CONFLICTO DE INTERESES

El sintagma conflicto de intereses es de la ms rancia

prosapia jurdica. Conflicto viene del latn conflictus
derivado de confluyere, pelear, combatir. Es lo ms recio y
vivo del combate, el punto en que aparece incierto el
resultado de la lucha y figuradamente, el apuro, aprieto,
compromiso grave, situacin desgraciada y de difcil salida.
Es sinnimo de combate, zozobra, inquietud y angustia de
nimo y tambin de choque, lucha, conflagracin, encuentro,
colisin, antagonismo, hostilidad, disputa,
empeo,
competencia, batalla, pugna, pelea, desacuerdo, oposicin,
lance. Y de, dificultad, diferencia, desasosiego, peligro,
crisis, trance, duda, disyuntiva, discusin. Son diversas
acepciones pero la idea es la misma.
Inters, del latn interesse, importar, no es en cambio un concepto unvoco. Tiene
varios significados y como muchas palabras en nuestro idioma, vara cuando se utiliza
en singular y en plural. Para el Diccionario, inters es provecho, utilidad, ganancia,
valor de algo lucro producido por el capital y tambin inclinacin del nimo hacia
un objeto, una persona, una narracin, etc. pero intereses, en plural, es sinnimo de
bienes y conveniencia o beneficio en el orden moral o material. Esta ltima
acepcin es la nuestra.
A pesar de la antigedad de la expresin combinada conflicto de intereses y de su
utilizacin frecuente e inalterada ya que no se emplea ningn sinnimo para los
trminos que la componen al quererse expresar la idea que encierra, no aparece en los
Diccionarios de la lengua que, sin embargo, contemplan, conflicto colectivo ni en los
diccionarios jurdicos que definen conflictos de jurisdiccin, conflictos de
competencia, conflictos constitucionales. No podemos pues, encontrar una
definicin acadmica que tanto ayuda en la clarificacin de conceptos.
Antes de ensayar una definicin, hay que admitir que el dilema que acarrea el conflicto
de intereses no es exclusivo del Abogado. Por el contrario, es propio de cualquier
actividad en la que se manejen empeos, valores, influencias, deseos, voluntades,
querencias o haciendas de ms de una persona.
Singularmente, es importante para los que intervienen en poltica. El trmino, que ya
haba alcanzado rango legal ha merecido ahora una regulacin especfica. La Ley
5/2006, de 10 de abril, de regulacin de los conflictos de intereses de los miembros del
Gobierno y de los altos cargos de la Administracin General del Estado ha sido
recientemente promulgada.
Tampoco acaba en la poltica ni en el Gobierno el conflicto. El poder radica hoy en la
empresa y en los grandes conglomerados econmicos. Y por eso, se han incluido
normas sobre conflicto de intereses en toda clase de cdigos ticos y de normas de
buena conducta, cdigos de conducta aprobados en los ms variados mbitos. En
materia societaria es donde puede surgir con especial virulencia, la Ley de Sociedades

Annimas y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada contienen disposiciones

sobre la materia.
Para el Abogado, el conflicto de intereses es una forma especfica de lo que podra
llamarse conflicto de deberes o deberes contradictorios. Los casos en el Abogado se
puede encontrar en una situacin de conflicto pueden agruparse en tres: el conflicto
entre sus deberes para con el cliente con los que podramos denominar en sentido
amplio, deberes con la sociedad; un segundo grupo en que conflicto proviene de una
situacin en la que sus deberes se enfrentan con los que provienen de su posicin
personal y por ltimo el conflicto de intereses que puede surgir por actuar para dos o
ms clientes.
El primer caso de conflicto de deberes puede producirse cuando el cliente del Abogado
le revela haber cometido alguna ilegalidad, irregularidad o incluso un delito. Por
ejemplo, puede imaginarse el Abogado que est redactando un convenio matrimonial
para la esposa separada en el que se contemplan prestaciones en favor de los hijos del
matrimonio y le revela su cliente que los hijos matrimoniales no son del marido y ste
no lo sabe. Debe plantearse qu debe hacer. Desde negarse a continuar con la defensa o
el asesoramiento hasta hacer como si no sucediera nada hay un largo trecho.
Igualmente, puede imaginarse el Abogado que est defendiendo a la vctima de un
accidente de circulacin al que se le revela por su cliente que en realidad sus daos los
sufri por otra causa o que los testigos que le facilit han depuesto falsamente; se le
producir un grave caso de conciencia y un conflicto entre sus deberes de diligencia
para con el cliente y su deber de servir a la justicia. El caso paradigmtico es el del
Abogado al que su cliente reconoce haber cometido el delito por el que se le acusa pero
que le da instrucciones de alegar ante el juzgador su inocencia. La Constitucin
Espaola ha venido a facilitar una solucin al problema, viejo como el mundo. Si el
artculo 24 consagra como derecho fundamental del ciudadano el no reconocerse
culpable, ese derecho se transmite a quien lo defiende. La presuncin de inocencia que
establece el mismo artculo permite sostener que como sta no ha de probarse lo que
debe acreditarse siempre y en todo lugar es la culpabilidad y que corre a cargo la
acusacin aportar esas pruebas. La confesin del presunto delincuente no es tampoco
plena prueba que quiera y existen mltiples casos en los cuales, por diversas razones, el
presunto delincuente admite una responsabilidad que no le corresponde, ya sea por afn
de notoriedad, por encubrir a terceros, por ignorancia en el tipo penal que se le imputa y
a veces por un autntico desconocimiento o mala interpretacin de los hechos. Lo que,
claro est, no puede hacer el Abogado en este caso, ms que en cualquier otro, es
presentar pruebas falsas, pretendidas coartadas acrediten que su cliente no estaba en el
sitio o en el momento en que se cometi el delito. Igualmente en este primer grupo de
conflictos se integran los que se producen cuando el Abogado sospecha de su propio
cliente. Cuando su cliente le presenta un testamento olgrafo y le encarga que lo ejecute
para que obtenga plena validez y al profesional que conoce la escritura del testador le
parece que el documento no fue escrito de puo y letra de ste. En tal situacin no le
queda ms remedio que renunciar a actuar por el cliente.
El segundo grupo de situaciones de conflicto es el que se produce por ocupar una
posicin el Abogado que hace incompatible una defensa plenamente libre e
independiente. Ocupar o haber ocupado. Porque existen casos de Fiscales o Magistrados
que piden la excedencia y pasan a defender personas que antes haban acusado o

procesado e incluso condenado. Estas situaciones que se van produciendo cada vez, con
mayor frecuencia no tienen una solucin legal ya que las incompatibilidades que
establece el Estatuto General de la Abogaca son absolutamente insatisfactorias. Claro
ejemplo de esa insatisfaccin est en la posible compatibilidad de un Abogado que
adems es periodista. Sus misiones no pueden ser ms dismiles. Mientras la labor de
uno es informar, la del otro es defender y callar. Con todo, la incompatibilidad es la
forma que la ley establece para prevenir el conflicto de intereses. no es la nica frmula
que prev la legislacin vigente que establece la existencia de otras: la prohibicin,
especficamente, la prohibicin de contratar, las excusas, la ausencia o inasistencia, la
inelegibilidad (trmino para expresar la incapacidad de ser elegido), la abstencin, la
inhabilitacin, la recusacin. Y tambin la inhibicin.
A caballo entre este grupo de situaciones y el del siguiente estn los casos en que el
Abogado viene designado para el ejercicio de la defensa no por el propio cliente sino
por un tercero que generalmente paga sus servicios. No me estoy refiriendo, por
supuesto, a la defensa en turno de oficio donde la intervencin de los Colegios en la
designacin a pesar de la incomprensin muchas veces de la Administracin
garantiza la independencia del Abogado. Aludo a otras situaciones.
La ms caracterstica y frecuente es la del seguro de defensa jurdica.
La Disposicin Adicional Tercera de la Ley 30/1995 de Ordenacin y Supervisin de
los Seguros Privados se refiere expresamente a la evitacin de conflictos de intereses
entre las partes contratantes y el derecho a la libre eleccin de Letrado en un
procedimiento por el tomador del seguro y por los asegurados.
El artculo 76 d) de la Ley de Contrato de Seguro prev que el derecho surge cuando se
presente el conflicto de intereses entre el asegurado y el asegurador. Esto ocurrir
cuando el resultado del procedimiento que quiera instar el asegurado pueda producir
efectos negativos en el patrimonio del asegurador, como en el caso evidente de que
tanto el asegurado como su oponente en el siniestro se encuentren asegurados en la
misma compaa, uno en seguro de Defensa Jurdica, y el otro en seguro de
Responsabilidad Civil.
La existencia de esta disposicin explica que en el actual Estatuto General de la
Abogaca Espaola no exista ya una disposicin como la que estableca el Estatuto de
1982.
En materia de contratacin inmobiliaria, se est produciendo esta situacin con
alarmante asiduidad, al incluir los intermediarios los servicios de Abogados que
asesoran a compradores o vendedores en cuyas operaciones actan , a veces con olvido
de que los intereses de stos no siempre son coincidentes rara vez lo son - con la
agencia que los selecciona, contrata y paga.
Tambin pueden integrarse a este grupo de situaciones las que se producen cuando el
Abogado lo es de una persona jurdica sociedad, fundacin o corporacin y por esa
circunstancia asesora o defiende a un empleado, representante, director o apoderado de
la entidad. La identificacin del cliente es fundamental y la fidelidad que a l se debe es
la consecuencia obligada para la solucin de la dificultad que pueda surgir.

Particularmente llamativa resulta la posicin del Abogado que representa en un Consejo

de Administracin o en un rgano colegiado a un determinado grupo de accionistas,
socios o titulares. Hay una dualidad de intereses, los del grupo que lo ha designado y los
de la entidad donde se desempea. Pero tal conflicto no es propio del Abogado que est
actuando como mandatario, apoderado o representante pero no en su calidad
estrictamente profesional.
Por ltimo, el tercer grupo de situaciones conflictivas se producen para el Abogado
cuando los intereses de los clientes para los que acta o para quienes puede actuar son
contradictorios. La situacin puede producirse entre clientes sucesivos o entre clientes
contemporneos.
El vigente Cdigo Deontolgico dispone El abogado, est obligado a no defraudar la
confianza de su cliente y a no defender intereses en conflicto con los de aqul.
La actuacin sucesiva para clientes con intereses contradictorios puede asumir
caracteres de delito penal en ciertos casos. El artculo 467.1 del vigente Cdigo Penal
castiga al abogado o procurador que, habiendo asesorado o tomado la defensa o
representacin de alguna persona, sin el consentimiento de sta defienda o represente en
el mismo asunto a quien tenga intereses contrarios, ser castigado con la pena de multa
de seis a doce meses e inhabilitacin especial para su profesin de dos a cuatro aos.
Es la llamada prevaricacin del Abogado o de doble defensa o representacin. De las
conductas ms graves que pueden cometerse.
Cuando se trata de clientes sucesivos prima el factor tiempo. El primer cliente determina
los intereses que el Abogado debe defender. As el segundo, no puede transformarse en
cliente del mismo Abogado que debe rechazar hacerse cargo de su defensa o
asesoramiento. La solucin del conflicto ms que solucin, evitacin es la no
aceptacin.
El Artculo 13 nmero 4 del vigente Cdigo dispone: El Abogado no puede aceptar la
defensa de intereses contrapuestos con otros que est defendiendo, o con los del propio
abogado.
En aplicacin de ese precepto, el conflicto nunca llegara a producirse porque se
rechazan las instrucciones del segundo cliente. El nmero 5 del mismo artculo se
encarga de agregar El Abogado no podr aceptar encargos profesionales que impliquen
actuaciones contra un anterior cliente, cuando exista riesgo de que el secreto de las
informaciones obtenidas en la relacin con el antiguo cliente pueda ser violado, o que
de ellas pudiera resultar beneficio para el nuevo cliente.
Cuando se acta sin embargo de manera simultnea la solucin no es tan fcil por qu el
conflicto surge con posterioridad al establecimiento de las relaciones abogado cliente.
El prrafo segundo del nmero 4 del mismo artculo 13 dispone: Caso de conflicto de
intereses entre dos clientes del mismo Abogado, deber renunciar a la defensa de
ambos, salvo autorizacin expresa de los dos para intervenir en defensa de uno de
ellos.

Y el nmero 6 del artculo 13, El Abogado deber, asimismo, abstenerse de ocuparse

de los asuntos de un conjunto de clientes afectados por una misma situacin, cuando
surja un conflicto de intereses entre ellos, exista riesgo de violacin del secreto
profesional, o pueda estar afectada su libertad e independencia.
No hay otras normas en el Cdigo Deontolgico y en el Estatuto General de la
Abogaca Espaola, salvo la que contempla el conflicto como fundamento de la
incompatibilidad del artculo 22.1 que dispone en su segundo prrafo, Asimismo, el
Abogado que realice al mismo tiempo cualquier otra actividad deber abstenerse de
realizar aquella que resulte incompatible con el correcto ejercicio de la abogaca, por
suponer un conflicto de inters que impida respetar los principios del correcto ejercicio
contenidos en este Estatuto..
La solucin del conflicto de intereses sobrevenido es pues, la renuncia.
En cambio, el Cdigo Deontolgico de los Abogados de la Unin Europea aprobado
en sesin plenaria del CCBE celebrada en Estrasburgo el 28 de octubre de 1988 regula
la materia de forma mucho ms detallada. As, entre sus principios generales consagra
(artculo 2.1.) el de independencia disponiendo La multiplicidad de deberes del
Abogado le imponen una independencia absoluta exenta de cualquier presin,
principalmente de aquella que resulte de sus propios intereses o influencias exteriores.
Esta independencia es tan necesaria para mantener la confianza en la Justicia como la
imparcialidad del Juez. El Abogado debe, pues, evitar cualquier atentado contra su
independencia y estar atento a no descuidar la tica profesional con objeto de dar
satisfaccin a su cliente, al Juez o a terceros.
Aadiendo el nmero 7 de esa disposicin bajo el epgrafe de Intereses del cliente,
Sin perjuicio de las reglas legales y deontolgicas, el Abogado tiene la obligacin de
defender lo mejor posible los intereses de su cliente, incluso en contraposicin a los
suyos propios, a los de un colega o a aquellos de la profesin en general.
El artculo 3.2 se titula Conflicto de intereses y dispone:El Abogado no deber ser ni
el asesor, ni el representante, ni el defensor de ms de un cliente en un mismo asunto si
existe un conflicto entre los intereses de estos clientes o un grave riesgo de que
sobrevenga un conflicto semejante.,
agregando los nmeros siguientes, El Abogado deber abstenerse de ocuparse de los
asuntos de todos los clientes afectados cuando surja un conflicto de intereses, cuando
exista riesgo de violacin del secreto profesional o en caso de que peligre la integridad
de su independencia.
Y El Abogado no deber aceptar el asunto de un nuevo cliente si existe el riesgo de
violacin del secreto de las informaciones dadas por un antiguo cliente o si el
conocimiento de los asuntos de su antiguo cliente pueden favorecer al nuevo cliente de
forma injustificada.
En Derecho Comunitario, el tema del conflicto de intereses ha llegado al Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas que tuvo ocasin de pronunciarse sobre la
materia en la clebre sentencia NOVA, C 309/99 Wouters vs. NOVA en la que se
declar que las asociaciones profesionales aunque estuviesen reguladas por el derecho

pblico eran conjuntos de empresarios en los trminos del artculo 81 del Tratado y por
tanto las normas profesionales adoptadas por estas asociaciones estaban en principio
afectadas por las normas sobre el derecho a la competencia. Pero que haba que
distinguir entre esas normas las que defendan los principios esenciales de la profesin,
en el caso de los Abogados, confidencialidad, independencia, ausencia de conflicto de
intereses y las que no tenan tal carcter. Las primeras escapan al control de las normas
sobre defensa de la competencia y corresponde a los Colegios el determinar cules son
esas normas de acuerdo con la legislacin interna de cada pas siempre que la
determinacin se haga con criterios razonables.
El conflicto de intereses del Abogado puede producirse tambin en relacin con el
despacho para el que presta servicios. Recientemente, el Real Decreto 1331/2006, de 17
de noviembre, por el que se regula la relacin laboral de carcter especial de los
Abogados que prestan servicios en despachos de abogados, individuales o colectivos ha
venido a regular la materia, al menos en trminos muy generales. Recuerda en su
prembulo que los Abogados estamos sometidos a determinadas reglas especiales.

El Artculo 6 del Real Decreto dispone: Asimismo, los titulares de los despachos, en el
ejercicio de su poder de direccin, no podrn dar rdenes o instrucciones ni encomendar
asuntos a los abogados que trabajan en los despachos que impliquen la realizacin de
actividades que sean legalmente incompatibles, o que vulneren las obligaciones que
legalmente tienen los abogados de no actuar en defensa de intereses en conflicto o de
guardar el secreto profesional.
Y su artculo 10, que En todo caso, la compatibilidad de las indicadas actividades (se
refiere a la prestacin de servicios a sus propios clientes) no puede dar lugar a
conflictos de intereses o interferir el cumplimiento de las obligaciones asumidas con el
despacho.
En relacin a estas situaciones, puede producirse un problema que es relativamente
frecuente con la gran movilidad laboral entre los despachos. Un Abogado que trabaja en
un despacho donde se defiende a la esposa pasa a trabajar al despacho donde se
defiende al marido. Se plantea la dificultad para esta ltima firma de si puede o no
seguir actuando. De la aplicacin de todas las normas que regulan el ejercicio en grupo
resulta que lo conveniente y apropiado es que el despacho decline mantener la defensa.
Existe una norma en el Cdigo Deontolgico, contenida en el artculo 13.4 que
provocaba no pocas manifestaciones de asombro entre los clientes anglosajones y es del
siguiente tenor:Sin embargo (de la prohibicin de actuar para varios clientes con
intereses opuestos) el Abogado podr intervenir en inters de todas las partes en
funciones de mediador o en la preparacin y redaccin de documentos de naturaleza
contractual, debiendo mantener en tal supuesto una estricta y exquisita objetividad.
Esta exigencia en la actuacin es sumamente rigurosa y obliga a desarrollar una
actividad explicativa nada desdeable y a apartarse del asunto cuando se hace imposible
conciliar a todas las partes. En ningn caso puede asumirse la defensa o el
asesoramiento de alguna en contra de las otras por impedirlo la prohibicin de
emprender acciones contra un anterior cliente. Igualmente, si ha actuado como

mediador, no le ser posible el defender en un procedimiento posterior a una de las

partes que haya estado sometida a tal mediacin.
La misin del Abogado en estos casos debe limitarse a actuar de mediador o redactar y
preparar documentos pero, en ningn caso, a negociar, transar o convenir determinados
elementos del contrato, ni asesorara para su concierto limando diferencias, ms all de
su funcin de mediador. El acuerdo que el Abogado redacta debe venir ya alcanzado en
sus elementos fundamentales. Debe entenderse siempre esta posibilidad de actuacin en
inters de todas las partes como algo excepcional y, por lo tanto, no debe ser objeto de
interpretacin extensiva o de analoga.
Con frecuencia se produce el problema cuando se trata de asuntos matrimoniales.
Sabido es que en los casos de separacin y divorcio de comn acuerdo, las partes
pueden valerse de un solo Abogado.
El ltimo prrafo de ese artculo de la Ley rituaria ha venido a resolver por va procesal
lo que haba sido objeto de ms de un expediente disciplinario al asumir el Abogado
comn la defensa de una de las partes en la ejecucin o en los procedimientos de
modificacin de medidas.
Hay que tener siempre presente que los temas que provocan el posible conflicto de
intereses deben estar necesariamente relacionados, aunque sea indirectamente. El
Cdigo no impide actuar contra un anterior cliente en trminos absolutos. Slo lo hace
cuando existe el riesgo de que resulte vulnerada la obligacin de preservar el secreto
profesional o que el nuevo cliente pueda resultar beneficiado. Por eso, no es contrario a
la deontologa el defender a un empleado que ha sido despedido de una sociedad a la
cual se asesoraba exclusivamente en materia de prevencin de riesgos laborales siempre
que el despido no est relacionado con tales riesgos. Incluso no hay problema prima
facie si se acta por el empleado despedido aun cuando se intervenga como Abogado
por la empresa en otro juicio por despido siempre que las causas de despido sean
totalmente diferentes y no se vulnere el deber de confidencialidad o se utilice
conocimiento adquirido a favor del nuevo cliente.
En materia de defensa penal, surge el conflicto cuando se defiende a ms de un
imputado cuando cualquiera de los defendidos alega hechos diferentes, esto es, casi
siempre. Para que la defensa tenga el rango y la calidad que le corresponde es
recomendable renunciar a las defensas que puedan resultar incompatibles.
Marbella, mayo de 2007
Nielson Snchez Stewart
Abogado