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1.1.

AED

Direito x Economia
Jurista Deve considerar muitos aspectos quando tomar suas decises, aplicando modelos
ticos e de justia, valorando obrigaes recprocas previstas em lei. Tambm valoram
(recomendam ou tomam decises), o poltico, o moralista e o jornalista.
Economista no decide; descreve como o mundo funciona, deduzindo/prevendo as
mudanas no modo de funcionamento (conseqncias), caso houvesse alterao nas
condies (medidas ou polticas alternativas), no h escalas de valores.
ROBERT DORFMAN nova perspectiva: anlise econmica do direito juseconomista.
(Kamesar: Baixa familiaridade dos cultores do direito e cautela por parte dos economistas)
Italiana?/inglesa? : "economic analysis of law" no s aspectos econmicos do direito, +
numerosos e complexos problemas:
Law como Direito no completamente adequada: Direito = normas jurdicas, decises
judiciais, atos e praxes da Administrao e at costumes = fontes jurdicas e atos, que com
efeitos jurdicos ordenam comportamentos do indivduo, criam expectativas de sua
observncia na coletividade, permitem previses quanto a sua eficcia vinculante (executar
operaes econmicas).
Margem de equvoco encerra a partir da anlise econmica aplicada ao direito, no pelo
Direito: instrumentos econmicos para examinar em sua concreta atuao os instrumentos
jurdicos em duas fases (fundamentais): FASE DA CRIAO e FASE DA EFETIVIDADE:
assegurar correspondncia entre exigncias econmicas e instrumentos jurdicos (entre a
atuao do mercado livre e a do regulado) e garantir o custo dos instrumentos jurdicos (seus
efeitos induzidos, sua alterao na situao de mercado, caracteres que imprimem ao
mercado, intermedirios de fatos contextuais para determinar um jogo de mercado)
a) Criao dos instrumentos jurdicos: aspecto econmico (antes intermedirio, agora
moldura) um dos fatores prevalecentes que levam as coletividades e representantes a ditar
normas, como regulao de preo de categorias de produtos ou de servios com finalidades
fiscais (gasolina) ou sociais (po, norma de equidade), tutelar categorias de interesses
organizados (salrios) ou historicamente fundamentais (indenizao por desapropriao).
Esprito capitalista invadiu o ordenamento, as finalidades econmicas ditaram a lei: relaes de
trabalho com base no livre mercado, pressupondo uma igual liberdade negocial entre as partes
= lei codificada para atender as demandas econmicas que repudiavam qualquer controles que
pudessem barrar o nascimento e revigoramento de uma sociedade industrial fundada sob o
capital.
Ao abrigo de uma pressuposta, tanto quanto falsa igualdade de poder contratual, as leis da
economia confiavam justamente ao operador [empreendedor] economicamente mais forte a
tarefa de disciplinar a relao.[fixar a seu arbtrio as condies]
Princpios: ressarcimento de danos s com dolo ou culpa liberdade de agir do indivduo, e da
empresa, limitados ao ato de vontade, comportamento ilcito, incentivando a produo em
negligncia aos riscos de danos ao trabalhador, aos vizinhos, consumidores e ao ambiente,
que caso ocorressem no eram, de costume, responsabilizados.
b) Efetividade (como opera, quais efeitos produz, esse novo instrumento jurdico):
Custo para a coletividade, ou partes interessadas. Lei que vai contra o livre mercado,
restringindo edificaes-coletividades acarreta custos em outras reas correlatas, como de

materiais de construo. (ou habitaes-privado/ poluio ambiental, extino de recursos


norma para controle de descargas industriais custos de produo x benefcios sociais/
clusulas de exonerao de responsabilidade e sua possvel proibio) respostas que
deveriam ser dadas pelo direito: situao concreta x abstrato determinvel, custos privados e
sociais.
1.2. INTERPRETAO ECONMICA
Direito comercial mais evidente a aderncia as diretivas do mercado, prevista e necessria.
Uma lei que consagra usos de varejistas e atacadistas para enganar consumidores, torna estes
refns dessa norma.
"a classe dominante (...) plasmar o direito em sua prpria vantagem e o cdigo que melhor
favorea os interesses da classe dominante ser aquele que mais se aproxime do ideal de
justia de cada poca especfica".
Mais usado apesar de camuflado das decises e discusses parlamentares.
Problemas:
a) Interpretao e norma existente: jus condendum
1. exame do dado econmico - tendncias do mercado. 2. Criao do dado normativo
sugestes do andamento viram preceitos. 3. Controle de efeitos do dado normativo reaes
de mercado. (modelo abstrato distante da realidade, realidade j tem normas, espao restrito
para operao)
b) interp. Norma in fieri (a se construir, a se formar):
modelo abstrato x modelo real: submetendo o real ao abstrato jus conditium: a norma
entendida o mais prxima do modelo abstrato que critrio ordenador.
Ambas, principalmente a B, so mais cmodas ao direito no codificado, elasticidade de
princpios pela interpretao adapta mais facilmente o direito as exigncias reais (dentro delas
Tb a econmica)
Nos codificados a interpretao tem efeito oposto, parmetros e aconselhar o legislador, formar
jurista, tomada de decises judiciais com argumentaes econmicas mascaradas com
formais.
c) menos importante: Critrios Legais de Interpretao: especificidade jurdica ou regras de
bom-senso? Liberdade: Clusulas gerais e equidade.
Incluir a interpretao econmica nas regras interpretativas formais, indiscutvel cientificamente
e praticamente ftico.
-/circulao de produtos defeituosos.
Nos ordenamentos de common law, e
especialmente nos ordenamentos de common law norte americano, a
ausncia de disposies legislativas ad hoc tem favorecido a criao de
princpios direcionados a atribuir empresa o risco proveniente da
circulao de produtos danosos, tutelando portanto os interesses (dos
consumidores) anteriomlente negligenciados;
interpretao econmica
a que tem favorecido a extenso da tutela
JUSTICE CARDOZO discute se a slida
posio da empresa no sistema econmico no permitiria superar j o
principio "nenhuma responsabilidade sem culpa" e apreciar os interesses
dos destinatrios da atividade produtiva;
TRYNOR empresa est em
condies de absorver os custos deternlinados pela circulao de produtos
defeituosos em quanto tais custos compem um risco que a prpria
empresa transferir, por meio de nm contrato de seguro, ao assegurador
o risco ser repartido entre todos os

consumidores, englobando-se o prmio de seguro num percentual do preo


de venda do produto.
Nos ordenamentos continentais a interpretao econmica das
normas direcionadas a proteger o consumidor tem sido mais dificil e
certamente mais tormentosa
argumentaes econmicas ainda pressionam, desta vez em sentido oposto,
para circunscrever a rea de responsabilidade da empresa
direcionada a atribuir empresa uma
espcie de responsabilidade objetiva.
temor
excessivo dos efeitos deletrios que ela poderia ter sobre o mercado,
distante da aprovao definitiva
no opera portanto necessariamente em favor de uma extenso de tutela dos interesses que
estejam dela destitudos, e que entretanto se tenham como merecedores de valorao. Nem
mesmo garante uma aplicao "progressiva" das normas,
EVentualmente se prestou para decretar a morte de institutos tradicionais,
completamente danosos, sobreviventes nos tempos modernos, como OS
"usos cvicos" ou contrariamente procrastinar
a aplicao de normas que devessem porventura ser suprimidas

NOVA FASE: Itlia: Pietro Trimarchi, e nos EUA, com os estudos de Ronald Coase e Guido
Calabresi
consonncia entre a situao de mercado e o dispositivo de lei.
Mercado reforma ou criao corretivos necessrios exigncias sociais
aplicao das teorias da economia do bem estar ao sistema do direito em seu conjunto, base
da teoria da eficincia, normas modelar ou interpretar, efeitos sobre mercado, distribuio
social de recursos
Velhos institutos: Racionalidade dos princpios ou correo, modificao
Socialismo jurdico economia social
1.3. ESCOLAS
economia do bem estar e do
neo-marginalismo
Externalidades e custos transativos, decises altemativas sobre a alocao dos recursos
"extremista" > estender o intodo interpretativo a todos os setores do ordenamento,
1.4. Posner/Calabresi
a) Economista no desprovido de escalas de valores, mas escala da prpria economia,
fundamentada na eficincia econmica: homem maximizador racional dos escopos
da sua vida e da suas satisfaes. Instrumentos Conceituais: noes de preo, de
custo, de custo das oportunidades, de gravitao dos recursos rumo ao seu uso mais
vantajoso.
Eficincia = Aproveitamento dos recursos econmicos de modo que o valor satisfao humana contrabalanada com a vontade de pagar por produtos ou servios
- alcance o nvel mximo. Importante questo: quais circunstncias uma mudana
involuntria pode ser considerada fator de incremento da eficincia.
Funo fundamental: modificao dos incentivos. No d ordens impossveis porque
estas no alteram os incentivos s pessoas que devem cumpri-los. Ordens compatveis
com a economia, imitao do mercado. Respeito ao mercado.

b) Responsabilidade civil: prevenir custos, no incidentes, administr-los racional e


eficientemente. Encargo dos incidentes atribudo a atividade que melhor pode evitlos economicamente. Pressuposio da capacidade de negociar do sujeito,
individualizado, podendo transferir o risco. Tpico e ideal da sociedade mista: aspectos
do modelo liberal e coletivista. Escolhas Trgicas: mediao entre interesses privados
e entre privados e pblicos.
Refuta individualismo puro (Posner) comportamento contratual demasiadamente
custoso para ser exigido acima de tudo. Falta de confiana da sociedade nas
condies de perseguio de interesses prprios das partes.
Refuta coletivismo puro demasiado custosa. Insegurana da sociedade na
desejabilidade do comportamento que se quer exigir ou proibir. timo paretiano, por
Pareto superiority, para superar falhas do mercado.
1.5. D. Privado
a) "mundo" do direito Privado foi desde sempre separado relativamente aos outros
setores do direito. existam pontos de contato, mutaes radicais, evoluo dos
Institutos da publicizao do direito privado, ou no da codificao. Acima de tudo,
impenetrabilidade da construo dogmtica que fundamenta seus institutos nos
outros setores do direito. extraram as linhas diretivas para estender o mtodo
formal aos outros setores.
Nos seus aspectos doutrinrios em parte foi superada, em parte revisitada levando
em conta as exigncias dos tempos. Ela permanece quase intacta, contudo, na
praxe jurisprudencial. Mecanismos, aparentemente instrumentos neutros, tm um
custo pouco elevado, sua supresso custo superior aos benefcios que poderiam
deles provir.
Institutos tradicionais solidificados por princpios fundamentais: agir com risco
prprio, lib. Testamentria, lib. Contratual, ampl. Poderes prop. Priv... (codificados)
e sua finalidade econmica? Externo: comparao. Contrato: emisso ou aquele
da cognoscibilidade da aceitao. Ressarcimento: valores de mercado ou valores
inferiores. Economicamente mais vantajoso: o princpio da culpa, na imputao da
responsabilidade, ou o do risco da empresa? (ANLISES SETORIAIS: menos
profundas q escolas)
Lacuna a ser preenchida. Liberdade-autoridade: liberdade negocial, o problema do
custo social das atividades privadas, o problema do controle do mercado e da sua
(cada vez mais fantasmtica) liberdade.
Common Law x institutos continentais: analogias so muito mais relevantes do que
as diferenas. Anlises sobre jure condendo, modelos in vitro.
b) Bens pblicos, aos problemas da poluio, aspectos fiscais do sistema. Princpios
da Responsabilidade contratual e extracontratual.
economia normativa na discusso das leis no processo de decodificao, querendo
suprimir os "laos e lacinhos' que prendem atividade empresarial, reivindicavam
um espao livre para a iniciativa econmica, como se somente na dinmica do
mercado livre pudessem encontrar os remdios para uma economia em grande
parte desconcertada e selvagem. (reducionista)
1.6. Produto Defeituoso
Crticas: insero pouca ou extrema da economia no direito. Hoje, esteja submetido a
uma anlise no neutra por parte dos prprios economistas tese da qual muitos esto
persuadidos.
Neutralidade bastante mais vulnervel. Eficincia seja suficientemente ampla de tal sorte a
constituir-se numa pedra mgica para os juzos de poltica do direito" - se ocultam escalas de
valores bastantes precisas e predeterminadas que os economistas usam com desenvoltura e
que os juristas devem submeter anlise crtica. Mercado tambm princpios morais e
polticos: Dworkin (crtica mtodo econmico why efficiency?), Hirsch, Leff.

Puro, normativo, Posner: perplexidade: escolha individualista satisfaz por pouco tempo,
traduzindo em egosta, ignora exigncias sociais irrenunciveis. Calabresi se convence disso:
critrio de escolhas trgicas uma soluo de mercado corrigida por intervenes estatais.
Defeituoso? POLINSKY: qualificao se relaciona com o mtodo, a resposta negativa / se
refere aos resultados, ou aos valores de partida, a resposta varia de acordo com as opinies, e
com a formao do intrprete.
ACKERMAN: se usada com inteligncia, "a perspectiva econmica pode prover um
fundamento til para entender o papel das teorias jurdicas na definio do poder" nas
sociedades ocidentais.