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VISTOS
La Corte dicta el fallo mediante el cual decide la
demanda de casacin instaurada por el Fiscal 48 Seccional
de Bello (Antioquia) en contra de la sentencia proferida por
el Tribunal Superior de Medelln el 12 de agosto de 2013,
mediante la cual confirm la absolucin decretada por el
Juzgado Segundo Penal del Circuito de Bello a favor de
ANTECEDENTES
1. Fcticos
En la sentencia impugnada, se enunciaron como
hechos penalmente relevantes los siguientes:
El 6 de febrero de 2012, a eso de las 12:38 horas, en una zona
boscosa del barrio Paris del Municipio de Bello, especficamente
en la carrera 80 con calle 21, agentes de la Polica Nacional que
realizaban labores de patrullaje en el sector, cuando se
desplazaban a realizar una requisa a dos personas que se
encontraban en este lugar, observaron cuando una de ellas,
quien posteriormente fue identificado como John Henry
Montoya Bustamante, arroj una bolsa transparente al suelo, y
al ser revisada se hall en su interior 52 gramos de marihuana
y 0,8 gramos de cocana.
2. Procesales
En audiencias preliminares celebradas el 7 de febrero
de 2012 ante el Juzgado Segundo Penal Municipal de Bello
(Antioquia), (i) se legaliz la captura de JOHN HENRY
MONTOYA BUSTAMANTE, y (ii) se le formul imputacin
como presunto autor del delito de Trfico, fabricacin o porte
de estupefacientes (verbos: portar o llevar consigo).
LA DEMANDA
El 17 de abril de 2012.
el
demandante
que
la
misma
Corte
sustancia
estupefaciente,
el
cual
se
encuentra
que
es
sorprendido
en
posesin
de
ligeramente
las
superen,
siempre
cuando
se
(i) Que el concepto y la regulacin de la dosis personal prevista en el artculo 2, literal j), de la Ley
30 de 1986 contina vigente; (ii) Que en caso de porte de sustancias prohibidas en cantidad de baja
significacin es preciso analizar su relevancia penal a partir de la antijuridicidad material; (iii) Que el
porte, trfico o fabricacin de estupefacientes para fines de comercializacin son conductas
antijurdicas an si la cantidad sea igual o inferior a la dosis personal; (iv) Que cantidades
insignificantes o no desproporcionadas destinadas al consumo no afectan el bien jurdico de la salud
pblica; y (v) Que a pesar de la prohibicin introducida por el Acto Legislativo 02 de 2009 y de la
modificacin dispuesta por el artculo 11 de la Ley 1453 de 2011, es posible tener por impune el
consumo en la dosis personal o en cantidades ligeramente superiores.
AUDIENCIA DE SUSTENTACIN
En la audiencia, la delegada de la Fiscala manifest
que estaba conforme con los argumentos de la demanda,
mientras que el defensor solicit no casar la sentencia
impugnada y, en su lugar, sea confirmada, pues no se
estructura el cargo.
CONSIDERACIONES
El delegado de la Fiscala General de la Nacin fund su
demanda de casacin en la presunta violacin directa de la
ley sustancial, toda vez que por una interpretacin errnea
del artculo 11 del Cdigo Penal y de la lnea jurisprudencial
vigente en relacin a la antijuridicidad en el delito de Trfico,
fabricacin y porte de estupefacientes, especialmente lo
relativo a la conducta de llevar consigo para el consumo,
decidi absolver a JHON HENRY MONTOYA BUSTAMANTE
cuando el entendimiento adecuado de tales parmetros
normativos debi derivar en la condena.
1. Consideraciones preliminares acerca del delito
de Trfico, fabricacin y porte de estupefacientes
Artculo 376. Modificado. L. 1453/2011, art. 11. Trfico,
fabricacin o porte de estupefacientes. El que sin permiso de
autoridad competente, introduzca al pas, as sea en trnsito o
saque de l, transporte, lleve consigo, almacene, conserve,
elabore, venda, ofrezca, adquiera, financie o suministre a
cualquier ttulo sustancia estupefaciente, sicotrpica o drogas
sintticas que se encuentren contempladas en los cuadros uno,
dos, tres y cuatro del Convenio de las Naciones Unidas sobre
Sustancias Sicotrpicas, incurrir en prisin de ciento
veintiocho (128) a trescientos sesenta (360) meses y multa de
mil trescientos treinta y cuatro (1.334) a cincuenta mil (50.000)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
consistente
estupefacientes
cuantitativo
para
juega
en
el
varios
portar
propio
roles:
llevar
consumo,
1)
Es
consigo
el
un
factor
elemento
indirectamente
en
sede
de
control
de
constitucionalidad, en la sentencias C-221 de 1994 y la C491 de 2012. Por ende, las consideraciones que se
expondrn se referirn al mbito de la antijuridicidad,
10
porte
de
mnima
(fragmentariedad,
ltima
ratio
11
si el
involucra
insina
el
trfico
de
drogas;
3) Que la
12
en
la
providencia
se
citaron
fuentes
13
14
15
16
al
consumo,
sino
cualquiera
de
las
conductas
jurdicos
tutelados,
por
lo
que
no
genera
que
tal
tesis
ya
constitua
una
lnea
Al efecto oportuno resulta sealar que en el presente asunto no solamente no se acredit, ni siquiera
se intent arrimar prueba alguna sobre la pregonada condicin de consumidor habitual de sustancias
estupefacientes, menos de adicto a las mismas por parte del seor
6
17
Conclusin provisional
La posicin uniforme de la Corte en relacin al porte
de
estupefacientes
destinado
al
consumo
se
puede
sea
para
el
propio
consumo,
siempre
ser
de
derecho
comparado,
que
permiten
18
Porque
prohja
una
doble
naturaleza
de
la
condicin
que
le
hace
merecedor
de
una
la tendencia contempornea
hacia la
general;
obliga
la
judicatura
una
reflexin
19
la
jurisprudencia
constitucional
como
la
20
las
conductas
de
fabricacin
trfico
de
de
la
tipicidad
de
la
conducta
apareja,
21
en
cuanta
que
exceda
las
dosis
22
23
que
ninguna
polmica
deba
generar
la
(ii)
La
segunda
tesis
se
ha
materializado,
24
vulneracin
de
garantas
constitucionales
25
abstracto
como
lo
dej
entrever
la
Corte
26
de
la
abstracta
libertad
de
configuracin del
defina
la
antijuridicidad,
no
prevea
ningn
27
En la
efectivamente
antijuridicidad
en
la
definicin
de
la
28
Conclusin provisional
La interpretacin histrica, sistemtica, exegtica, pero
sobre todo la de carcter constitucional que realiz la Corte
en las providencias que se acaban de citar, permite afirmar
que la legitimidad de la facultad del legislador para
configurar delitos de peligro abstracto, especialmente hoy
por el
nivel exagerado
29
4.
Marco
constitucional
del
porte
de
30
31
personal
del
libre
desarrollo
de
la
prevenir
conductas
que
considere
indeseables,
Obsrvese
que
la
delimitacin
estricta
entre
los
para
su
consumo,
sin
ser
distribuidor
33
34
35
administrativos
de
orden
pedaggico,
36
del
afectado,
tal
como
lo
haba
dicho
la
Corte
Conclusin provisional
En sntesis, a partir del Acto Legislativo No 02 de 2009
puede concluirse: 1) Que si bien se prohibi a nivel
constitucional el porte
y el
consumo
de
sustancias
estatal
ante
las
conductas
que
violen
la
37
de
drogas
especialmente
el
adicto
una
relacin
la
existencia
de
una
tendencia
comprobados
beneficios
de
una
medida
de
tal
13
Cfr. http://www.drugpolicy.org/news/2014/03/united-nations-criminal-sanctions-drug-use-are-notbeneficial.
38
Reduccin significativa
arrestadas y encarceladas.
del
nmero
de
personas
14
http://apps.who.int/iris/bitstream/10665/128048/1/9789241507431_eng.pdf?ua=1&ua=1
39
http://www.unodc.org/documents/colombia/2014/Julio/Estudio_de_Consumo_UNODC.pdf,
bsqueda del 8 de agosto de 2014. Cfr. tambin resultados en Revista Semana, Edicin 1683, del 3 al
10 de agosto de 2014, Bogot, pg. 44.
16
Cfr. http://www.elespectador.com/noticias/actualidad/aumenta-america-tendencia-de-despenalizarconsumo-perso-articulo-456512. Bsqueda de agosto 8 de 2014.
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6. Conclusiones generales
Con base en el anterior anlisis se puede concluir:
1. Que el consumo de estupefacientes es una conducta
que no tiene la potencialidad de afectar bienes jurdicos
ajenos (la salud o la seguridad pblica, o el orden
econmico y social).
2. Que la presuncin de antijuridicidad para los delitos
de peligro abstracto como es el de Fabricacin, trfico y
porte de estupefacientes, es iuris tantum siempre, y no slo
cuando se trate de excesos ligeros a la dosis de uso
personal.
3. Que el drogadicto, incluido su entorno familiar, es
sujeto de una especial proteccin constitucional porque es
concebido
consumidor
como
una
en
general
persona
es
enferma.
tambin
Adems,
sujeto
de
el
una
41
42
el
contrario,
al
argumento
medular
que
se
vena
del
artculo
de
la
Ley
599
de
2000
43
en
cuanto
que
slo
los
excesos
44
45
Que
JOHN
HENRY
MONTOYA
BUSTAMANTE
(no
46
no
procesado,
solo
pues
la
condicin
inclusive
era
de
esa
consumidor
la
actividad
del
que
por
el
contrario,
se
ajust
plenamente
al
7. Reflexin final
En adelante, la Fiscala General de la Nacin, la Polica
Nacional y los rganos de polica judicial debern dirigir su
47
bienes
jurdicos
tutelados.
En
cambio,
los
incurra
en
conductas
de
trfico
ilcito
de
48
DECISIN
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
Sala de Casacin Penal, administrando justicia en nombre de
la Repblica y por autoridad de ley,
RESUELVE
NO CASAR la sentencia impugnada por el delegado de
la Fiscala General de la Nacin.
Cpiese, notifquese y cmplase.
49
50
51
citada,
dadas
las
modificaciones
que
52
tal
proceder
pasa
ser
propio
del
trfico,
argumento
histrico
que
sirvi
para
la
producen
dependencia
conllevan
la
ineludible
53
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del
consumidor
adicto
que
se
logre
55
56
En
conclusin
quien
consume
sustancias
psicoactivas de forma habitual o espordica, no
puede considerarse como un delincuente o una
persona que se debe aislar de la sociedad porque en
realidad se trata es de un ser humano en situacin
de enfermedad con un tipo de sintomatologa que lo
hace ser dependiente a diferentes tipos de
estupefacientes y que por ende merece de toda la
atencin en salud por parte del Estado, consideracin
que se sustenta en lo anteriormente expuestos que
resalta la Corte Constitucional.17
Informe de ponencia para el segundo debate de proyecto de ley 279 de 2011 Cmara y 111 de 2010 Senado.
Gaceta 214.
57
no
puede
generar
juicios
concluyentes
de
composicin
de
la
tipicidad,
antijuridicidad
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