantido no art. 5, inc. LXIII,
CF, alm de estar previsto no art. 8 da
Conveno Americana sobre Direitos
Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica).
Infere-se, por bvio, que o dever de sigilo ou
direito ao silncio, abrange os fatos principais e
secundrios se uns e/ou outros puderem
compromet-los, direta ou indiretamente.
Todavia, h casos em que a quebra do sigilo
est amparada pela autorizao do interessado

ou seu representante legal, ou por outro direito


fundamental, situao em que se averigua a
proporcionalidade entre o dever de segredo e o
de comprovar um fato relevante, priorizando o
de maior relevncia naquele caso concreto.
O art. 229, inc. III, CC, acrescenta, ainda, o
direito ao silncio quando o depoimento puder
expor o depoente, parentes at quarto grau,
cnjuge ou amigo ntimo a perigo de vida,
demanda ou dano patrimonial imediato, o que a
doutrina entende que deva ser ponderado pelo
juiz caso a caso, j que em alguns a garantia
ora tratada desarrazoada diante de outros
valores tutelados que prevalecem.
Alm dessas regras, resta a geral de escusa
contemplada no art. 345, CPC. Quando a parte
alegar motivo justo para depor, caber ao
rgo judicial examinar o caso concreto para
aplicar ou no o direito, dada a subjetividade
da norma.
Dando
continuidade
s
espcies
de
depoimento da parte, como visto, este ainda
pode ser determinado ex officio pelo juiz, o que
consubstancia a figura do interrogatrio (art.
342, CPC). A providncia possvel em
qualquer estgio do processo, inclusive na
instncia recursal, havendo farto entendimento
jurisprudencial, inclusive, neste sentido.
Contudo, neste caso, no possvel cominar
pena de confisso ficta se a parte no
comparece ou se recusa a ser interrogada.
Embora existam entendimentos contrrios, no
h dvida de que o interrogatrio um meio de
prova, ainda que pouco utilizado, pois dele o
magistrado pode extrair elementos que,
carreados a outros, corroborem na formao
da convico sobre os fatos.
Certo tambm que, durante seu depoimento
ou interrogatrio, a parte pode acabar
confessando, tcita ou expressamente, a razo
e, via de consequncia, o direito da parte
contrria. Nestes casos, alm da valorao
como prova, sua oitiva poder ensejar punio
por litigncia de m-f, j que ficar clara a
utilizao leviana do Estado para a
consolidao de um direito que sabe no lhe
pertencer.
Acerca do depoimento da parte, para finalizar,
cumpre registrar que os representantes dos
incapazes, quando estes figuram como parte,
so ouvidos como testemunhas, no havendo
que se falar em depoimento pessoal e
confisso.

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J os representantes das pessoas jurdicas,


embora no se trate de depoimento pessoal
propriamente dito, pois a pessoa jurdica no
fala por si, mas atravs de intermedirio,
podem ser autores da confisso se tiverem
poderes constitudos, legal e formalmente, para
tanto e conhecerem efetivamente os fatos.
Vigora o princpio da pessoalidade e da
indelegabilidade.
Indiscutvel, assim, que se trata de meio de
prova extremamente importante na construo
e elaborao do provimento, vez que, aliado ao
restante do conjunto probatrio, poder
contribuir, e muito, para a consolidao do
convencimento do rgo judicial.
a oportunidade processual, seja o
depoimento pessoal, seja o interrogatrio,
para que se afira, de forma criteriosa, o
comportamento daquele que inquirido, sendo
possvel certificar sua relevncia diante das
demais provas coligidas.
Momento procedimental: a) propositura:
petio inicial para o autor e contestao para
o ru; b) admissibilidade: se dar na fase de
saneamento do processo; c) produo:
intimao da parte, sob pena de confisso, e
realizao na AIJ (a parte no poder trazer
consigo, por escrito, suas explicaes, apenas
consultas a breves notas com a finalidade de
completar os esclarecimentos (art. 346, CPC);
d) valorao: ser valorado no momento em
que o juiz proferir sua sentena.
CONFISSO (348/354)
A confisso nada mais do que o
reconhecimento voluntrio da ocorrncia de um
fato, simples ou jurdico, contrrio ao seu
interesse e, via de consequncia, favorvel
parte adversa. Trata-se de figura ntima e
diretamente
vinculada
ao
depoimento
pessoal, no sendo por outro motivo que
ambos os meios so estudados conjuntamente.
A confisso, portanto, somente se configura
quando o fato narrado for desfavorvel ao
confitente e favorvel outra parte, bem como
prprio daquele que o traduz, pois do contrrio
configuraria testemunho, e no confisso.
So, assim, elementos da confisso: a) o
sujeito declarante (elemento subjetivo); b) a
vontade para declarar (animus confitendi,
elemento intencional); c) fato contrrio ao
confitente (elemento objetivo).

O declarante a parte, que pode confessar


diretamente ou por meio de procurador com
poderes especiais para este fim.
E por no ser um negcio jurdico, no pode se
dar sob condio ou termo. um ato jurdico
em sentido estrito, voluntrio de efeitos
necessrios ex vi legis. Observa-se que o art.
213, CC, no dispe sobre invalidade, mas
sobre ineficcia da confisso feita por quem
no disponha dos direitos a ela relacionados.
Se a confisso fosse negcio jurdico,
estaramos diante de uma causa de invalidade.
A confisso traduz a exata percepo dos fatos
apresentados, constituindo, pois, meio eficiente
de prova a partir do instante em que no colida
com o restante do conjunto probatrio. A
vontade
do
confitente
direciona-se

declarao de um fato e no produo de um


efeito jurdico.
A
confisso
distingue-se,
porm,
do
reconhecimento do pedido. Naquela o objeto
o fato, enquanto nesta o requerido aceita a
pretenso do requerente, constituindo-se um
negcio jurdico.
E aqui a distino se mostra extremamente
importante, principalmente se levado em conta
o resultado final a ser proferido. que a
confisso, por parte do requerido, de um
determinado fato trazido aos autos pelo
requerente, nem sempre significa abdicao de
xito no processo. J quando h o
reconhecimento do pedido, resolve-se o
mrito da causa, sagrando-se o autor vitorioso
em suas pretenses.
Resta, ainda, objetivamente, distinguir a
confisso da admisso, por ser igualmente
importante para a correta compreenso do
instituto. A primeira caracteriza-se por conduta
ativa, comissiva, enquanto que a segunda
decorre da omisso, conduta passiva.
Exemplificando, o procurador no pode
confessar se no tiver poderes expressos
neste sentido, mas pode admitir.
Doutrinariamente, a confisso classificada
como real, efetivamente feita pelo confitente,
ou ficta, que aquela que reputa-se ocorrida
em razo da revelia. Pode ser, ainda, judicial,
extrajudicial, espontnea ou provocada.
Diante do exposto, possvel afirmar que o ato
jurdico da confisso, dentro do contedo
probatrio revestido de credibilidade, produz
alguns efeitos processuais, a saber: a) implica
na abdicao do direito de a parte produzir

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prova sobre o fato confessado; b) a parte


adversria fica liberada do nus da prova dos
fatos que afirmou; c) no vincula o magistrado,
que, diante do restante do conjunto probatrio,
poder firmar convencimento diverso, o
motivando; d) a confisso extrajudicial,
denominada imprpria, feita por escrito parte
ou a quem a represente, tem a mesma eficcia
probatria da judicial; e) j a confisso feita a
terceiro ou contida em testamento no
produzir efeitos tpicos do depoimento
confessrio.
E a legislao ainda regulou a confisso por
representante,
estabelecendo
que
o
representante legal do incapaz no pode
confessar fato que diga respeito ao
representado, sendo, portanto, a confisso, em
tais
casos,
ineficaz,
recebida
como
testemunho.
J a confisso de representante de pessoa
jurdica s eficaz se recair sobre fato contido
em seu pode especial de confisso, caso
contrrio, tambm considerado testemunho,
a ser valorado livremente pelo juiz.
O art. 352, CPC, trata da possibilidade de
revogao da confisso, mas aborda, na
verdade, hipteses de invalidao, o que foi
tecnicamente corrigido no art. 214, CC.
Aspecto que deve ser relevado pelo rgo
judicial relaciona-se com o fato de a confisso
no ter natureza negocial, sendo, assim,
irrevogvel, podendo ser invalidada em razo
de erro de fato ou de coao.
Infere-se, por fim, e no que interessa ao
presente estudo, que a confisso indivisvel,
o que significa que a parte no pode invoc-la
apenas naquilo que a beneficie, rejeitando-a no
que lhe for desfavorvel, o que se revelaria
conduta extremamente temerria e de m-f
(art. 354, CPC).
Diverge do que ocorre na chamada confisso
complexa, configurada quando a parte admite
o fato do qual decorre o pedido e alega fato
novo e at ento estranho aos autos, capaz de
ensejar defesa de direito material ou a
propositura de reconveno. Neste caso o
depoimento

cindvel,
podendo
ser
desmembrado em confisso e alegao.
Tal qual o depoimento pessoal da parte, a
confisso meio de prova de inegvel
importncia (embora Daniel Assumpo, Joo
Batista Lopes e Vicente Greco Filho entendam
tratar-se do resultado de outros meios de

prova), em que se percebe a abdicao de um


direito material e a possibilidade de exonerao
da prova do fato pela parte contrria, desde
que em harmonia com o restante das provas
inseridas nos autos, produzidas, claro, sob o
crivo do contraditrio.
Importa, uma vez mais, reconhecer que a
confisso no pode, sob os olhares do rgo
judicial, servir de lastro exclusivo para a
emisso de determinado provimento. Eduardo
Cambi, traando um paralelo com o Processo
Penal, assim se pronuncia:
em outras palavras, a confisso no basta
para que o juiz considere os fatos confessados
verdadeiros. Essa assertiva ganha maior
relevncia nos processos civis inquisitrios
(v.g., os que versam sobre direito de famlia).
Nesses casos, o problema de fcil
compreenso, porque se pode fazer um
paralelo com o processo penal. Atente-se que,
se, neste processo, no basta a confisso do
ru para a sua condenao, uma vez que o
Estado somente tem interesse de punir o
acusado se o crime realmente aconteceu e se
foi efetivamente praticado pelo confitente (caso
contrrio, ficaria sem sentido a mxima do in
dubio pro reo)....
EXIBIO DE DOCUMENTO (355/363)
Ainda que tratada como meio de prova
autnomo, a exibio de documento pode ser
considerada um meio de obteno de
elementos de prova documental por estar a ela
diretamente relacionada.
O legislador processual civil ptrio deixou
assentado, ento e inicialmente, que, se a
parte estiver impossibilitada de obter o
elemento de prova de que precisa ou se o
rgo judicial entender imprescindvel sua
obteno (para fins de embasar sua
motivao), possvel, com fulcro no art. 399,
CPC, requisitar s reparties pblicas, em
qualquer tempo ou grau de jurisdio, as
certides necessrias prova das alegaes
das partes e os procedimentos administrativos
nas causas em que forem interessados a
Unio, o Estado, o Municpio, ou as respectivas
entidades da administrao indireta.
J em relao exibio, o mesmo legislador
processual civil ptrio estabeleceu que o
pedido pode ser formulado por qualquer das
partes em face da outra, ou pelo terceiro

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interveniente,
conforme
procedimento
regulamentado nos arts. 355/359, CPC.
Procedimentalmente, uma vez deduzido o
pedido, o juiz intimar a parte contrria para
que sobre ele se manifeste, na prpria pea de
resposta, se o pedido for formulado pelo autor
em sua inicial; na rplica, se cabvel, quando o
pedido for formulado pelo ru em sua
contestao; em 5 (cinco) dias, contados da
intimao, nos demais casos (art. 357, CPC).
A necessidade premente a de que o
requerido seja regularmente intimado, ocasio
em que poder exibir o documento ou coisa;
permanecer silente, caso em que o rgo
judicial estar autorizado a presumir como
verdadeiros os fatos que se pretendia provar
por meio do documento ou coisa (art. 359, inc.
I, CPC); recursar-se a exibir o documento
(amparado no art. 363, CPC); negar que o
documento ou coisa esteja em seu poder, caso
em que o requerente poder produzir prova
para demonstrar o contrrio (art. 357, CPC), o
que, uma vez comprovado, possibilitar ao juiz
presumir como verdadeiros os fatos (art. 359,
inc. I, CPC).
A exibio de um documento, ainda, pode ser
requerida em face de um terceiro, dando
ensejo a um processo incidental, deflagrando
uma nova relao jurdica processual, que
passa a vincular o requerente e o terceirorequerido.
Quando se tratar da hiptese indicada no
pargrafo anterior, o terceiro, devidamente
citado, pode assim proceder: exibir o
documento ou coisa; permanecer silente,
comportamento equiparado recusa tcita (art.
362, CPC); recusar-se a exibir o documento ou
coisa, com fundamento na hiptese do art.
363, CPC, cabendo ao rgo judicial ponderar
os interesses em jogo, e, entendendo ilegtima,
determinar o depsito do documento ou coisa,
sob pena de busca e apreenso (art. 362,
CPC); negar que o documento ou coisa esteja
em seu poder, caso em que o juiz determinar
a instruo, se necessrio, do processo
incidental, facultando ao requerente produzir
prova para demonstrar que o documento ou
coisa est com o requerido (art. 361, CPC),
podendo, o juiz, ordenar a apresentao do
documento, sob pena de busca e apreenso.

PROVA DOCUMENTAL (364/399)


A prova documental, tambm chamada de prconstituda, se apoia na comum lio
doutrinria de ser a mais importante dentre
todos os demais meios de prova, alm de
segura (que no se esvai com o tempo) e de
possibilitar uma compreenso imediata do fato
que retrata, afastando, dessa forma, qualquer
tipo de subjetivismo.
A questo que deve ser enfrentada, no que
interessa para a presente pesquisa, diz
respeito admissibilidade da prova documental
e a uma eventual ausncia de limitao legal
dessa admissibilidade, o que interferiria,
sobretudo, na motivao dos provimentos.
Por outro lado, no que concerne valorao,
ainda que a doutrina aponte que a legislao
brasileira tenha adotado o denominado
princpio do livre convencimento motivado,
possvel afirmar que alguns dispositivos legais
do nosso texto processual civil impem certa
valorao aos meios de prova estabelecidos,
como, por exemplo, relativamente s
reprodues (art. 365), ao documento
particular (art. 368), aos meios de transmisso
de dados (art. 372), s reprodues mecnicas
e eletrnicas (art. 383), aos documentos
defeituosos (art. 386) etc.
H que se ponderar, todavia, que a presuno
que se extrai do que estabelecido legalmente
(para a avaliao dos documentos) relativa,
podendo o rgo judicial, se assim entender no
caso concreto, e diante do restante do conjunto
probatrio, conferir diversa valorao a essas
provas, evidentemente, como propugnamos,
motivando o provimento e legitimando-o.
No demais recordar, ainda, que o avano
tecnolgico dos dias atuais proporcionou um
novo espao para as relaes jurdicas
(concretizadas por telefones ou por sites, por
exemplo), motivo pelo qual a preferncia e o
culto exagerado prova documental j no
mais subsistem, cabendo ao legislador ptrio,
inclusive, rever o entendimento de que, para
certos casos, o nico meio de prova admissvel
seria o documental (vide art. 366, CPC).
De qualquer forma, consideremos, com
Francesco Carnelutti, que documento tudo
aquilo em que estejam inseridos dados que
transmitam ideias ou demonstrem fatos.
Alis, o mesmo jurista italiano que traa a
distino entre fato representativo e fato

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representado. De acordo com suas lies, a


representao um sucedneo da percepo;
serve para despertar, mediante um equivalente
sensvel, a ideia que viria primariamente pela
percepo de um fato.
A existncia de uma coisa j um fato da vida.
Quando essa coisa registra a ocorrncia de um
outro fato, diz-se que ela um fato
representativo e que o fato por ela
documentado o fato representado. Por
conseguinte, tem-se que documento no se
resume ou se confunde com prova escrita. H
prova documental no escrita (uma fotografia,
por exemplo) do mesmo modo que h prova
escrita no documental (um laudo pericial, por
exemplo).
No que pertine aos meios e fontes de prova,
ainda possvel afirmar que documento nada
mais do que de onde se extrai a informao
sobre o fato ou ato nele representado, a fonte
da prova. A prova documental, por sua vez, o
meio pelo qual essa fonte levada e
materializada/instrumentalizada
no
procedimento.
Porque importante, dentro da ideia de ampla
produo
probatria
alicerada
na
compreenso
da
prova
como
direito
fundamental, no se pode confundir, tambm,
prova documental e prova documentada, uma
vez que a primeira se apresenta como o fato ou
algo relativo ao fato espelhado em um
documento, ao passo que a segunda se
incorpora nos meios de prova materializados,
registrados nos autos do processo.
preciso tambm abordar os dois tipos de
documentos destacados pela doutrina: o
instrumento e o documento em sentido estrito.
Instrumento o documento preparado
justamente para produzir prova de um fato ou
negcio jurdico (exemplo: contrato de compra
e venda). Por sua vez, documento em sentido
estrito o formado sem finalidade ou objetivo
especfico de utiliz-lo futuramente para provar
fato ou situao nele espelhado (a fotografia,
por exemplo).
Observa-se, a propsito, que o Cdigo de
Processo Civil, ao tratar de documento pblico,
assimila as ideias de documento e de
instrumento pblico. Contudo, conhece e utiliza
a distino entre as duas figuras. Instrumento
a prova pr-constituda, destinada a prestar-se
como prova no futuro, capaz de representar
diretamente um fato relevante; documento

toda prova apta a diretamente representar um


fato, mas que no tenha, em sua origem, sido
constituda para tal finalidade.
A prova pode ter dois autores, aquele que a
realizou materialmente, chamado de autor
imediato, e aquele que a registrou/formalizou,
conhecido como autor mediato, decorrendo da
a distino feita por Francesco Carnelluti, entre
autore e lavoratore. Segundo o processualista
italiano, elaborador qualquer um que
emprega as prprias energias ao atingimento
de um resultado til; autor, quem emprega
energia ao atingimento de um resultado
prprio. Na noo de elaborador decisiva a
pertinncia da energia; na noo de elaborador
decisiva a pertinncia da energia; na noo
de autor a pertinncia do resultado.
Referida distino relevante para a
identificao do documento como pblico ou
privado.
Documento pblico aquele que se forma
perante o oficial pblico, escrivo, tabelio ou
servidor pblico. Pblico, pois, o documento
formado perante e por autoridade pblica, no
exerccio de suas atribuies legais. Ao
contrrio, o conceito de documento particular
se torna por excluso, como sendo aquele em
que, para a sua formao, no contribuiu
qualquer agente pblico exercendo funo
pblica.
Por sua vez, os arts. 364/389, CPC, cuidam da
eficcia probatria do documento.
A presuno de autenticidade e de veracidade
do contedo do documento pblico decorre da
f pblica que lhe reconhecida. preciso
distinguir, no entanto, o que o oficial declara e
o que ao oficial declarado. A f pblica
acoberta apenas o que declarado pelo oficial,
mas no atribui veracidade a declarao feita
ao oficial pelo interessado.
Para que o documento possua f pblica, no
basta, porm, que seja elaborado por um
servidor pblico, necessrio que tal se d no
exerccio regular de sua funo pblica, cujas
atribuies (competncia) abranjam conferir f
pblica
especificamente
ao
documento
elaborado.
O art. 215, CC, estabelece que a escritura
pblica faz prova plena. Essa expresso deve
ser bem compreendida e interpretada luz do
princpio do livre convencimento motivado.
Na verdade, a interpretao que se deve
conferir ao documento pblico a de que a

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autenticidade e a veracidade do seu contedo


gozam de presuno relativa. Assim, no se
pode dizer que o documento pblico absoluto
e que o seu contedo deve sempre prevalecer
sobre todo e qualquer outro documento ou
meio probatrio.
A legislao processual civil exige, em alguns
casos, a forma especial como da substncia do
ato jurdico (ad solemnitatem). A escritura
pblica, por exemplo, exigida em relao
constituio, transferncia ou renncia de
direitos reais sobre imveis de valor superior a
trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no
pas, para os quais se exige, como elemento, a
escritura pblica (art. 108, CC). Aqui, o que se
mostra razovel, nenhum outro meio, por mais
especial que seja, poder suprir-lhe a falta (art.
366, CPC).
A propsito, realando a importncia do
instrumento pblico, seu contedo e aspectos
formais, estabelece o art. 367, CPC, que o
documento,
feito
por
oficial
pblico
incompetente, ou sem a observncia das
formalidades legais, sendo subscrito pelas
partes, tem a mesma eficcia probatria do
documento particular.
A validade do ato administrativo, no demais
enfatizar, est condicionada competncia do
agente pblico, podendo, o vcio, se revelar
pela usurpao de funo (quando algum
exerce as atribuies prprias de agente
pblico sem ter esta qualidade), pelo excesso
de poder (quando o agente excede os limites
de sua competncia) e pelo exerccio de
funo de fato (quando o agente est investido
irregularmente no cargo, emprego ou funo,
mas aparentemente a situao legal).
Por sua vez, o vcio de forma, conforme reza o
art. 2, nico, letra b, Lei Federal n
4.717/65, consiste na omisso ou na
observncia incompleta ou irregular de
formalidades indispensveis existncia ou
seriedade do ato.
Importante destacar, porm, que, em que pese
configurar requisito de validade do ato
administrativo, a incompetncia do agente
pblico, se demonstrada a boa-f da parte,
vem sendo relevada. Trata-se da chamada
teoria do funcionrio de fato (tambm
conhecida por teoria do agente pblico de fato),
que privilegia a segurana jurdica e a
confiana depositada pelo particular naquele

que, aparentemente, reunia todas as


caractersticas de um agente pblico.
Em outras hipteses, como j visto, o
documento irregular, ainda que pblico, ter
valor de um documento particular, se o
subscritor no impugnar seu contedo ou
autenticidade na forma e prazo legais, ou se
sua autenticidade for induvidosa porque
reconhecida pelo tabelio ou admitida pela
parte, conforme dico do art. 368, caput,
CPC, c/c art. 219, CC, e dos arts. 369, 372 e
373, caput, CPC.
Quanto aos documentos particulares e sua
fora probante, possvel extrair as seguintes
concluses: o reconhecimento expresso ou
tcito da autenticidade do contedo do
documento pode ser anulado quando ficar
demonstrado ter sido produzido por erro, dolo
ou coao;as declaraes lanadas num
documento no podem ser presumidas
verdadeiras em relao a quem no o
subscreveu; as declaraes contidas em um
documento fazem prova contra o signatrio
quando lhe forem desfavorveis, at porque
no se concebe que, normalmente, o homem
minta ao declarar contra si; as declaraes,
quando favorveis ao signatrio, no lhe
servem de prova contra a outra parte, se esta
no participou de sua formao e com ela
anuiu (documento unilateral); o contedo das
declaraes presume-se conhecido por quem o
subscreve e por quem delas tomou cincia
inequvoca, no podendo ser opostas a
terceiros.
Prosseguindo, tem-se que os documentos
particulares chamados testemunhais so
aqueles que contm declarao de cincia
(relativa a determinado fato) provando a
declarao (mas no o fato declarado),
cabendo ao interessado o nus de provar sua
veracidade.
De outra sorte, o telegrama, o radiograma, o
telex, o fac-smile e outros meios de
transmisso de dados tm fora probatria
inerente ao documento particular, devendo, no
entanto, o original, estar assinado pelo
remetente.
O documento particular indivisvel, no
podendo a parte valer-se do que lhe
favorvel e recusando-o naquilo que lhe for
desfavorvel, salvo se provar que estes no
tm fundamento.

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Nesses casos, ou seja, quando um documento


possuir disposies em dois sentidos
controversos, cabe ao juiz valer-se da regra de
valorao das provas produzidas, direcionando
seu raciocnio segundo o sistema do livre
convencimento motivado.
O documento, ainda, pode conter vcios
extrnsecos e intrnsecos.
Por vezes, o vcio pode gerar a falsidade do
documento. A falsidade ocorre quando se
forma um documento no verdadeiro, seja em
sua formao, seja na alterao de um
documento verdadeiro.
A falsidade pode ser material ou ideolgica. A
falsidade material consiste na ofensa verdade
devida formao de documento falso ou a
alteraes
introduzidas
em
documento
verdadeiro. Por sua vez, falsidade ideolgica
consiste na introduo de fatos ou declaraes
falsas em um documento materialmente
verdadeiro. Por bvio que o documento cuja
falsidade for arguida, e reconhecida, no
poder ser considerado como fonte de prova.
Quanto
aos
documentos
eletrnicos
(perfeitamente inseridos no contexto atual das
relaes jurdicas, restando desenvolver as
tcnicas j existentes para lhes dar maior
segurana e confiabilidade), para que,
efetivamente, possuam valor probatrio,
fundamental se mostra a avaliao do grau
desegurana e de certeza que tenham,
sobretudo quanto sua autenticidade, que
permite identificar a sua autoria, a sua
integridade,
que
permite
garantir
inalterabilidade do seu contedo. Somente a
certeza quanto a esses dados que poder
garantir
a
eficcia
probatria
desses
documentos.
Como tcnicas j existentes e que esto
relacionadas aos documentos eletrnicos,
podem ser apontadas nos dias atuais: a
assinatura digitalizada; as firmas biomtricas;
as senhas pessoais (PIN ou Password); a
esteganografia, que transforma o documento
em um cdigo; a criptografia, tcnica mais
segura que hoje se tem conhecimento.
Produzida a prova documental, dizer, juntado
um documento aos autos e intimada a parte
contrria para manifestar-se sobre ele,
possvel que ela adote as seguintes atitudes:
impugnar a juntada do documento ao
argumento de que a prova documental naquele
caso ou momento inadmissvel; admitir

expressa ou tacitamente a prova documental e


arguir sua falsidade atravs de declarao
incidental de que tratam os arts. 390 e
seguintes, CPC; suscitar a falsidade do
documento, impugnando sua autenticidade ou
o seu contedo, sem necessariamente suscitar
o incidente do art. 390, CPC; argumentar
quanto sua eficcia probatria.
PROVA TESTEMUNHAL (400/419)
A importncia da prova testemunhal nos pases
que fazem parte do chamado sistema da civil
law tende a ser menor, contrariamente ao que
ocorre com os pases do common law. Sob o
aspecto tcnico, porm, prova testemunhal,
por no permitir o conhecimento direto do fato,
no atribuda, regularmente, grande eficcia.
Conceitualmente, a verso dos fatos ou de algo
relacionado a eles, declarada por pessoas
alheias relao processual, denomina-se
prova testemunhal. Portanto, nenhuma pessoa
vinculada causa pode ser testemunha no
processo.
A testemunha depe sobre o que presenciou
ou ouviu, como, por exemplo, o estampido de
um tiro. No obstante, o denominado
depoimento referencial, aquele em que
algum alega ter ouvido de outrem algo sobre
o fato, no tem validade de prova testemunhal,
podendo, to-somente, configurar indcio, o
que, segundo propomos em nossa tese, no
pode ser aceito como meio de prova.
Da mesma forma, no possui validade aquilo
que a testemunha pensa ou imagina sobre os
fatos. O depoimento da testemunha no deve
conter pareceres ou opinies, devendo se ater
ao que realmente presenciou sobre os fatos.
Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz
Arenhart explicitam que:
A testemunha deve narrar o fato, sem se
preocupar em qualifica-lo tecnicamente, ou
ainda em demonstrar seu significado. Em
outras palavras, no cabe testemunha dizer
que a no realizao de uma obra, em uma
perspectiva de engenharia civil, foi fundamental
para a ocorrncia do evento. Isso questo
que deve ser elucidada por perito. Nesse
exemplo, a testemunha deve apenas declarar
se a obra foi ou no realizada. A prova
testemunhal no constitui meio hbil para levar
ao processo dados tcnicos ou anlises
tcnico-cientficas isso se faz por meio de

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prova pericial, motivo pelo qual, se for essa a


inteno da parte, a prova testemunhal deve
ser indeferida.
H, porm, situaes em que algum
presencia um fato, seja intencional ou
circunstancialmente, para a eventualidade da
sua discusso no futuro. Essa pessoa pode ou
no ter conhecimento tcnico a respeito do
tema a ser presenciado. Quando tem
conhecimento tcnico, pode ser ouvida como
testemunha ou nomeada como perito, contudo,
no podendo exercer as duas funes.
Quando a pessoa presta depoimento como
testemunha ela declara o que viu, enquanto
que o perito emite parecer tcnico sobre a
questo. No h, no entanto, como desvincular
por completo o juzo tcnico do profissional,
quando este ouvido como testemunha.
Muitas vezes, entretanto, ainda que as
testemunhas tenham conhecimentos tcnicos,
a percia faz-se necessria para esclarecer
tecnicamente algum ponto crucial, o que ser
examinado quando da anlise deste instituto.
bvio que a declarao da testemunha recai
sobre algo j concretizado. Ainda que o
objetivo da parte seja a prova de uma questo
futura, o que pode ser evidenciado pela
testemunha apenas um acontecimento
pretrito que guarda relao com o que se
pretende demonstrar que pode vir a ocorrer.
Por outro lado, dispensada estar a prova
testemunhal se os fatos desfavorveis
posio da parte no processo forem por ela
confessados, ou se j tiverem sido
comprovados documentalmente (sem que
tenha sido arguida sua falsidade), tendo em
vista o princpio constitucional da efetividade e
da durao razovel do processo. Quando um
fato j est provado, desde que sob o crivo do
contraditrio, no h razo para se alongar
desnecessariamente o tempo do processo.
Importante destacar que o art. 393, CC
portugus, n 2, ao tratar da inadmissibilidade
da prova testemunhal, consolida que no
admitida prova por testemunhas quando o fato
estiver plenamente provado por documento ou
por outro meio com fora probatria plena.
Porm, ressalta-se, que o n 3 do mesmo
artigo, deixa claro que essa regra no
aplicvel a simples interpretao do contexto
do documento.

Existem fatos, porm, que somente podem ser


provados por meio de documento, consoante
teor do que dispe o art. 400, inc. II, CPC.
Por sua vez, o art. 366, CPC, ao prescrever
que quando a lei exigir, como da substncia
do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra
prova, por mais especial que seja, pode suprirlhe a falta, deixa assentado que o documento
constitui-se requisito para a validade do ato, de
forma que, no existindo o documento, o ato
invlido, sendo a prova testemunhal irrelevante
e desnecessria.
Em outros casos, os fatos somente se
esclarecem mediante prova pericial. Todavia,
nestas circunstncias pode-se admitir a prova
testemunhal tcnica, que, por seu juzo de
conhecimento tcnico sobre o assunto, pode
ser confrontada com o resultado pericial.
A prova testemunhal bem vinda quando se
busca elucidar fato que possa ser descrito,
ainda que tecnicamente. Nessa situao,
possvel questionar a opinio tcnica da
testemunha por meio da prova pericial, o que
no significa que a prova testemunhal tcnica
no possa ser admitida isoladamente ou que
deva ser substituda pela prova pericial,
imperando-se, no entanto, a necessidade de se
investigar a capacidade e idoneidade
profissional do depoente.
O art. 401, CPC, com regra similar ao teor do
art. 2.721, Cdigo Civil italiano, probe, por
sua vez, a produo de prova exclusivamente
testemunhal em relao a contratos de valor
superior a 10 (dez) salrios mnimos, no
vedando, portanto, nestes casos, a convivncia
da
prova
testemunhal,
a
ttulo
de
complementao, com outras.
De se destacar, ainda, que, no direito italiano, o
juiz pode admitir a prova testemunhal, ainda
que o valor do objeto do contrato seja superior
ao limite legal, considerando-se a qualidade
das partes, a natureza do negcio jurdico e
qualquer outra circunstncia, o que encontra
semelhana, por evidente, no texto legal
brasileiro.
Contudo, o Superior Tribunal de Justia j se
manifestou no sentido de que o dispositivo
infraconstitucional em questo deve ser
interpretado cum grano salis, o que significa
que o rgo judicial, em sua atribuio de
julgar,
pode
valorar
a
prova,
independentemente de valores ou regras
infraconstitucionais (RSTJ 62/417).

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Nota-se, entretanto, que a vedao legal


relativa prova exclusivamente testemunhal
no se aplica prova relacionada com a
interpretao do contrato, o que, inclusive,
afirmado textualmente pelo Cdigo Civil
portugus.
O art. 402, CPC, por sua vez, registra que
Qualquer que seja o valor do contrato,
admissvel a prova testemunhal, quando: I
houver comeo de prova por escrito,
reputando-se tal o documento emanado da
parte contra quem se pretende utilizar o
documento como prova; II o credor no pode
ou no podia, moral ou materialmente, obter a
prova escrita da obrigao, em casos como o
de parentesco, depsito necessrio ou
hospedagem em hotel.
Consoante se infere da leitura do dispositivo
legal em exame, o inciso I esclarece a
questo, afirmando que, para a caracterizao
de comeo de prova escrita, o documento deve
emanar da parte contra quem se pretende
utilizar
o
documento
como
prova,
acrescentando que o ru tambm pode
produzir prova testemunhal quando h comeo
de prova escrita proveniente do autor.
Entende-se por comeo de prova por escrito
a prova que seja capaz de trazer ao rgo
judicial uma convico de que o fato afirmado
verossmil e que a sua convico sobre o litgio
poder se formar a partir da prova testemunhal.
Portanto, comeo de prova escrita no pode
ser equiparado a documento em sentido estrito,
pois este suficiente para demonstrar o fato e
aquele deve ser conjugado com a prova
testemunhal.
A prova deve emanar da parte, seja por escrito
ou no, no podendo prover de terceiro. Assim,
a declarao escrita por terceiro no pode ser
considerada comeo de prova por escrito.
Este tipo de prova, embora escrita,
considerada testemunhal, enfraquecida pelo
fato de ter sido formada distncia do
contraditrio e do controle da parte adversa.
J o inciso II refere-se impossibilidade
material, situao que ocorre quando a
exigncia da comprovao no seria racional
nas circunstncias do caso concreto, sendo,
assim, justificvel a sua dispensa. J a
impossibilidade moral ocorre quando o fato
diz respeito s pessoas ligadas por um vnculo
de amizade ou parentesco, o que, por si s,
substitui a comprovao por escrito.

A parte inocente pode provar por meio de


testemunhas, nos contratos simulados, a
divergncia entre a vontade real e vontade
declarada e, nos contratos em geral, os vcios
do consentimento (art. 404, CPC).
Observa-se que a regra geral a de que a
prova testemunhal sempre admissvel,
conforme se denota da leitura do caput do art.
400, CPC. Como esta regra foi excepcionada
pelo dispositivo que veda a exclusividade
testemunhal nos contratos cujo valor exceda o
dcuplo do salrio mnimo, o legislador tratou
de estabelecer, no art. 404, a exceo da
exceo, autorizando a prova testemunhal nos
casos de simulao e de vcios do
consentimento.
Como o art. 184, CPC, afirma a cindibilidade
do ato jurdico, consequentemente, o vcio
pode atingir apenas parte do negcio jurdico,
cabendo quele que alega que o todo est
viciado, o nus de prov-lo, assim como aquele
que argumenta que apenas parte contm vcio,
a
incumbncia
de
demonstrar
esta
parcialidade.
Prosseguindo, o art. 405, CPC, consolida que
podem depor como testemunhas todas as
pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou
suspeitas.
No direito alemo, e especialmente no direito
anglo-americano, qualquer pessoa pode depor
na qualidade de testemunha, atribuindo-se ao
juiz o poder de valorar tais depoimentos e
deferindo-se pessoa chamada a depor o
poder de se recusar, desde que motivando a
recusa.
Relativamente ao depoimento de menor de 16
(dezesseis) anos, no h dvidas de que sua
fala pode se constituir em slido elemento de
convico. Se essa declarao pode conter
algum vcio, encobrindo a verdade, isso
poder ser aferido por ocasio do ato
processual instrutrio, mediante a valorao a
ser realizada. No obstante, o Cdigo Civil
vigente no confere oportunidade para tal
valorao, admitindo-o apenas em relao aos
fatos
que
sejam
de
seu
exclusivo
conhecimento (art. 228, nico). De qualquer
forma, ao admitir, ainda que excepcionalmente,
o depoimento do menor, o texto apresentou
evidente avano, j que descartou a ideia de
que os menores seriam incapazes para depor,
como afirma do art. 405, 1, inc. III, CPC.

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O art. 405, p. 1, inc. I, CPC, por sua vez,


probe o depoimento do interdito por demncia,
enquanto que o inciso II do mesmo dispositivo
afirma que o acometido por enfermidade ou por
debilidade
mental
somente
esto
impossibilitados de depor se, ao tempo em que
ocorreram os fatos, no podiam discerni-los, ou
se, ao tempo em que forem chamados para
depor, no estivessem habilitados a transmitir
as suas percepes.
Recorda-se que a admisso do depoimento
testemunhal deve passar pela aferio da
credibilidade
da
testemunha,
sendo
imprescindvel a oitiva do doente mental para
verificar sua capacidade de discernimento na
poca em que os fatos ocorreram. Caso seja
caracterizado apenas posteriormente que o
depoimento no poderia ter sido prestado, a
prova testemunhal no poder ser valorada.
O art. 405, 1, inc. IV, CPC, e o art. 228, CC,
estabelecem que o cego e o surdo no podem
prestar depoimento quando a cincia do fato
que se quer provar depender dos sentidos que
lhes faltam. Ora, se o cego no possui um dos
sentidos, e o fato que pode relatar somente
pode ser percebido por meio do sentido que lhe
falta, lgico que ele no pode declar-lo.
Nada impede, porm, que o cego se pronuncie
sobre algo que tenha ouvido e o surdo por algo
que tenha visto.
De se observar, por fim, que as testemunhas
reconhecidas como impedidas ou suspeitas
(art. 405, 2 e 3, CPC) podem, se o caso, e
se forem estritamente necessrias suas falas,
serem
ouvidas,
independentemente
de
compromisso (art. 405, p. 4, CPC). As
declaraes prestadas, a despeito do que
preconiza a legislao no sentido de que
cabero ao juiz conferir, a elas, o valor que
meream, sero consideradas como um todo
no acervo probatrio, mesmo porque cedio
que inexiste hierarquia entre as provas.

PROVA PERICIAL (420/439)


A prova pericial advm da necessidade de se
demonstrar no processo fato que dependa de
um conhecimento tcnico especializado, que
esteja alm dos saberes que podem ser
exigidos do homo medius e do juiz.
O fato que requer conhecimento tcnico no
interessa
apenas
ao
juiz,
mas
fundamentalmente s partes, que tm o direito
de discuti-lo de forma adequada, mediante, se
for o caso, a indicao de assistentes tcnicos.
Denota-se que a legitimidade do resultado da
prova pericial requer que as partes tenham tido
a devida possibilidade de participar em
contraditrio da sua formao.
Enquanto a prova testemunhal se destina a
apontar ao processo apenas uma verso leiga
sobre os fatos, a prova pericial tem por objetivo
uma anlise tcnica e cientfica acerca dos
mesmos.
O perito a pessoa fsica ou jurdica com
conhecimento tcnico adequado e suficiente
considerada idnea e isenta pelo juiz
convocada para esclarecer algum ponto que
exija conhecimento tcnico especial.
Aplicam-se ao perito no intuito de assegurar
a sua imparcialidade as mesmas causas de
impedimento e suspeio atinentes ao juiz
(arts. 138, III, e 423, CPC). Por isso, o perito
deve se declarar suspeito diante de qualquer
um dos motivos dos incisos dos arts. 134 e
135. Caso assim no proceda, a parte dever
arguir o impedimento ou a suspeio em
petio fundamentada e devidamente instruda,
na primeira oportunidade em que lhe couber
falar nos autos.
Apontado o impedimento ou a suspeio,
determina-se a autuao da petio em
separado e, sem suspender a causa, ouve-se o
perito no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a
prova quando necessria, para, ento, julgarse o pedido (art. 138, 1, CPC).
O resultado da prova pericial e o juzo dos
assistentes tcnicos so ento transmitidos ao
rgo judicial que, na sua atividade de
valorao da prova, dever confront-la com as
demais produzidas no processo.
De acordo com o art. 420, nico, inc. I,
CPC, a prova pericial somente deve ser
produzida quando a demonstrao do fato
depender de conhecimento especial do tcnico,
devendo, nos termos dos incisos II e III,

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respectivamente, ser indeferida, quando restar


patente a impraticabilidade da verificao, ou
quando o fato j tiver sido devidamente
provado.
Observa-se, no entanto, que o elenco do art.
420,

nico,
CPC,

meramente
exemplificativo, no havendo bice para que o
juiz indefira a prova pericial fundado em outro
mrito.
A prova pericial, por sua vez, consiste em
exame, vistoria ou avaliao, no havendo
uniformizao
na
doutrina
quanto
ao
significado de exame e vistoria.
A
respeito
da
discordncia,
convm
transcrever:
reflexo de o Cdigo de Processo Civil utilizar
inadequada e irrefletivamente tais vocbulos
em suas normas. Perceba-se que no h base
para distinguir os dois vocbulos supondo o
seu objeto e afirmando, sem nenhuma base
normativa, que a vistoria recai sobre imvel e o
exame no. Tambm no procede, para o
efeito da pretendida diferenciao, afirmar que
a vistoria a atividade de quem v, pois no
exame ocorre o mesmo: aquele que v e relata
algo seja na forma oral ou por escrito
realiza exame ou vistoria. Como o CPC utiliza,
sem significao precisa, as duas expresses,
melhor requerer simplesmente prova pericial,
precisando-se o objeto sobre o qual deve recair
e sua finalidade.
O Cdigo Civil, por sua vez, estabelece que
aquele que se nega a submeter a exame
mdico necessrio no poder aproveitar-se de
sua recusa (art. 231) e que a recusa percia
mdica ordenada pelo juiz poder suprir a
prova que se pretendia obter com o exame
(art. 232). Isso quer dizer que, atualmente, a
recusa injustificada de uma parte implica em
presuno (que no assimilamos como meio
de prova) em favor de outra.
Ocorre, porm, que a falta de colaborao no
gera automtica impossibilidade de realizao
da percia. O sistema processual atualmente
confere ao rgo judicial vrios instrumentos
para convencer o terceiro a cumprir a deciso
judicial, como, por exemplo, a multa.
O art. 14, CPC, por exemplo, estabelece que a
parte, assim como qualquer pessoa que
participe do processo, tem o dever de cumprir
com exatido os provimentos mandamentais e
no criar embaraos efetivao dos

provimentos judiciais, de natureza antecipatria


ou final.
Em consequncia desobedincia a esse
comando, dispe o nico do mesmo artigo
que, ressalvados os advogados que se
sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB,
a violao do disposto no inciso V deste artigo
constitui atentatrio ao exerccio da jurisdio,
podendo o juiz, sem prejuzos das sanes
criminais, civis e processuais cabveis, aplicar
ao responsvel multa em montante a ser fixado
de acordo com a gravidade da conduta e no
superior a 20% (vinte por cento) do valor da
causa; no sendo paga no prazo estabelecido,
contado do trnsito em julgado da deciso final
da causa, a multa ser inscrita sempre como
dvida ativa da Unio ou do Estado.
Ainda, em termos procedimentais, e conforme
estatudo no art. 433, CPC, o perito
apresentar o laudo em cartrio, no prazo
fixado pelo juiz, pelo menos 20 (vinte) dias
antes da audincia de instruo e julgamento.
O princpio objetivo dessa norma a de
possibilitar que os pareceres dos assistentes
tcnicos das partes sejam entregues dez dias
antes dessa mesma audincia.
As partes, por seu turno, tm o prazo de 5
(cinco) dias, aps intimadas da nomeao do
perito, para indicar assistentes tcnicos e
formular quesitos suplementares, subordinando
apenas a indicao do assistente tcnico e dos
quesitos principais.
Se a percia foi deferida, iniciando-se os
trabalhos, nada impede que a parte que no
formulou quesitos principais, ou mesmo que
assim procedeu fora do tempo, possa
apresentar, conforme o caso, quesitos
suplementares. A parte que no apresentou
assistente tcnico ou formulou quesitos,
evidentemente no perde o direito de participar
ativamente da formao da prova pericial,
inclusive apresentando quesitos no curso da
sua realizao, quando necessrio para que o
perito melhor esclarea um dado e, assim,
possa chegar a um bom resultado.
O art. 421, 2, CPC, dispe que, quando a
natureza do fato assim o permitir, a percia
poder consistir na inquirio, pelo juiz, do
perito e dos assistentes, em audincia de
instruo e julgamento.
Embora o perito no preste compromisso, tem
o dever de exercer o encargo demonstrando
conhecimento tcnico e idoneidade moral,

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CARREIRAS JURDICAS
Processo Civil
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observando fielmente os prazos que lhe forem


conferidos. Anteriormente, o art. 422, CPC,
previa a necessidade do perito firmar
compromisso. Contudo, este dispositivo
mostrou-se desnecessrio e redundante, j que
o perito tem o compromisso tico-profissional,
estando sujeito a sanes pela atuao
indevida, alm, bvio, de responder
civilmente, nos termos do art. 147, CC, e
penalmente, nos moldes do art. 342, CP.
O perito pode, porm, escusar-se de realizar a
prova, alegando motivo legtimo, assim o
fazendo no prazo de 5 (cinco) dias, contados
da
intimao
ou
do
impedimento
superveniente, com fulcro nos art. 423, c/c art.
146, CPC, cabendo ao juiz analisar se a razo
apresentada pode ser considerada motivo
legtimo, j que a legislao no o define.
Pensando nas responsabilidades e nos
deveres que devem ser imputados ao perito, o
mesmo dever ser substitudo, a pedido ou de
ofcio, quando carecer de conhecimento
tcnico ou cientfico, ou quando, sem motivo
legtimo, deixar de cumprir o encargo no prazo
que lhe foi assinalado (art. 424, CPC).
Assim, o perito, por no ser parte e no estar
legitimado a recorrer no processo, poder, por
bvio, fazer valer do seu direito constitucional
de acesso ao Judicirio, impugnando a deciso
que lhe considerou impedido ou suspeito,
assim o fazendo atravs de mandado de
segurana, por exemplo, desde que, lgico,
demonstre o direito lquido e certo, ou, se
necessria prova diferente da documental,
atravs de processo de conhecimento.
As partes e o rgo judicial podem formular
quesitos que entendam necessrios aos
esclarecimentos dos fatos, podendo ser
indeferidos aqueles que no prestem a
solucionar questo necessria ao julgamento
dos pedidos iniciais.
Cumpre salientar que o poder outorgado ao
perito e aos assistentes tcnicos tem apenas o
objetivo de permitir a adequada elaborao do
laudo pericial. Dessa forma, tal poder deve ser
utilizado quando imprescindvel para que a
matria objeto da percia seja devidamente
analisada, devendo, por isso, ficar circunscrito
aos fatos que devem ser esclarecidos.
Por fim, mas no menos importante, tem-se
que, de acordo com o art. 436, CPC, o juiz
no est adstrito ao laudo pericial, podendo
formar a sua convico com outros elementos

ou fatos provados nos autos, deixando claro,


portanto, que o rgo judicial no se vincula a
nenhuma prova. A convico deve advir do
conjunto probatrio como um todo, sem
exceo. nesse sentido que deve ser
interpretado o referido dispositivo.
INSPEO JUDICIAL (440/443)
A inspeo judicial consiste em prova
produzida diretamente pelo juiz, quando
inspeciona pessoas, coisas ou lugares, sem
qualquer intermedirio entre a fonte de prova e
o juiz. Podem ser objeto de inspeo judicial
bens mveis, imveis e semoventes, alm das
partes e de terceiros, que se submetem ao
exame realizado pelo juiz em decorrncia de
seu dever em colaborar com o Poder Judicirio
para a obteno da verdade.
Costuma-se afirmar que a inspeo judicial
ao mesmo tempo o melhor e mais raro meio de
prova. Melhor porque elimina intermedirio que
poderia influenciar negativamente na formao
do convencimento judicial, constituindo a
inspeo judicial o mais seguro e esclarecedor
meio de prova. Mais raro porque seria meio de
prova subsidirio, somente se procedendo
inspeo judicial na hiptese de o juiz
considerar que os outros meios de prova no
foram ou no sero suficientes para formar seu
convencimento. Concordo que seja o melhor
meio de prova, e provavelmente o mais raro,
mas essa raridade no decorre do carter
subsidirio da inspeo judicial, mas de uma
mera opo dos juzes no caso concreto. A
inspeo judicial, portanto, pode ser realizada
independentemente do esgotamento dos
outros meios de prova.
O exame direto realizado pelo juiz na inspeo
judicial lembra a prova pericial, que tambm
realizada por meio de um exame. A diferena,
entretanto, alm do sujeito que realiza o exame
juiz no primeiro caso e perito no segundo -,
a natureza do conhecimento exigido, porque na
inspeo judicial no h necessidade de o juiz
ser dotado de conhecimentos tcnicos ou
cientficos. Ainda que parcela da doutrina
chame de inspeo indireta o exame realizado
por perito sem as formalidades do
procedimento pericial, acredito que s existe
inspeo judicial quando realizada diretamente
pelo juiz. Por essa razo, no inspeo
judicial, mas prova atpica, a inspeo em

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CARREIRAS JURDICAS
Processo Civil
Maurcio Cunha

pessoas ou coisas realizadas por terceiro de


confiana do juiz nos Juizados Especiais
(art.35, nico, Lei 9.099/95).
Como todo meio de prova, tambm a inspeo
judicial pode ser determinada de ofcio ou a
requerimento das partes, sempre se levando
em conta a imprescindvel necessidade de sua
realizao.
O art. 442, nico, CPC, prev que as partes
tm o direito de assistir inspeo, prestando
esclarecimentos e fazendo observaes
pertinentes. Apesar de no existir na lei uma
regra que discipline a intimao das partes
para participarem da inspeo judicial,
inegvel que o respeito ao princpio do
contraditrio exige que tal intimao seja
realizada. At porque, se h previso expressa
para assistirem inspeo, naturalmente
devero ser previamente informadas sobre a
sua
realizao.
Inspeo
realizada
solidariamente pelo juiz, portanto, no
inspeo judicial, no devendo ser admitida
como prova no processo, at mesmo porque as
impresses colhidas desse ato constituem
cincia privada do juiz.
O juiz poder se valer do auxlio de um ou mais
peritos (art. 441, CPC), mas essa interveno
pericial somente se justifica quando um
conhecimento tcnico especfico seja exigido
para a compreenso dos fatos que so objeto
da prova. Ao final da inspeo, o juiz mandar
lavrar auto circunstanciado com todas as
informaes teis ao julgamento, podendo
instruir o auto com desenhos, grficos ou
fotografias (art. 443, CPC). No auto
circunstanciado no devem constar concluses
a respeito dos fatos, limitando-se o juiz a um
texto narrativo de tudo o que possa importar
para a formao do convencimento judicial.
Deve-se lembrar que a inspeo judicial um
meio de prova, que como qualquer outro
primeiro deve ser produzido, e somente aps
esse momento procedimental, devidamente
valorado.
Em regra, a inspeo judicial ocorre na sede do
juzo e na audincia de instruo e julgamento.
Ainda que na sede do juzo, plenamente
admitida a inspeo judicial em audincia com
esse fim especfico. Excepcionalmente, a
inspeo judicial ocorrer fora da sede do
juzo, prevendo o art. 442, CPC, as hipteses
nas quais o juiz dever ir ao local onde se
encontrem a pessoa ou a coisa.

A inspeo judicial fora da sede do juzo ocorre


sempre que o juiz entender necessria tal
medida para a melhor verificao ou
interpretao dos fatos que deva observar.
Caber ao juiz no caso concreto fazer tal
anlise, ponderando que o deslocamento no
s dele, mas de todo o seu staff, prtica que
deve ser reservada apenas quelas situaes
nas quais a realizao da inspeo judicial em
audincia na sede do juzo no tenha aptido
de formar seu convencimento. Tambm ser
realizada a inspeo judicial no local da coisa
sempre que seu transporte sede do juzo
mostrar-se dispendioso ou extremamente
difcil, como na hiptese de coisas de grande
porte ou de alto valor (que demandariam
grande aparato de segurana para sua
locomoo). Apesar de o dispositivo se referir
somente coisa, tambm aplicvel a
pessoas que tenham dificuldade em acessar a
sede do juzo, como no caso de pessoas
enfermas. Por fim, e por razes bvias,
tambm ser realizada a inspeo judicial fora
da sede do juzo na reconstituio dos fatos,
quando o juiz dever se locomover at o local
em que os fatos ocorreram.

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