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030014-1, da Capital
Relator: Des. Subst. Paulo Henrique Moritz Martins da Silva
RELATRIO
Comercial Mallet Ltda. props "ao anulatria de dbito fiscal" em face
do Estado de Santa Catarina.
Alegou que foi notificada por deixar de submeter operaes tributveis
incidncia do ICMS, sem a emisso de documentos fiscais e escriturao nos livros
prprios.
Discorreu que adquire matria-prima de seus fornecedores, a qual
remetida a empresas contratadas para efetuar a industrializao. Aps, recebe o
produto na forma de malhas ou peas de vesturios, que vendido a comerciantes
varejistas.
Entretanto, por equvoco dos seus prestadores de servio, diversas
vezes foram emitidas notas fiscais de vendas, e no de simples remessa, quando
devolvido o produto aps a industrializao, o que gerou entradas de mercadorias em
duplicidade.
Assim, a Fazenda lanou valores muito superiores ao devido.
Asseverou, ainda, que o montante da multa exorbitante.
Postulou a nulidade do dbito ou, subsidiariamente, a reduo da
sano pecuniria.
Em contestao, o Estado aduziu: 1) regularidade da notificao; 2)
ausncia de prova quanto ao erro da administrao e 3) a multa no confiscatria (f.
1438/1443).
Deferida a produo de prova pericial (f. 1457), o laudo foi juntado s f.
1478/1523.
Manifestao das partes s f. 1528/1534 e 1535/1539.
Foi proferida sentena cuja concluso a seguinte:
Assim, julgo procedente em parte o pedido para retificar o valor da obrigao
fiscal original para R$ 892.072,21 (fls. 1.536). Condeno a autora ao pagamento de
honorrios advocatcios de 10% sobre tal montante atualizado na mesma razo do
crdito tributrio (e desde a origem do lanamento) , haja vista que mnima a sua
vitria (art. 21 do CPC). A autora tambm suportar as custas. (f. 1545/1549)
VOTO
A autora alega que os clculos que embasaram a dvida esto
incorretos, porque:
Por equvoco dos prestadores de servios de industrializao contratados pela
autora, por diversas vezes estes emitiram as notas fiscais como se fossem de venda,
e no de remessa para industrializao.
Diante disso, a fiscalizao acabou por considerar entradas em duplicidade,
sendo que para fim de clculo do imposto, foram computadas entradas em valor
MUITO superior s entradas efetivamente ocorridas no estabelecimento da autora.
Este equivocado cmputo em duplicidade levou a Fazenda a chegar a nmeros
muito mais elevados ao aplicar o percentual de lucro sobre valores fantasiosos, no
condizentes com a realidade, e portanto o Fisco chegou a valores de ICMS
supostamente devidos muito superior aos valores que a empresa efetivamente
estaria obrigada a recolher (f. 4).
Em sua defesa, o Estado sustenta que o erro foi praticado pela empresa.
A sentena proferida pelo MM. Juiz Hlio do Valle Pereira merece ser
confirmada na ntegra, cujos fundamentos adoto como razo de decidir:
1. O laudo pericial desacredita, na quase totalidade, a tese da autora.
ratificado, com efeito, que houve sonegao de diversas operaes. Mesmo
que sejam consideradas as particularidades do procedimento empresarial (que
remetia e fazia retornar mercadorias para o estabelecimento de origem), ainda assim
se constataram disparidades entre os valores reconhecidos pela acionante e que
puderam ser efetivamente detectados. Isso foi possvel em face da avaliao global
das idas e vindas de objetos, apurando-se que os registros espontneos da
contribuinte foram inferiores real movimentao econmica. Para tanto, recorreu-se
(no sendo confiveis as anotaes da autora) ao arbitramento, mediante rito
previamente regrado.
Enfim, ponderou o expert:
Para determinar o valor do crdito tributrio o Fisco Estadual considerou
o valor total anual das compras efetuadas pela Autora, acrescido de estoque
inicial, deduziu o valor das devolues e transferncias efetuadas,
encontrando o valor das entradas lquidas, deste valor foram deduzidos ainda,
o valor do estoque final, o custo da matria-prima e mo de obra. Ao resultado,
foi acrescida a margem de lucro de 30% (trinta por cento) perfazendo o valor
total das sadas apurado pela aplicao da OSN 01/71.
Desta importncia, conforme acima explicitado, foram deduzidos o valor
das sadas registradas no livro fiscal, apontando assim a diferena de sadas
no registradas.
Do valor encontrado foi aplicada a alquota de 17%, determinado o valor
do crdito tributrio devido pela Autora.
Deste modo, foram considerados tanto o volume de compras efetuados
Gabinete Des. Subst. Paulo Henrique Moritz Martins da Silva
pela Autora, bem como o valor de venda registrado para apurao do imposto
devido.(fl. 1482)
Concretamente, em face dessas ponderaes, a autora no conseguiu trazer
refutao.
Apenas de se reconhecer, como fez o perito, que houve erro na
apurao de algumas notas, o que gerou uma pequena diferena, apta a reduzir
o valor inicialmente detectado pelo Fisco (fls. 1.487-1.489).
A Fazenda Pblica, certo, se defende afirmando que isso se deu por
responsabilidade do particular (fls. 1.535), mas pouco importa. O direito
tributrio tem base objetiva. No se pode aumentar um dbito por discusses
relacionadas culpa. Quer dizer, mesmo que tenha havido inicialmente erro na
escriturao, o mais relevante que se apure o valor efetivamente devido.
Quer dizer, deve ser reduzido o valor total nos termos da retificao de
fls. 1.536, mas isso no afeta a parte subsistente. que a nulidade apenas
parcial e pode ser perfeitamente separvel. Valorizando-se o princpio
subjacente ao art. 184 do Cdigo Civil, de maneira, que mutatis mutandis, "o
julgado que manda excluir da execuo determinada parcela do dbito no tem
o condo de tornar a certido de dvida ilquida e incerta, de modo a ensejar a
nulidade do processo executrio" (STJ, REsp 50.341-8-SP, rel. Min. Antnio de
Pdua Ribeiro).
2. A penalidade pecuniria deve ser preservada.
De fato, "a multa fiscal constitui verdadeira sano pecuniria, de carter
repressivo, imposta ao contribuinte infrator da legislao tributria, razo pela qual
sequer comporta reduo do seu quantum" (TJSC, AC 97.010473-1, de Tai, rel.
Des. Eder Graf).
Como lembrou o Tribunal de Justia de So Paulo, "h razo, at mesmo de
ordem sociolgica, a autorizar a imposio de penalidades monetrias nas infraes
tributrias que j no so to toleradas como h alguns anos. Hoje, comea a se
fazer sentir um forte repdio social contra os fraudadores do Errio, que, diminuindo
ilegitimamente seus encargos fiscais, acabam, por via oblqua, onerando toda a
comunidade. A imposio da multa visa a estimular a pontualidade, divisando os
bons dos maus pagadores e, a no imposio, equivaleria a prestigiar estes em
desfavor daqueles" (RT 739/209-10, rel. Des. Felipe Ferreira). (grifou-se)
[...]
3. A notificao levou em considerao um volume de compras compatvel com
as vendas efetuadas pela empresaPara determinar o valor do crdito tributrio o Fisco Estadual considerou o valor
total anual das compras efetuadas pela Autora, acrescido de estoque inicial, deduziu
o valor das devolues e transferncias efetuadas, encontrando o valor das entradas
lquidas, deste valor foram deduzidos ainda, o valor do estoque final, o custo da
matria-prima e mo de obra. Ao resultado, foi acrescida a margem de lucro de 30%
(trinta por cento) perfazendo o valor total das sadas apurado pela aplicao da OSN
01/71.
Desta importncia, conforme acima explicitado, foram deduzidos o valor das
sadas registradas no livro fiscal, apontando assim a diferena de sadas no
registradas.
Do valor encontrado foi aplicada a alquota de 17%, determinado o valor do
crdito tributrio devido pela Autora.
Deste modo, foram considerados tanto o volume de compras efetuados
pela Autora, bem como o valor de venda registrado para apurao do imposto
devido.
4. As operaes de compras, as quais foram remetidas pelos fornecedores de
matria-prima com natureza de operao "Venda de Produo do estabelecimento
entregues por conta e ordem", para entrega em outro local de destino, diferente do
local do adquirente, foram consideradas como produtos remetidos para
industrializao por conta e ordem do notificadoEntendemos que sim, pois para clculo do crdito tributrio, como j afirmamos
anteriormente, foram consideradas as notas fiscais registradas nos livros fiscais. Do
valor total deste registro foram deduzidos os valores de "Retorno de Mercadorias ou
Prestao de Servios", alm das devolues, e acrescida da "Industrializao
efetuada por outras empresas", no cdigo fiscal 1.124 ou 2.124. registrada nos livros
fiscais pela Autora.
Deste modo, foram consideradas como produtos remetidos para
industrializao por conta e ordem da Autora, as compras de mteria-prima
remetidas pelos fornecedores com natureza de operao "Venda de Produo
do Estabelecimento entregues por conta e ordem", para entrega em outro local
de destino.
5. A fiscalizao considerou que a empresa notificada, realizou, de fato,
operaes de remessa de produtos para industrializaoSim, foi considerado pelo Fisco Estadual as operaes de remessa de
produtos para industrializao.
[...]
2. Existem Notas fiscais de retorno de produtos enviados para industrializao
lanadas indevidamente como servios de industrializao[...]
Das notas fiscais acima relacionadas encontramos nos autos to somente as
de n 36.538 de 01/07/03 (fls. 548), no valor de R$ 13.447,15, sendo R$ 12.182,59
para CDOP 5.125 e R$ 1.264,56 para CFOP 5.925.
Analisando o Livro Registro de Entradas do ms de Julho/2003 (fls. 273)
constatamos que referida nota restou lanada em sua integralidade no CFOP 1.124
(Industrializao efetuada por outras empresas).
Gabinete Des. Subst. Paulo Henrique Moritz Martins da Silva