17/03/15

Interpretacin de los derechos fundamentales

Enfoques interpretativos que se han desarrollado en el marco fundamental:
1- Jerarquizacin de los derechos
2- Ponderacin de derechos
3- Armonizacin o ajustamiento de derechos
Jerarquizacin de los derechos
Este enfoque nos seala que las normas de la CPR tienen exactamente el
mismo valor, no hay ninguna que valga ms que otra, son todas de carcter
constitucional, sin embargo, cuando hay que interpretar la CPR a travs dos o
ms normas que deben ser consideradas para resolver conflictos o intereses
que parecen contrapuestos, en este caso (conflicto de norma) hay que darle
valor al bien jurdico que se considere de mayor jerarqua, en la prctica se
jerarquiza y debe realizarse en trminos de bienes jurdicos o valores que
deben ser desarrollados por parte del intrprete que deber trabajar segn los
que estn en conflicto. La igualdad de todas las normas constitucionales
impide declarar jerarqua en una de ellas, pero en la interpretacin debe tratar
de compatibilizarse.
La jerarquizacin de los derechos no es un elemento objetivo, no se da por el
texto, y esta se realiza por quin la interpreta, la cual tendr una carcter
subjetivo, pueden haber distintas apreciaciones debito a su subjetividad, se
puede sealar que si nos abocamos solo en el plano del derecho nos podemos
encontrar que una perspectiva puede darse en los derechos que se encuentran
ms cercano al mbito de la personalidad humana tendra ms jerarqua,
dentro de esta perspectiva el derecho a la honra, a la vida privada, tendrn
ms prioridad, pero antes de estos, el derecho a la vida, ya que sin este no
existiran otros derechos.
Desde otra perspectiva podran tener mayor jerarqua aquellos que son
funcionales a los derechos de la democracia como la libertad de opinin o
informacin, por lo tanto, tendremos dos posiciones contrapuestas.
Este enfoque no parece muy adecuado porque cada derecho persigue un bien
que constituye parte del bien integral que es el ser persona humana, por lo
tanto cuando yo jerarquizo una faceta de esa dimensin o a travs de la
jerarquizacin anulo otras facetas en definitiva estoy negando y desvalorizando
una de esas dimensiones del ser humano.
Cada uno de los derechos fundamentales son partes de la personalidad
humana.

Crtica
Esto implica que los derechos no son compartimentos estancos, no se puede
considerar los derechos como una parcela autnoma sin considerar otros
derechos, cada uno configura un sistema donde cada uno se relaciona con los
otros y todos ellos deben ser considerados, ya que todos son atributos de la
persona humana.
Podemos agregar que esto no implica decir que los derechos tienen un carcter
absoluto y por la tanto todos los derechos son limitados, porque forman parte
de un sistema y cada uno protege solo un mbito de la dignidad de la persona
humana, los atributos que constituye cada uno tiene una frontera y este lmite
se da por los dems derechos que integran el sistema.
Es importante tener en consideracin de que cada derecho opera dentro de sus
atributos y que cada uno tiene un lmite o frontera, esto permite hablar de la
delimitacin del derecho, este permite fijar el contenido y los lmites de los
derechos, es decir, hasta dnde pueden llegar estos.
La teora de la jerarquizacin lleva a errores de tipo metodolgicos, el
intrprete desarrolla estos errores, esto sucede porque analizan los problemas
desde una perspectiva abstracta y no concretamente segn el caso particular.
Antes de analizar la situacin concreta y los elementos que componen el caso
ya tiene una visin preponderante. Quien opera as, lo hace con falta de
racionalidad, ya que no hay razones y se basa plenamente en el plano
subjetivo, al operar as se puede caer a la arbitrariedad, por el hecho de no dar
razones para resolver la situacin concreta, esta situacin se ha vivido en
Chile, no es algo puramente abstracto, en su momento se dio en un caso que
llego a la corte interamericana, este caso es la ltima tentacin de cristo, se
dijo que los derechos que contemplaba el art 19 estaban jerarquizados de
acuerdo al orden de los numerales, y como el derecho a la honra estaba en el
numeral 4 era ms importante que la libertad de expresin que estaba
contenido en el numeral 12. Lo que la corte interamericana dijo es que los
jueces chilenos ni siquiera haban delimitado los derechos, porque de hacerlo
se hubieran encontrado con que la libertad de expresin protege la posibilidad
de desarrollar toda obra artstica y darla a conocer al pblico especialmente
cuando el pblico son personas adultas con posibilidad de discernir, la censura
previa era una situacin que no solo estaba condenada por la corte
interamericana, sino que tambin por nuestra constitucin. En esta sentencia
las medidas de reparacin oblig al estado de chile modificar el inciso final el
art 19 n12 de la constitucin, que era el de la censura previa.
Ponderacin de los derechos o balancig test
Este enfoque tiene como autor a Robert Alexy, seala que hay conflictos de
derechos por una parte y por la otra hay conflictos de bienes constitucionales.

Estamos ante derechos cuando se tocan los numerales del art 19 o los de la
corte interamericana, y ante bienes constitucionales cuando estamos frente a
conceptos como el bien comn, orden pblico, seguridad nacional, etc. Estos
estn establecidos en la CPR y pueden limitar conductas.
Cuando hay conflicto entre derechos, el autor dice que es en sentido estricto,
cuando se produce el conflicto entre derechos y bienes constitucionales es en
sentido amplio. En esta tensin debe pesarse y se determina cul debe primar
o cual debe ser ms protegido, cabe agregar que en estos casos no se puede
aplicar los principios clsicos que estn establecidos para determinar la
antinomia en donde la ley superior prima sobre la inferior, tampoco se puede
utilizar que la ley nueva deroga la anterior o que la ley general deroga a la
especial, lo nico que se puede desarrollar son mandatos de optimizacin.
No es aplicable la tcnica de la subsuncin debido a que se refiere a reglas y
no a principios, ya que estamos ante principios de optimizacin, no excluye la
de otro derecho u otro bien constitucional. Cuando se habla de esto estamos
hablando de principios los cuales pueden optimizarse, su aplicacin no excluye
a la otra.
Ante esta situacin se debe delimitar, esta permite excluir la hiptesis de falsas
tensiones, eliminando los conflictos aparentes, aparecen los conflictos reales
que pueden ser resueltos mediante la ponderacin. Debe establecerse una
regla jurdica objetiva. La ponderacin que se puede dar en el caso concreto
como una forma de argumentar.
Existen tres fases
1- Debe identificarse cuales son los principios que estn en conflictos,
derechos o bienes constitucionales que estn en tensin, cul es el rea
en que se encuentran.
2- El juez le dar un peso especfico a cada uno de los derechos a partir del
anlisis del caso especfico.
3- El juez debe decidir el mbito que hace que el conflicto prevalezca un
derecho sobre otro, o un bien jurdico ante otro, el juez tendr que
razonar, motivar su decisin argumentando por qu va a preferir un
derecho sobre otro.
De acuerdo con este enfoque podemos sealar que no hay ningn derecho
absoluto en s mismo y que tampoco se puede jerarquizar a priori, hay que
analizar solo el caso concreto en la realidad y contexto concreto en donde hay
tensiones parciales entre derechos y bienes jurdicos, solo en este anlisis
concreto se debe en la prctica determinar la optimizacin, cul derecho ser
postergado para que otro derecho pueda hacerse efectivo, se establece as una
relacin de prevalencia condicional.

Crticas
Guastini dice que la ponderacin en el caso concreto establece lo que es una
jerarqua axiolgica mvil, no es abstracta. Tambin nos dice que estamos una
relacin de valor inestable ya que se puede modificar dependiendo de la
situacin especfica, porque siendo otra puede variar. Hay que sealar que esta
teora ofrece un razonamiento que no da razones objetivas de por qu en ese
caso concreto debemos preferir uno que otro, solo es posible establecer
objetivamente la diferenciacin si hay un 3er termino para poder comparar uno
u otro de los bienes en conflicto debe existir un parmetro para establecer el
peso de los derechos, si esto no es posible se cae en el mismo juego que la
jerarquizacin.
Pace tambin ha criticado esta ponderacin, sosteniendo que existe una
normativa sustancial, lo que supone es que el intrprete sobrepone su propia
jerarqua cultural.

24/03/15
Armonizacin y ajustamiento de derechos
FALTA UN POCO
La ponderacin de bienes carece de un criterio orientador en el sentido de las
valoraciones, le falta una base de sustento y se encuentra en peligro se
sacrificar la unin de la constitucin, por lo tanto debe hacer un esfuerzo de
optimizacin de cada uno y de todos los derechos.
Los derechos que surgen de la convivencia en sociedad se desarrolla segn
Serna, cada uno es una parte dentro del sistema y por lo tanto no se sobrepone
uno sobre otro, sino que uno empieza cuando termina el otro, cada uno ocupa
un lugar y debe ser respetado.
Haberle seala que entre cada uno de los bienes de carcter constitucional
subsisten relaciones de recproco condicionamiento.
La primera pauta interpretativa para resolver los derechos fundamentales es
distinguir entre los derechos y las normas sobre derecho, hay una
diferenciacin, por lo tanto lo que hay que buscar es una armonizacin en el
mbito del derecho ms que el de las normas sobre el derecho, lo que requiere
superar o desarrollar una interpretacin de carcter teleolgico, que sea
sistemtica, haciendo el esfuerzo por lograr el ajustamiento y la posibilidad de
que cada uno de ello tenga la mxima eficacia dentro del sistema.

Podemos decir que esta es la posicin que asume el TC cuando se enfrenta al

tema de comparacin de derechos. Aplicando el criterio de hermenutica
constitucional (sentencia rol 976-07-ina, 26 de junio 2008) lo que seala es que
los derechos constituyen un sistema y que cada uno de los derechos ocupa un
lugar definitivo, hay que buscar que todos ellos puedan jugar el roll optimo del
sistema de derecho.
Se ha ido desarrollando a travs de la prctica y experiencia un conjunto de
postulados bsicos en materia de interpretacin:
Son un conjunto de reglas de interpretacin constitucional, los encontramos en
el mbito internacional a travs de las distintas fuentes en el derecho
internacional, y tambin en las normas de ius cogen, estas son usadas por los
rganos nacionales y tribunales internacionales.
Tenemos que tambin aplicar las reglas de interpretacin constitucional cuando
estamos frente a derechos de la constitucin.
Los derechos fundamentales constituyen el sustento bsico de la constitucin,
desde el punto de vista sustantivo, afirma el valor de la dignidad humana y los
derechos que son atributos de esa persona humana, la CPR lo que hace es
sealar que esos atributos derivan de la dignidad de la persona, por lo tanto
constituyen el eje central del orden normativo constitucional. En este sentido
todo el sistema jurdico debe ser interpretado en torno a la dignidad humana y
los derechos atribuibles a esta misma dignidad. Los derechos fundamentales
tambin imperan como carcter internacional.
No solo las normas especficas de la CPR determinan la promocin sino que
tambin se considera las normas internacionales. Ya no solo existe una
jurisdiccin constitucional que regula el respeto de los rganos, puesto que
existen instancias supranacionales que estn en caso de que no se respete la
jurisdiccin nacional, nuestro Estado ha ratificado distintas convenciones
internacionales.
Postulados de interpretacin de los Derechos Constitucionales
Son una actividad prctica para aplicar el derecho en el mbito de los derechos
fundamentales y pacificar los conflictos.
1- Unidad de la Constitucin: la CPR es un cuerpo jurdico que es una sola
unidad, que est guiada por los valores y principios que ella contiene,
todos ellos son enunciado en la carta fundamental, no puede ella
interpretarse sino que a partir de la propia CPR, estn en relacin con
todo el contenido de la misma, no se encuentran aisladas, existe una
relacin de interdependencia de los principios que existen en la
constitucin.
La CPR se considera como un todo coherente, la

2-

3-

4-

5-

interpretacin siempre ser sistemtica. El TC ha desarrollado est

dimensin.
Fuerza normativa de la CPR: es la tarea de darle a travs de los
operadores jurdicos la mxima eficacia a las normas de la constitucin,
al ser as hay que darle el mximo de operatividad o fuerza normativa a
los preceptos de las constitucin, a su vez implica por otra parte hacer
efectivo el principio de supremaca constitucional, actuar sin tergiversar
el contenido de la constitucin.
Efecto til: implica cuando una institucin o norma constitucional es
posible ser interpretada en dos o ms sentidos diversos en uno de los
cuales la norma produce efecto y en el otro no los produce, hay que
entender ese precepto en el sentido en que la norma produce ese
efecto. Quien no lo considere as estara en contra de la constitucin,
esto atenta contra la unidad de la constitucin. El TC se ha pronunciado
respecto a este a principio.
Concordancia Prctica o armonizacin: impide el sacrificar totalmente
cualquier principio, bien constitucional, cualquier derecho fundamental,
se exige al intrprete superar cualquier conflicto dndole la eficacia que
necesita darle para que no se desnaturalice. Exige dar una
interpretacin coherente a cada institucin en relacin con cada bien,
dndole el mximo de aplicacin a cada uno de ellos. Este no dice nada
sustantivo solo nos indica una direccin, y establece un procedimiento
para buscar la solucin al problema, dando el mximo alcance posible.
Favor persona, pro cives o pro homine: es el principio madre. Implica
llevar a realizar siempre una interpretacin de forma ms amplia para
que proteja el derecho de las personas y que favorezca el ejercicio de
estos mismos. Sin importar que se encuentre en el derecho nacional o
internacional. En este caso es siempre aquel derecho que mejor proteja
el derecho la que deberemos aplicar, esto trastorna lo que es la
concepcin en materia de fuentes del derecho, puesto que seguimos la
estructura jerrquica de Kelsen (pirmide) donde todas las normas estn
subordinadas a la constitucin. Este principio se ha incorporado en
distintos ordenamientos de Amrica latina, pero en Chile an no es as,
lo hacen para dar seguridad jurdica. Se saca del art 29 literal B de la
convencin americana. Este principio tiene dos vertientes:
a) Interpretativa: tiene dos subprincipios: 1) debemos aplicar siempre la
norma que mejor protege, garantiza los derechos fundamentales. 2)
cuando hay una norma limitadora o restrictiva de los ejercicios de D
en definitiva deben entenderse en sentido estricto, por lo tanto no
hay que extenderla a situaciones diversas a la que la norma regula.
Las limitaciones son de derecho estricto y solo sirve para la situacin
concreta.
b) Resolucin de conflictos normativos: esto implica que cuando hay dos
normas que regulan la misma situacin y una norma es ms amplia

tenemos que aplicar aquella que es ms amplia que protege

mayormente los derechos fundamentales.
Tiene un sub principio favor debilis es una interpretacin que
comprometen derechos en conflicto considerando especialmente una
parte en relacin con otra, no hay una igual simtrica, el organismo
busca proteger al ms dbil. Esto se ve en el mbito del derecho laboral.
Tambin lo encontramos en el derecho procesal constitucional, que es el
derecho que tiene toda persona a acceder a un tribunal, es el derecho a
la accin (principio pro accin), tiene carcter de norma imperativa de
derecho internacional de ius cogen.
Tambin opera en el mbito procesal penal indubio pro reo cuando una
norma que se dicta y favorece ms que la anterior, se aplica.
Este principio tiene aplicacin en las distintas ramas del derecho.
La Corte interamericana de los derechos humanos ha sealado la misma
perspectiva.
Art 5 n2 CPR se armoniza con los las convenciones y tratados, establece
la limitacin de la soberana por los derechos.
6- Retroalimentacin optimizadora de los derechos fundamentales entre el
derecho internacional y nacional: cuando dos normas tratan sobre el
mismo derecho hay que analizarlas en s mismas y ver cul de ellas
asegura mayores atributos de los derechos que contempla y mayores
garantas, pero luego debemos interrelacionarla con las normas del
derecho interno. La fuente nacional e internacional son fuentes que se
retroalimentan en sentido en que mayor protejan a las personas.
El derecho internacional se va a incorporal al derecho interno cuando
nos otorgue una garanta superior, al mismo tiempo es un estndar
mnimo. Tenemos el ejemplo de Almonacid vs Chile.
El estado que ratifica la convencin debe respetar y garantizar, si al
momento de la ratificacin no ha modificado las normas, tiene la
obligacin de armonizar las normas y sus rganos para poder garantizar
y asegurar los derechos.
7- Normas infraconstitucionales conforme al bloque constitucional de
derechos: esto implica que los derechos fundamentales no son solo los
derechos asegurados expresamente por la CPR, porque pueden haber
derechos que pueden estar en normas internacionales y en virtud del art
5 inc 2 de la CPR se incluyen dentro de los derechos fundamentales, a su
vez no es solo la fuente convencional la que puede integrar derechos,
tambin la costumbre integra, y nos encontramos tambin con las reglas
del ius cogen, que son normas imperativas que se imponen aunque no

tenga el consentimiento. Adems nos encontramos con derechos

implcitos, en chile tenemos derechos implcitos reconocidos por las
corte por ejemplo el derecho a la informacin, el derecho a la identidad.
8- Teleolgica o finalista: deben interpretarse con el fin que ha sido definido
al momento de establecerse, ms que el tenor literal hay que fijarse en
el sentido. Hay que tener en consideracin el art 1 inc1 CPR, el objetivo
es proteger y respetar ese enunciado.
9- Armonizacin de derechos: el intrprete tiene la tarea de optimizar los
derechos y bienes jurdicos constitucionales de la manera en que
ninguno de ellos pierda eficacia. Esto nos dice que no existen derechos
absolutos ya que todo derecho tiene su lmite al comenzar otro.
La concordancia practica exige un equilibrio entre cada uno y todos los
derechos desde una perspectiva antropolgica donde la persona humana
es una sola, por lo tanto todas las dimensiones de las persona humana
se conjugan y armonizan.
10-No retroactividad in peius de las regulaciones legales limitadoras: impide
la aplicacin con efecto retroactivo que puedan establecer sanciones a
situaciones del pasado en que no se contemplaban sanciones. Ver caso
de Clodomiro Almeida.
31/03/15
11-Proporcionalidad: este principio constituye una tcnica que se aplica
cuando el legislador interviene en el mbito de los derechos
fundamentales, lo hace regulando o estableciendo obligaciones a travs
de la ley este en un criterio de control cada vez que interviene el
legislador en la limitacin de los derechos fundamentales. Normalmente
se encuentra subdividido, el estado de derecho se explicita en los art 6 y
7 CPR como al mismo tiempo se encuentra en el art 19n2 CPR que se
refiere de la igualdad ante la ley y principio de no discriminacin, otra
norma es la garanta normativa del contenido esencial de la constitucin.
Este principio busca la justicia. Tiene tres subprincipios:
a) principio de adecuacin a de los medios a los fines: la norma legal
que busca restringir debe obedecer a un derecho o un bien jurdico
constitucional, que se encuentre protegido por la CPR, esta
intervencin legislativa debe perseguir un fin constitucional, debe ser
coherente, consistente a ese fin constitucional.
b) principio de examen de la necesidad de la intervencin mnima: lo
que busca es que la intervencin del legislador restringiendo los
derechos fundamentales, debe ser mnima, lo que va a examinar es
que va a pronunciarse ante la constitucionalidad es si ella es
estrictamente necesaria, se busca que afecte menos la norma
constitucional, si hay otras alternativas para alcanzar la finalidad
requerida sin afectar tan significativamente ese derecho, esta es su
finalidad. Se debe considerar diversos aspectos 1) una necesidad

material; 2) menor mbito de limitacin de los derechos; 3)

exigibilidad de carcter temporal, la limitacin debe ser, si es posible
la que afecte menos tiempo el ejercicio del derecho que est siendo
objeto de limitacin o restriccin; 4) examinar la exigibilidad
personal, debe afectar el menor nmero de personas en sus derechos
fundamentales.
La corte interamericana utiliza este principio para efectuar la
ponderacin de derechos o las limitaciones por la ley de los derechos
fundamentales.
c) principio de proporcionalidad en sentido estricto: lo que busca es que
quien analiza la idoneidad de la medida restringida del derecho,
tendr que evaluar si el beneficio producido para el bien comn de la
restriccin del derecho es una medida que se justifique y que
presente ms ventajas que desventajas, implica poner en la balanza
los derechos y la restriccin se har segn el derecho que produzca
menos costos y ms beneficios, de ser al revs, es decir, que el
derecho que se restringe produce ms costos que beneficios, estara
en contra del ordenamiento jurdico.
Este examen de proporcionalidad, se hace escalonadamente, primero se
analiza si la ley persigue un fin constitucional legtimo, luego si es
coherente, luego si el medio utilizado produce menos afectacin. La
finalidad es que tenga ms beneficios que costos.
12-Principio de indivisibilidad de los derechos : en su conjunto lo que hacen
es proteger la dignidad de la persona humana, esto constituye un
sistema, cada uno de los derechos son interdependientes, se relacionan
recprocamente uno con otros, deben ser asegurados y protegidos lo
ms armnicamente posible, se debe determinar cules son los atributos
y hasta donde llegan. Al mismo tiempo ser necesario configurarlos,
porque la CPR solo determina genricamente el derecho, el legislador
debe precisarlo. Esto implica que tanto los derechos civiles y polticos,
los sociales, etc. son una sola unidad interdependiente los unos con los
otro. Entre los derechos no hay jerarqua, todos son expresin de la
dignidad del ser humano, requiere de realizacin para que pueda tener
cierta calidad dentro del ordenamiento jurdico.
13-Eficacia directa o autoejecutividad de los derechos: nuestra CPR no es
solo algo potico, no es solo que el legislador haga normas de derechos
obligatorias. La CPR asegura derechos directamente y a su vez remite a
otros instrumentos tambin para asegurar y garantizar derechos, el
conjunto de esos derechos se forman en la medida que tengan
contenido, en definitiva son una regla de derecho de aplicacin directa y
no puede ser desconocida por el legislador ni por nadie. El contenido
esencial definido, el legislador no puede afectarlo, est explicitado en el
art 19n26 CPR.

14-Interdiccin de regresividad en materia de derechos econmicos,

sociales y culturales: este principio prohbe la adopcin de medidas o
polticas que desmejoren el nivel ya asegurado y garantizado del
ejercicio de determinados derechos sociales. Se seala que los derechos
no debieran desmejorarse, lo normal es que estos vayan progresando,
que tengan ms atributos y garantas, sin embargo, tiene una excepcin
que se da en tiempos de crisis, ac es posible que en algunos casos
determinados ciertos derechos no sean posible sostener el nivel de
ejercicio alcanzado en un momento determinado, en una crisis
econmica o constitucional podra justificarse esta desmejora. Esta
obligacin de no regresividad es una abstencin de afectacin de
derechos, se considera como una obligacin de respeto de los derechos
por parte del estado. Las medidas regresivas que pueden ser adoptadas
solo pueden hacerse en circunstancias extraordinarias ya que el estado
busca proteger a los grupos ms dbiles. El objetivo es la preservacin
de la totalidad de los derechos, lo que se intenta hacer es reconocer
todos los derechos, los recursos que saco para la proteccin de unos me
servirn para otros, para ello debe demostrarse. El estado debe
demostrar que ha hecho el mximo esfuerzo antes de la adopcin de
esta medida que afecta a ese derecho, sin perjuicio de que esta sea la
menos lesiva y que sea estrictamente necesaria, adems de que no
debe afectar el contenido esencial. Debe adoptarse cuando se ha hecho
el esfuerzo del uso del mximo de los recursos disponibles del estado y
la sociedad, no solo habla econmicamente sino que tambin de los
recursos naturales.
15-Interpretacin evolutiva en materia de derechos humanos: implica que
este postulado ya ha sido asumido y que es de prctica habitual por los
tribunales internacionales en materia de DDHH, exige que quien realiza
la interpretacin lo haga en las condiciones de vida actualmente
existentes, la interpretacin debe ser dinmica que debe hacerse segn
nuestra actualidad y no del pasado.
Dogmatica de los derechos fundamentales
-

Delimitar el contenido del derecho: cuando delimito establezco

cuales son los atributos que ese derecho tiene, estoy identificando el
mbito de la realidad que est siendo protegido por ese derecho. Al
mismo tiempo voy a estar refirindome al tratamiento jurdico que ese
derecho tiene en el ordenamiento jurdico y por lo tanto cuales son los
alcances de proteccin que otorga el ordenamiento jurdico. Implica
determinar que todos los derechos son limitados, no hay ninguno que
podamos sealar que tenga un carcter absoluto. Est limitado tambin
por los bienes jurdicos constitucionales. Implica al mismo tiempo que el
derecho solo permite desarrollar legtimamente aquellos atributos que l
garantiza desde el propio texto de la constitucin o a travs de otras

disposiciones pero que no pueden ir ms all de los establecido, por

ejemplo cules son los atributos al derecho de la reunin, esto es
juntarse organizadamente, para el logro de ciertos objetivos, se hace en
un lugar y tiempo determinado y debe ser pacficamente y sin armas,
esto implica que las fuerzas del estado pueden intervenir si yo no
cumplo con los dispuesto.
La constitucin determina o prefigura los derechos fundamentales art 19
CPR asegura a todas las personas, en algunos d la CPR determina su
contenido, por ejemplo el derecho a la vida, el derecho a no ser sujeto
de apremio ilegitimo. En otros casos no lo hace como en el derecho a la
honra, ac no est determinando, es por eso que es materia de
configuracin (legislador).

Limites de un derecho:
Est dado por la frontera de un derecho, cada derecho tiene un contenido y
este se puede ejercer siempre y cuando estemos dentro de los lmites de ese
derecho. El lmite es parte de la estructura de los derechos, pone la existencia
de un contenido que esta prefijado. Podemos establecer que los lmites del
derecho pueden estar establecidos como limites internos o inmanentes, existe
una teora respecto a eso.
Esta teora sostiene que el derecho y sus lmites pueden entenderse como
conceptos y contenidos diferentes, sostiene que los derechos en s mismos no
son limitables ya que el contenido del derecho que se establece en la CPR no
puede ser disminuido o restringido salvo cuando la propia CPR lo establece,
sealado ello podemos tambin en este sentido establecer que para reconocer
limites internos intrnsecos es necesario delimitar los derechos.
a) Delimitacin directa (prima facie): es cuando hay una definicin de ellos
establecidas en el orden constitucional o en lo que ella fije.
b) Delimitacin indirecta: se produce cuando ella es el resultado de la
armonizacin de un derecho especifico en relacin con los dems
derechos y bienes jurdicos establecido constitucionalmente, esta no es
definitiva porque de no tener en consideracin el conjunto de otros
derechos.
Cabe establecer que no solo los derechos estn limitados sino que tambin los
bienes jurdicos. Por ejemplo la dignidad de la persona humana, es un lmite
general de la CPR, pero encontramos otro que es el bien comn.
c) Delimitacin constitucional inmediata: en este sentido el constituyente
precisa los alcances por ejemplo al derecho a la vida, la igualdad ante la
ley, el derecho a la reunin, asociacin, libertad de enseanza, hasta el
derecho a la educacin. El legislador puede expandirlos o restringirlos

d) Delimitacin constitucional mediata: la CPR asegura un derecho, pero no

lo precisa, ac el legislador debe establecer el contenido a travs de la
configuracin, para lograrlo debe hacerlo a travs de un mandato
constitucional, en nuestro ordenamiento en el art 19n26.
Teora de los lmites externos de los derechos
Son restricciones a cierto derecho que pueden estar fuera de la delimitacin de
un derecho, opera sobre lo que es el derecho delimitado, las limitaciones
proviene de otro derecho o bien jurdico constitucional, ac vamos a encontrar
que estn sometidos a algunas cautelas de carcter especial, se exige que
exista una justificacin rigurosa. Se va a exigir que el legislador justifique la
limitacin o restriccin del derecho que est limitando, esta debe tener un bien
jurdico que la ampare, que la intencin del legislador sea necesaria y que sea
adecuada, y al mismo tiempo que genere una situacin mejor al conjunto de
derechos.
El control sobre el legislador lo va a realizar la CPR, se rechaza la teora de los
limites internos de los derechos, art 19n26 CPR establece una autorizacin
general para que el legislador regule los derechos, tambin establece un lmite
en esa capacidad de regulacin, esta no puede afectar el ncleo duro del
contenido de los derechos. Yo puedo regular un derecho al configurarlo.
Nos encontramos con que tambin la CPR establece en determinados derechos
la posibilidad de que la ley establezca restricciones al ejercicio de otros
derechos por ejemplo el art 19n8 CPR.
Clasificaciones de los lmites de derechos
Operan solo para determinados derechos que la CPR indica
-

Limites expresos (fijados en el mismo derecho)

a) Limites expresos generales (por ejemplo el bien comn y la
dignidad)
b) Lmites expresos y especficos:
Derechos constitucionalmente asegurados con sus lmites:
Los vamos a encontrar en el cuerpo de la CPR respecto de
cada Derecho que ella asegura. As nos encontraremos que
para cada Derecho se establecen lmites, los que pueden
estar dados por (segn el derecho): La Moral; El Orden
Pblico; La Salud Pblica; La Seguridad Nacional; La
Proteccin del Medioambiente; La Funcin Social de la
Propiedad (en el caso del Derecho de Propiedad).
Estos lmites no son intercambiables, por lo tanto estn
establecidos para cada derecho en particular, no pudiendo
poner a un Derecho un lmite no establecido para l.

 Competencia general del legislador para regular los

Derechos; es decir, establecer las modalidades a travs de
las cuales los derechos pueden ejercerse, y nos
encontraremos que dicha habilitacin al legislador est
establecida en el 19 N 26 de la CPR.
Podemos extraer de aqu que en los casos en que la CPR
autoriza el legislador puede regular el ejercicio de los
derechos fundamentales, limitar el ejercicio de los
Derechos, Adems de establecer la garanta normativa del
contenido esencial de los mismos.

Limites implcitos: Se deducen, se obtienen de manera interpretativa

desde los otros bienes jurdicos u otros Derechos Fundamentales que
integran el orden constitucional. Los lmites implcitos no estn previstos
en el texto constitucional, pero si se deducen del hecho de que cada
Derecho no es autnomo, formando parte de un sistema de Derechos,
en el que cada derecho ocupa un espacio restringido, limitado por los
otros derechos Ej.: el Derecho a la honra, el Derecho a la vida privada
son limites a la libertad de expresin y a la libertad de informacin.

La CPR constituye un sistema armnico unitario y coherente de derechos en

donde cada una de las normas que utiliza tanto para la delimitacin de los
derechos para establecer limitaciones restricciones deben ser consideradas y
por lo tanto tendremos que tenerlas presentes al momento de analizar los D
en forma especfica.
Los lmites a los derechos tambin pueden clasificarse atendiendo si esos
lmites estn establecidos para garantizar a los dems el disfrute de los
mismos derechos o si esos lmites estn establecidos para impedir acciones
que produzcan daos al conjunto de la sociedad.
02/04/15
La limitacin o regulacin de los derechos solo puede ser por el rgano que
tenga ese fin y debe hacerlo en el marco que la CPR establece. Art 7 sobre la
base de la institucionalidad.
De acuerdo a nuestra CPR solo sta a travs de sus disposiciones, puede
establecer limitaciones el legislador, en este sentido hay que tener presente lo
que establece ya que no puede modificar el contenido esencial de los
derechos.
La propia CPR establece que a travs de los decretos de ley, no se puede
interferir en los derechos y garantas constitucionales, en nuestro
ordenamiento jurdico solo el constituyente originario y derivado y el legislador
pueden regular los derechos en conformidad con la CPR.

En este sentido el legislador puede regular y configurar derechos, puede

establecer nuevos atributos y garantas es decir puede desarrollarlos, a su vez
igual puede restringirlos. Debe hacerlo asegurando y no afectando los dems
derechos y bienes jurdicos constitucionales. Por lo tanto los derechos solo
pueden ser limitados o restringidos por el congreso nacional, en base a bienes
y principios de carcter constitucional.
La CPR en algunos establece derechos con un alcance previsto y precisado a
travs de ella misma, es la propia CPR la que establece sus lmites, ejemplo la
proteccin del derecho a la vida art 19n1. 19n2 sobre igualdad ante la ley y
tambin 19n3 el derecho a no ser juzgado por comisiones especiales.
La CPR puede autorizar al legislador para regular los derechos ya sea
desarrollndolo, estableciendo limites o fronteras o restricciones a los atributos
que esos derechos determina.
Ejemplos: art 19n1 Derecho a la vida: determina que la ley proteger la vida
del que esta por nacer, hay una delegacin expresa de la CPR al legislador,
para que este proteja a esa vida que est por nacer, es decir, se entrega al
legislativo, es un mandato imperativo.
Art 19n3 se precisa el derecho a defensa jurdica a quienes no tienen los
recursos para hacerlo, ese mandato tambin se le entrega al legislador para
que lo regule.
Art 19n7 literal B-> nadie puede ser privado de su libertad personal ni
restringida sino en los casos y en la forma que estn determinado por la CPR y
por las leyes, el legislador nuevamente recibe un mandato. Se determina por
normas legales como el CP, normas de e de excepcin, etc.
Hay casos en que la CPR determina el mbito de los derechos y autoriza a su
vez al legislador para regular o restringir derechos fundamentales.
La CPR y el legislador tienen lmites para limitar los derechos fundamentales?
Ac nos encontramos que un primer elemento a considerar es el procedimiento
de reforma constitucional en materia de derechos constitucionales, el
constituyente solo puede a travs de lo que establece la misma constitucin,
respecto al art 19 para ser reformado es el que requiere ms qurum. El art 5
inc 2 establece que la soberana tiene como lmite los derechos esenciales de
la persona humana. Estos derechos solo se pueden mejorar, no solo el
constituyente derivado debe respetar los derechos contenidos en el art 19 sino
que tambin los derechos que estn asegurados por los tratados
internacionales ratificados en chile.

Dentro de los tratados encontramos el principio favor persona. Hay que tener
presente tambin que el art 93 que habla sobre el control de
constitucionalidad.
Los tratados constituyen un lmite.
El poder constituyente derivado en virtud del art 5 inc2 reconoce como limite al
ejercicio de su propio poder, los derechos de la naturaleza humana, se imponen
a las autoridades del estado, incluyendo tambin el propio poder constituyente
lo que impide que sean desconocidos, segn ha dicho la Corte Suprema.
Adems de los limites que tiene el poder constituyente, hay otro general que
impide afectar los derechos esenciales de la persona humana, es el art 1 CPR
establece una norma suprema, que establece la dignidad de la persona
humana, esto es un valor y bien jurdico que conforma un lmite general de los
derechos. Ningn derecho podra atentar contra la dignidad de las personas,
esta es la fuente que posibilita el desarrollo de los derechos. Los derechos no
pueden ejercerse en contra de la dignidad de toda persona.
Hay que agregar que en este sentido la jurisprudencia del TC hace alusin a
que el bien comn tambin es un lmite a los derechos, este concepto integra
un lmite a los intereses individuales, de este modo podemos sealar que
estamos en el art 1 inc 4 es tarea y objetivo del Estado.
La dignidad y el bien comn constituyen lmites generales al ejercicio de los
derechos fundamentales.
El respeto a los derechos de los dems que la propia CPR establece, se cuenta
el orden pblico, la moral pblica, la seguridad nacional, proteccin del medio
ambiente, etc. no constituyen un lmite general de todos los derechos sino que
ellos pueden limitar solo los derechos que dichos bienes constitucionales estn
expresamente sealados, estas normas solo pueden ponerse como limitaciones
en aquellos casos en que la CPR seala en el respectivo derecho.

Regulacin de los derechos fundamentales

Es una afectacin normativa a travs de la cual se establecen modos,
condiciones, formas y limitaciones-restricciones del ejercicio de los derechos, la
que se despliega a travs del contenido del derecho. Esta tarea est reservada
a un rgano del estado que es expresin del conjunto de la conectividad o del
cuerpo poltico de la sociedad que es el Congreso Nacional. La Regulacin
implica la delimitacin del derecho al menos en su contenido prima face tal

como est precisado en la respectiva disposicin constitucional que asegura el

derecho.
El TC ha establecido que si bien regular conforme al diccionario de la RAE,
asume una reserva de ley para lo que es la regulacin de los derechos
fundamentales, y asume la perspectiva de que el legislador al regular los
derechos no puede establecer restricciones que desnaturalice el derecho, no
puede afectar el contenido esencias de los derechos. El vocablo regular tiene
una denotacin de limitacin restrictiva de los derechos y por otra regular igual
implica desarrollar los derechos.
En la regulacin de los derechos hay una garanta normativa, estas son en
general aquellas normas establecidas en la propia constitucin, que establece
lmites a los rganos del estado para afectar a los derechos fundamentales.
Solo el legislador puede regular el ejercicio de estos segn los art 63, 64 y
32n6 de la CPR.
Se puede establecer segn como el TC ha sealado que el principio de reserva
legal (art60) es una de las caractersticas sustanciales de la CPR, el legislador
no puede ir ms all del mbito que est establecido.
El principio de reserva legal es de alcance general y de comn aplicacin a
todos los casos en que la carta fundamental ha dominado el dominio de la ley
segn los art 63,64 y 32 n6 y art 19n26. Es un mandato del poder
constituyente al legislador para que solo ste pueda regular los derechos y
otras materias en sus aspectos fundamentales.
El TC plantea que solo toca al legislador regular los derechos, excepto el
derecho a reunin que lo regula el reglamento de polica, esto entra en
conflicto con la convencin americana de los DDHH, sta determina con
claridad que los derechos asegurados estn sometidos al principio de reserva
legal, solo el legislador debera regular el derecho a reunin como as mismo el
derecho favor persona.
El TC segn lo que establece es que puede haber reservas absolutas (donde
debe regular todos los mbitos) y relativas (puede autorizar luego a la potestad
reglamentaria para implementar detalles segn lo que es la regulacin).
Reserva relativa
Hay un mayor campo de accin de la potestad reglamentara subordinada
siempre por la propia la ley que seala las bases, criterios o parmetros
generales que se encuentran al ejercicio de aquella potestad, estos es cuando
la CPR dice con arreglo de la ley, de acuerdo a las leyes o en conformidad
de la ley, etc.
Reserva absoluta

Estamos frente cuando se requiere un mayor grado de rigor en la regulacin de

la materia regulado por parte del legislador, ste debe hacerlo en la
profundidad en que responda todos los procedimientos, requisitos, etc. que de
alguna manera van a establecer que prcticamente la potestad reglamentaria
no podr entrar salvo lo que haya establecido el legislador.
El TC a travs de diversas sentencias ha establecido que las disposiciones
legales que regulan los ejercicios de los derechos deben cumplir con los
requisitos de determinacin y especificad.

Determinacin: exige que los derechos que pueden ser afectados, se

expliciten de forma concreta en la norma legal.
Especificidad: debe indicar de manera precisa cuales son las medidas
que se pueden adoptar en virtud del derecho.

En esta materia la jurisprudencia ha desarrollado el principio de taxatividad

progresiva, diciendo que cuando ms intensa es la regulacin de un derecho a
travs del legislador, mas taxativa debe ser la norma que lo regula, por lo
tanto, con mayor nivel de precisin debe actuar la norma legal que en este
caso regula el derecho.
Cumplidas estas exigencia de reserva legal, y los requisitos adicionales y el
principio de taxatividad, el poder ejecutivo a travs de la potestad
reglamentaria de ejecucin puede pormenorizar aspectos instrumentales,
secundarios o adjetivos de esa regulacin legal con el objeto de de cumplir el
mandato legal.
La regulacin legal debe obedecer al principio de razonabilidad y
proporcionalidad queriendo decir que el principio de proporcionalidad obliga al
legislador que toda regulacin establezca para el ejercicio de un derecho debe
realizarla necesariamente con un bien jurdico constitucionalmente
determinado. A su vez el principio de proporcionalidad implica la concrecin de
3 sus principios

Que el medio que utilice el legislador sea conforme con el fin

constitucional que busca desarrollar, el medio no puede ser algo que no
concrete el fin.
La medida reguladora restrictiva de un derecho debe ser aquella que
menos afecte el contenido de ese derecho, el legislador debe optar por
aquella medida que cumpliendo la finalidad restringa en menor grado el
derecho
Se obliga a ponderar los beneficios y los costos que ha implicado esa
regulacin, si el costo es ms alto se declara inconstitucional

Teoras sobre el contenido esencial de los derechos

1- Teora absoluta del contenido esencial de los derechos: Esta teora
sostiene que respecto de cada derecho hay lo que se denomina un
ncleo duro, bsico que indica y determina la naturaleza del respectivo
derecho y alrededor de ese ncleo duro hay un contenido perifrico,
segn esta doctrina ese contenido perifrico puede ser afectado por el
legislador pero el legislador no puede tocar este contenido duro, nuclear
o esencial del D.
Esta doctrina sobre el contenido absoluto no deja de generar algn
problema, donde empieza el contenido duro y donde empieza la parte
perifrica, el problema es que esa determinacin en sta concepcin de
la teora absoluta nunca es contestada de la misma manera, por lo tanto,
no hay claridad y la respuesta puede ser diferente respecto de las
distintas doctrinas que sealan este enfoque.
2- Teora relativa del contenido esencial de los derechos: Este enfoque
fundamentalmente asimila la perspectiva del contenido esencial del
derecho al principio de proporcionalidad, esto implica que el legislador
podra penetrar en el contenido esencial del derecho cuando en
definitiva pueda justificarlo de acuerdo al principio de proporcionalidad,
se basa en 3 sub principios
A.- Adecuacin de medios afines: vale decir que el legislador al regular,
restringiendo o limitando un D fundamental solo puede realizar o concretar en
el entendido en que el medio que eta utilizando es coherente con el objetivo y
bien jurdico constitucional en virtud del cual est concretando esa limitacin.
B.- Utilizar aquel medio que menos afecte los D: utilizar siempre aquel medio
que sea conforme con el fin pero que al mismo tiempo cause menor afectacin
del D que debe ser limitado.
C.- Proporcionalidad en sentido estricto: se denomina tambin ponderacin en
este sentido es pesar en una balanza cuales son los beneficios logrado travs
de la limitacin o restriccin del derecho y en la otra balanza debemos poner
los costos que implic el desarrollar esa limitacin o restriccin del ejercicio de
los derechos.
En este segundo enfoque el tema es que en definitiva si bien hay un
proceso racional a travs del cual se realiza la revisin de estos
estndares, en definitiva siempre habr una dimensin subjetiva a
travs de la cual algunos consideren de mayor valor una dimensin
mayor que otra.
3- Contenido institucional de los Derechos: En este enfoque se va a
sostener que el contenido esencial de los derechos slo es posible de
obtener, primero considerando la totalidad de los D, y al mismo tiempo
la totalidad de los bienes jurdicos constitucionales establecidos en la

CPR, y por lo tanto a travs de este proceso racional de considerar todo

el sistema de derechos y el conjunto de los bienes jurdicos en virtud de
cual se pueden limitar los derechos, se podr determinar racionalmente
de una vez y para siempre hasta donde se pueden afectar cada uno de
los derechos, pero esta delimitacin del contenido esencial de los
derechos no se puede tocar una vez hecha.
En definitiva contenido esencial de los derechos depender de la
doctrina que tiene a su cargo la defensa de la constitucin, nuestro TC
no se ha explicitado en la doctrina que asume en esta materia y en el
fondo ha empleado un enfoque casustico.

Configuracin de los derechos

Son aquellos que se explicitan o configuran legislativamente a travs de la ley,
el derecho surge como una realidad concreta y actual.
Garantas constitucionales
Estos son instrumentos y no derechos constitucionales. Se confunden las
garantas constitucionales con las jurisdiccionales.
Estas pueden ser objeto de clasificacin, hay generales y especficas:
-

Generales: se encuentran en el captulo de base de la institucionalidad,

estas garantas son dos. El estado de derecho surge con el objetivo de
proteger los derechos, existen controles jurdicos interorgnicos; Chile
es una repblica democrtica.
Especficas: esta a su vez se clasifica en
a) Garantas Normativas: art 19n26 el respeto al contenido esencial de
los derechos y el principio de reserva de ley, solo el legislador puede
regular los derechos y debe respetar el contenido esencial de estos
mismos. En algunos casos el legislador debe operar con la mayora
calificada, tambin se podra considerar como normativa.
b) Garantas de Interpretacin: deben ser interpretados conforme a los
postulados de interpretacin constitucional, juega un roll fundamental
el favor persona, tanto en su vertiente interpretativa y normativa.
c) Garantas de control: nos encontramos con la perspectiva de que
determinadas autoridades cuando sobrepasan el mbito de su
competencia y afecta derechos pueden ser objetos de acusacin
constitucional que le corresponder resolver al parlamento y adems
este tiene atribuciones de fiscalizacin de los actos del gobierno a
travs de las comisiones investigadoras e interpelaciones, a travs de
ellas no solo realiza una tarea de control.
d) Garantas jurisdiccionales: estas protegen los derechos. Nos
encontramos con el art. 12 de la CPR que se refiere a la accin o

recurso de reclamacin de nacionalidad, por lo tanto esta accin lo

que protege es el estatus del nacional. Otro ejemplo art 19n21 que
protege un mbito de iniciativa econmica, va a tener a su vez no en
la constitucin si no que a travs de una ley especial que es la accin
de amparo econmico, la que busca proteger la libertad de la
persona. Las garantas jurisdiccionales ms fuertes son el art. 21 y
art. 20 lo que se denomina como una garanta jurisdiccional clsica
como el habeas corpus que asegura la libertad personal y nuestro
ordenamiento la conoce como recurso de amparo. Indemnizacin por
error judicial es otra garanta jurisdiccional.
El estado de Chile, sus habitantes, adems del esquema constitucional de
proteccin de derecho, existe una proteccin internacional, agotados todos los
recursos que se nos dan en nuestro pas, podemos acudir a la corte americana
de derechos humanos.
Dignidad, derechos fundamentales y bloque de derechos
Los principios antropolgicos filosficos los encontramos en el art 1 CPR, los
jurdicos estn dado por las disposiciones del art 3 que determina la forma
jurdica del estado, el art 4 determina la repblica democrtica, art 5 determina
la radicacin y la soberana en el inc 1 y en el inc 2 la limitacin de la
soberana, art 6 y 7 se refiere al estado de derecho, el principio de supremaca
constitucional, el de legalidad, art 8 contiene un conjunto de principios dados
por la probidad, transparencia y publicidad, el art 9 se refiere a la condena
sobre el terrorismo. De esto nos interesa el art 1 y art 5.
Artculo 1
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
Lo principal es la dignidad de las personas humanas, este es el valor y principio
supremo en nuestro ordenamiento constitucional, porque basados en esa
dignidad, aparece el atributo de que son libres e iguales. Todos tenemos la
misma dignidad. De esta dignidad emanan los derechos, estos son expresiones
de ella, contribuye a los atributos especficos.
Esto se afirma en el pacto internacional de derechos civiles y polticos.
Dignidad
Es una cualidad intrnseca, es propia de todo ser humano, al mismo tiempo es
una cualidad irrenunciable e inalienable. Es la condicin propia de cada
persona. Podemos decir que la dignidad debe ser asegurada, respetada,
garantizada y promovida por el ordenamiento jurdico, sea nacional o
internacional. Esta afirmacin no es solo filosfica ni antropolgica, sino que al

mismo tiempo es una regla jurdica, tanto del derecho internacional como
interno.
Instrumento interno del derecho internacional ms amplio es el pacto
internacional de derechos civiles y polticos, este afirma en su prembulo que
el reconocimiento de la dignidad constituye el fundamento de la libertad,
justicia y la paz mundial.
Esta afirmacin de dignidad es la columna bsica de todo ordenamiento
jurdico tanto interno como internacional, permite que sea la fuente de todos
los derechos fundamentales e irradia a todos los ordenamientos jurdicos, estos
deben aplicarse conforme a las condiciones de la dignidad humana.
El TC nos seala que de la dignidad se deriva un cmulo de atributos con los
que se nace y conserva toda la vida.
La afirmacin de la dignidad humana, lleva a tener una visin instrumental del
estado, este debe estar al servicio de la persona humana. Por lo tanto desde
esta perspectiva el estado es un medio al servicio de los seres humanos y no al
pas. Esto excluye la visin sustancialista del estado.
La dignidad tiene una doble dimensin por una parte establece la autonoma y
autodeterminacin de la persona y por otra parte tenemos la necesidad de
proteccin y asistencia que la sociedad y el estado debe brindarle a las
personas. Al mismo tiempo en la segunda dimensin puede prevalecer por
sobre la primera, sucede cuando el ser humano no puede hacerlo por s mismo,
cuando estamos ante personas con capacidades diferentes y al mismo tiempo
personas gravemente enfermas o inconscientes, ya que no pueden
autodeterminarse. Podemos sealar tambin a las personas que estn por
nacer.
El art 5 inc2 CPR
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Es deber de los rganos del estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes.
Nuestra CPR reconoce que nuestros derechos no son un lugar que se pueda
entrar para afectarlos o destruirlos. Todos se encuentran limitados por la
esencia de la naturaleza humana. Estos no son creador por el Estado, son
inherentes por el solo hecho de ser persona humana.

La corte interamericana es el ltimo recurso para llegar cuando nuestros

derechos no hayan sido respetados por nuestro estado y habiendo agotado
todas las instancias jurisdiccionales.
Cuando el estado comete crmenes de lesa humanidad, la corte interamericana
interviene y crea tribunales especiales.
Se cre el tribunal
supranacional.

de

derecho

penal

internacional,

es

un

tribunal

Podemos explicitar que el Estado no solo debe limitar los derechos sino que
tambin debe asegurar los derechos, este lo encontramos en el
encabezamiento en el art 19 CPR.
Tenemos tres verbos vectores:
1- Respetar los derechos (art 5 inc2): ningn acto u omisin que pueda
menoscabar un derecho.
2- Asegurar los derechos (art 19)
3- Promover los derechos (art 5 inc2): es la obligacin que exige cada
rgano del estado a emplear los mecanismos para hacer valer los
derechos, tiene el objeto de hacerlo eficaces.
4- Garantizar los derechos: estn las generales y especficas (se remite a lo
anterior respecto a la garanta).
Estas son las cuatro dimensiones que el estado debe brindarle a los derechos
fundamentales.

Concepto de derechos fundamentales

Conjunto de facultades e instituciones que concretan las exigencias de la
dignidad, la libertad la igualdad y la seguridad humana en cuanto a expresin
de la dignidad de los seres humanos considerado tanto el su mbito individual
y comunitario en un contexto histrico determinado los cuales deben ser
asegurados respetados , promovidos y garantizados por los ordenamientos
jurdico a nivel nacional, supranacional e internacional formando un
subsistema dentro de nuestro respectivo ordenamiento jurdico.
Tanto como el derecho internacional y constitucional, no pueden entenderse
como una forma compartimentalizada, tanto los derechos en sus atributos y
garantas contenidos en el derecho constitucional e internacional, constituye
un nico sistema de proteccin de derecho, es decir, estn interrelacionados,
en su conjunto constituyen la dignidad de la persona humana. El esfuerzo que
debe hacer el intrprete es de armonizacin, al mismo tiempo de

complementacin de estos derechos en base al principio favor persona y

progresividad.
El derecho internacional es fuente del derecho interno cuando contiene
elementos que enriquece al derecho interno, cuando agregan un plus al
contenido normativo de los derechos delimitados y configurados en el derecho
interno.
Esto se encuentra como una obligacin jurdica ya que est contenido en el art
29 sobre interpretacin de derechos, que se encuentra en la convencin
americana, tambin est en el art 5 del pacto internacional de derechos civiles
y polticos.
Bloque Constitucional de Derechos
Al mismo tiempo podemos pronunciarnos sobre el bloque constitucional de
derechos fundamentales que es:
un conjunto de derechos de la persona (atributos que integran los derechos y
sus garantas) asegurados por fuente constitucional o por fuentes de derechos
internacional de los derechos humanos como son el derecho convencional, ius
cogens, como los derechos implcitos (aquellos que no son numerados),
expresamente incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del texto
constitucional o por va del art 29 literal c) de la CADH.
07/04/15
Podemos sostener que la fuente de los derechos no es solo la CPR expresa, no
solo los 26 numerales del art 19, ya que esta numeracin no es taxativa.
Adems de estos derechos nos encontramos aquellos que se pueden deducir
de la dignidad de la persona y de los principios constitucionales, el
constituyente del 80 agreg una frase final que determina el deber de los
rganos del estado de respetar y promover los derechos asegurados por la CPR
sino que tambin los que establecen los tratados internacionales ratificados y
vigentes en Chile. Hay que tener en consideracin al hablar del bloque
constitucional el art 1 y art 5 inc2 CPR.
El bloque constitucional se da por lo que la CPR da en sus 26 numerales del art
19, luego los derechos implcitos no numerados que se deducen de los valores
y principios establecidos en la CPR y por lo tanto de la dignidad de la persona
humana, tenemos los que asegura el derecho convencional e internacional de
los derechos humanos, es decir, los tratados y tambin los tratados que
protegen estos derechos en los casos de conflictos blicos internos o
internacional que se conoce como derecho humanitario internacional, los
cuales se desprenden del convenio de ginebra y los protocolos que se han
desarrollado posteriormente, se agrega tambin el derecho internacional

consuetudinario que se desarrolla por la costumbre, a travs de esto se

desarrolla el derecho positivo, a esto se agrega lo que son los principios de
derechos internacional ms conocidos como ius cogen.
El bloque constitucional es una limitacin de la soberana, por lo tanto este
bloque alimenta de contenido por una parte a los derechos expresamente
contenidos en la CPR, porque mucho de esos derechos en el art 19 tienen su
rplica en el derecho internacional de los derechos humanos, tanto en el pacto
internacional de derechos civiles y polticos y en el pacto de derechos
econmicos, tambin se encuentran en la convencin americana de derechos
humanos y en protocolo de san salvador de derechos civiles individuales y
polticos. Estos se complementan a su vez con otros tratados por ejemplo con
la convencin sobre los derechos de la mujer, la convencin sobre derechos del
nio, etc. Estos vienen a proteger los derechos de grupos especficos.
Este bloque constitucional va a posibilitar que en definitiva se aseguren
derechos que no estn expresamente contenidos en el art 19 CPR, por lo tanto
esto nos permite contrastar lo que asegura la CPR y lo que asegura por otra
parte los tratados internacionales ratificados y vigentes en Chile en cuanto a
aseguramiento de derechos. El derecho internacional complementa los vacos
que puede tener el art 19 CPR, pero adems tambin alimenta con atributos
que no estn contenidos en los numerales que se refiere a los derechos
fundamentales del art 19 con elementos que son asegurados por el derecho
internacional sobre DDHH, llenan de contenido los derechos que tienen menos
contenido.
Por otra parte este bloque va a permitir desarrollar lo que se denomina un
parmetro de constitucionalidad, un parmetro de control en el mbito de los
derechos, cuando un tribunal debe resolver un conflicto jurdico donde se
encuentra en juego los DDFF, ese tribunal no solo entrar a ver cmo estn
asegurados esos derechos expresos, sino que tambin tendr que analizar
como esos derechos estn en los distintos tratados internacionales, tendrn
que analizar qu mbitos del derechos internacional no estn recogidos en
nuestro ordenamiento jurdico interno, tendr que asumir como forma de
aseguramiento y promocin de esos derechos el estndar internacional, ya que
este es mayor al ordenamiento interno por el principio favor persona.
1) Derechos implcitos: no es necesario que un derecho este configurado
expresamente en la CPR o en el derecho internacional, para ser un
derecho esencial o humano, estos pueden deducirse de valores,
principios, fines o razones histricas que alimentan el derecho positivos
constitucional e internacional. Los que determinan la existencia de estos
derechos son los tribunales a travs de sus fallos. Ejemplo sentencia CA
de stgo en 1994, en materia de DDH existen derechos implcitos, los

reconoce expresamente, los cuales no estn escritos pero se deducen,

ejemplo de esto es el derecho al nombre, a formar una familia, etc.
Sentencia de la corte de apelaciones de Santiago Rol N 13.597-94, de
1994 considerando dcimo en materia de derechos humanos y de
acuerdo al artculo 5 inciso segundo, estn derechos constitucionales
implcitos que son aquellos que
no se encuentran expresamente
mencionados en el texto constitucional pero que son derechos
esenciales entre los cuales se cuentan () Derecho a la personalidad
jurdica, el derecho al nombre, derecho a constituir una familia que si
bien no son constitucin en sentido material ya que tales derechos de
acuerdo a la norma constitucional nombrada constituyen un lmite a la
soberana.
Artculo 29 de la convencin americana de Derechos humanos literal C)
el cual sostiene que ninguna disposicin de la convencin puede ser
interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que
son inherentes al ser humano o que se deriven de la forma democrtica,
representativa de gobierno.
Por lo tanto la concepcin de derechos implcitos la encontraremos
explcitamente en este literal los cuales no pueden ser desconocidos por
el solo hecho de no estar establecidos en una norma positiva y Chile se
ha suscrito.
Cuando faltan normas de derechos, existen derechos no positivados, esa
carencia debe ser llenada a travs de una tarea de integracin jurdica,
es necesario interpretar y encontrar el sentido del sistema de derechos,
en los cuales algunos constan de normas y otros carecen de norma.
En esta perspectiva el Tribunal Constitucional, en sentencia Rol N 226de
octubre del ao 1995 determina la doctrina como nuestra constitucin
poltica reconocen la existencia de Derechos aunque no estn
consagrados en el texto constitucional a menos que esta consagracin
implique una violacin a las normas fundamentales.
Esta es una regla que est generalmente reconocida en nuestro
continente a travs de los respectivos ordenamientos jurdicos de cada
pas.
2) Derechos asegurados por los derechos internacionales: Chile es parte del
sistema interamericano de derechos, se deben aplicar estos derechos
porque van actuar como ltimo recurso cuando los tribunales chilenos no
hayan aplicado correctamente los derechos, estos tribunales son
subsidiarios porque operan solo cuando falla la jurisdiccin interna. Los
derechos asegurados por la convencin son derechos esenciales e
inherentes, determinados en el prembulo, estos derechos segn el art 5
CPR limita el ejercicio de la soberana, Chile al subscribir y ratificar la
convencin se compromete con la obligacin jurdica de respetar,
asegurar y garantizar los derechos contenidos en la convencin por lo

tanto el estado debe necesariamente dar aplicacin directa e inmediata

a los derechos convencionales.
Control de convencionalidad: estamos sealando que el Estado que
ratific la convencin, debe cumplir con obligaciones generales, estos se
establecen en el art 1 de la convencin americana.
Los atributos del derecho convencional forman parte de los derechos
fundamentales, constituyen lmites al ejercicio de la soberana, el estado
y sus rganos deben respetar eso. Se deben asegurar los atributos y
garantas que determina la corte interamericana deben ser ejercidos por
las personas, ellas podrn recurrir a los tribunales mediante las acciones
que contemple el ordenamiento jurdico para obtener la proteccin de
esos derechos como lo exige el art 8 de la convencin y el art 14 de no
s cual cuestin.
El deber de garantizar los derechos de los estados partes, solo se
cumple cuando los individuos estn protegidos del estado y de las partes
privadas.
Art 2 CADH establece otra obligacin a los estados partes, esta es que si
esos derechos asegurados convencionalmente no se encuentran
asegurados, en definitiva el estado a travs de disposiciones legislativas
o de otro carcter adopta las disposiciones necesarias para hacer
efectivos los derechos. Las sentencias judiciales tambin se consideran a
la hora de hacer parte las disposiciones de la CADH.
Existe una obligacin general para el Estado sobre las medidas que
adopte, deben obedecer el principio de efecto til para el logro del
objetivo, la CADH deber ser interpretada segn un carcter especifico,
por ser un mtodo de garanta colectiva de los DDHH, el fin es la
proteccin de todos los seres humanos que forman parte de los estados
que conforman el sistema.
Asegurar y desarrollar lo que contiene la CADH debe estar dentro de la
competencia de los rganos del estado, esta obligacin, los jueces
deben ejercerla ex oficio, no solo cuando las partes lo requieren, sino
que deben hacerlo en virtud del iura novit curia (el juez conoce del
derecho).
Los rganos estatales no solo deben aplicar el corpus iuris
interamericano, sino que la interpretacin efectuada debe ser por el art
62 de CADH.
Caso Atala riffo y nias vs chile ->lo jueces estn obligados a ejercer de
oficio un control de convencionalidad.
CIDH sentencia Gelman vs uruguay ->el tribunal tuvo que supervisar el
cumplimiento de la sentencia.
Jurisprudencia CS chilena
3) Principios imperativos del derecho internacional (ius cogens): son
reconocidos por el TC como por la CS, se pueden encontrar
expresamente o no.
14/04/15

Control de convencionalidad y jurisdicciones nacionales

Hay que tenerlo presente en el mbito del estudio de los DDFF, en esta
perspectiva la primera prevencin es que el concepto de control de
convencionalidad no es una creacin nacional ni tampoco latinoamericana, el
concepto surge en Europa en el siglo XX, ya que exista desde antes un sistema
internacional de derechos. Cabe sealar de que el control de convencionalidad
va a implicar que los Estados parte de un sistema internacional de derechos
van a comprometerse al momento de la ratificacin de la convencin, lo hacen
a travs del ejercicio de la soberana se comprometen a respetar, garantizar,
promover y estas obligaciones se dan a travs de la ratificacin que libre y
voluntariamente los estados prestan.
El control de convencionalidad en el contexto latinoamericano surge como una
obligacin de la CADH, podemos sealar que el principal objetivo que
constituye el sistema interamericano, es el de establecer un estndar mnimo
de derechos y garantas que los estados y sus rganos se comprometen a
respetar y garantizar.
Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos
1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su
jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.
2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.

Esta es la primera obligacin que impone la corte, pero establece otra

obligacin general, esta es la de adecuar el ordenamiento jurdico interno del
estado desde la CPR hasta la ltima norma administrativa segn los derechos
que deben ser asegurados.
Artculo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.

Podemos decir que los Estados que son parte de la CADH adquieren dos
obligaciones generales 1 asegurar y garantizar los derechos establecidos en
la convencin y 2 adecuar el ordenamiento jurdico interno de acuerdo a la

convencin. En el mbito de los derechos la convencin establece un mnimo

comn de lo que es la base de derechos que deben tener todos los estados
que forman parte del sistema interamericano, constituye un germen de
derecho constitucional legislativo. Es importante tener presente ya que existe
una base obligatoria colectiva.
Qu implica la obligacin de respetar y garantizar los derechos?
Cabe establecer que la propia CIDH nos va a decir en qu consiste esa
obligacin, nos encontraremos con que se ha establecido que las obligaciones
que se imponen deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para
su incumplimiento el derecho interno. Ha sido codificada en el art 27 de la
convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969. (Pacta sun
servanda (?) y buena fe son los principios por los que se rige).
La interpretacin de la CIDH dice que hay una obligacin de respeto, no hay
que ser precisamente chileno para que se respeten esos derechos ya que
tambin vincula a los extranjeros.
El estado debe estructurar todo su ordenamiento jurdico en la perspectiva de
asegurar por una parte y garantizar a toda persona que se encuentre dentro
del estado de Chile.
En esta perspectiva la CIDH ha precisado que como consecuencia de esta
obligacin los estados deben evitar que de alguna manera haya una
vulneracin de derecho, pero si adems ya se produjo la vulneracin debe
investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la
convencin, debe solucionar si es posible tales derechos y de no ser as debe
repararlos.
Segunda obligacin general art 2 CADH
Los alcances de esta obligacin es que nos encontramos que el deber de los
estados partes es adoptar medidas jurdicas que adecuen el derecho interno, si
es que este no se encuentra adecuado, al hablar de derecho interno se refiere
a todas las fuentes de este. Todo el ordenamiento jurdico del estado parte
debe asegurar y garantizar el estndar mnimo de derechos que exige la CADH.
El caso Heliodoro Portugal vs panam.
El estado parte debe eliminar de su ordenamiento jurdico normas jurdicas
internas que vulneren los derechos de la CADH.
Estas obligaciones son normas imperativas, se encuentran en el art 26 y 31n1
de la convencin de Viena (bonna fide y pacta sunt servanda).
Art 27 de algo
Modalidades de control de convencionalidad

En virtud de estas normas cabe sealar que los estados partes a travs de sus
rganos deben respetar y garantizar los derechos que establece la convencin.
Esto implica a su vez un rgano jurisdiccional cuya sentencia constituyen cosa
juzgada, sentencias de resultados art 67 y 68. El sistema interamericano es
subsidiario, solo comienza a operar cuando el estado no ha respetado ni
garantizado los derechos, es por esto que la corte y la comisin van a
comenzar a operar solo cuando se hayan agotados los recursos y protecciones
en el derecho interno. Solo agotadas las instancias internas la persona podr
recurrir a la comisin primero y luego a la CIDH.
El control de convencional implica dos situaciones:
1- El control que realiza la CIDH cuando los rganos nacionales no hayan
sido capaces de respetar los derechos, es de carcter vertical, la
decisin que tome esta corte de acuerdo al art 68, es una obligacin de
resultado, esto consiste en que el estado parte debe cumplir la sentencia
de la corte y es quin debe implementar los medios.
2- La CIDH al dictar sentencia, a diferencia de lo que ocurre con los
tribunales nacionales, no se produce el desasimiento de los casos, esta
mantiene la vigilancia del cumplimiento de la sentencia dictada. Cada
cierto tiempo la corte le pedir al estado parte que le informe en qu
estado de cumplimiento est la sentencia dictada por ella misma, el
estado tiene la obligacin de informar en qu estado se encuentra la
sentencia.
3- Todos los rganos del estado deben ejercer este control de
convencionalidad, exige que el estado respete y garantice el estndar
mnimo de los derechos.

Desarrollo del control de convencionalidad

La CIDH se refiere formalmente a travs de una sentencia aprobada
unnimemente por los jueces que la integran y explicitan el deber que tienen
los rganos del estado de realizar este control a travs de un caso chileno que
es Almonacid Arellano vs Chile.
Esto se va perfeccionando a travs de distintos fallos, como en el caso de
trabajadores cesados del congreso vs peru, Heliodoro portugal vs panam,
gelman vs uruguay, etc.
CASO ALMONACID ARELLANO vs CHILE
La corte nos dice que cuando un estado ratifica la convencin, sus jueces igual
estn sometidos a ellos, los obliga a velar que los efectos de la convencin no

se vean afectados por las leyes internas. Los jueces deben respetar los
estndares mnimos de los derechos establecidos por la convencin. El poder
judicial debe realizar una especie de control de convencionalidad entre las
leyes internas y la convencin, los jueces deben contrastar las normas de
derecho interno por debajo de las normas internacionales. No solo debe
tenerse en consideracin lo que dice expresamente la convencin, sino que
tambin debe seguir la interpretacin que haya hecho la CIDH sobre esa
norma.
Art 62 CADH, la corte es el rgano jurisdiccional que aplica e interpreta la
convencin.
El estado de chile acepta la competencia de la CIDH como intrprete final de la
CADH.
TRABAJADORES CESADOS DEL CONGRESO vs PERU
Cuando un estado ha ratificado la CADH sus jueces tambin estn sometidos a
ella lo que les obliga a velar para que exista un efecto til y la convencin no
se vea mermada o anulada. Agrega tambin que los rganos del poder judicial
deben ejercer no solo un control de constitucionalidad sino que tambin de
convencionalidad, deben hacerlo ex officio sin que nadie lo requiera (esto es lo
que se agrega, no se habl de esto en almonacid).
HELIODORO PORTUGAL vs PANAMA
Este control de convencionalidad que debe ser desarrollado por el ord interno,
debe desarrollarlo cada juzgador para ver el efecto til de los instrumentos
internacionales.
CABRERA GARCIA Y MONTIEL FLORES vs MEXICO
Cuando un estado parte de la CADH, todos sus rganos no solo el judicial,
quedan vinculador por la CADH, estn sometidos a la convencin lo cual los
obliga a velar para que los efectos de la convencin no se vean mermados por
las normas internas del estado parte, agrega que los jueces (se incluyen todos
los que hacen jurisdiccin incluyendo los del TRICEL) estn en la obligacin de
establecer ex officio un control de convencionalidad.
La corte seala que no solo debe tenerse en cuenta el tratado sino que
tambin la interpretacin que esta ha hecho.
GELMAN vs URUGUAY
La corte seala lo mismo que las sentencias anteriores, todos los rganos
incluidos los jueces estn sometidos a la convencin, deben velar que las
disposiciones no se vean mermadas por normas internas, estn obligados a

ejercer ex officio un control del convencionalidad. En esta sentencia la CIDH

realiza una resolucin de supervisin de cumplimiento el 20 de marzo del 2013.
Sntesis del contenido del control de convencionalidad
1 -el estado es el principal garante de los derechos humanos de las personas,
de manera que, si se produce un acto violatorio de dichos derechos, es el
propio estado quien tiene el deber de resolver el asunto a nivel interno y, (en
su caso) repara antes de tener que responder ante instancias internacionales
como la CIDH.
2- Todos los jueces deben velar que los efectos de la convencin y corpus iuris
del sistema interamericano sea respetado y garantizado de acuerdo a su fin, no
solo es la convencin que hace la corte sino que todo el corpus iuris, esto no es
una invencin de la corte sino que est establecido expresamente en la CADH
segn art 29 literal d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos
internacionales de la misma naturaleza.
3-El control de convencionalidad debe realizarlo los jueces nacionales y todos
los rganos del estado ex officio, vale decir debe aplicarlo de pleno derecho,
sin que sea necesario que las partes lo requieran, porque conocen y tienen el
deber de interpretar y aplicar el corpus iuris interamericano. Deben darle un
efecto til, impedir que ese efecto sea mermado o disminuido en virtud de
conductas que en definitiva afecten al objeto o fin del sistema interamericano.
4-debe tenerse en consideracin no solo CADH y los corpus iuris, sino que
tambin la interpretacin que la CIDH les da estos.
5-El control del convencionalidad se ejerce dentro de sus respectivas
competencias y funcionales procesales vigentes.
6- En base al control de convencionalidad, es necesario que la interpretacin
judicial, administrativas, etc. se apliquen
adecundose a los principios
establecidos por la CADH en su art 29.
7-debe ejercerse tanto en la emisin o en la aplicacin de dichas normas, en
cuanto a su validez de compatibilidad con la CADH tiene aplicacin de acuerdo
a la validez y compatibilidad de la normas, como en la determinacin,
juzgamiento y resolucin de situaciones particulares y casos concretos.
8- este control acta como lmite de las mayoras en la vida democrtica, cabe
establecer que incluso el ejercicio de la soberana ejercida por la sociedad est
ligada.

9- este control se aplica no solo a normas sustantivas (tiene relacin con

derechos protegidos) sino que tambin a normas procesales, tales como el
cumplimiento de las resoluciones de la corte.
Principios de interpretacin derechos:
Prembulo CADH
Reconoce derechos que son esenciales del hombre, tiene como fundamento los
atributos inherentes de la persona humana, el prembulo nos seala que los
derechos asegurados son derechos que contienen esas caractersticas, estas
limitan el ejercicio de la soberana, es decir, el poder del estado. Segn esta
perspectiva es la razn que permite establecer un sistema de proteccin de los
derechos que es de carcter internacional complementaria al sistema nacional,
lo dice la propia CADH en su prembulo.
El art 29
Prohibicin de suprimir el goce y ejercicio de derechos o limitarlos en
mayor medida que la prevista en CADH n1.
Principio de reconocimiento implcitos n3.
Principio de progresividad: no se puede excluir o limitar el efecto que
pueda producir la CADH.
Principio bsico de interpretacin de los derechos que es: el favor
persona n2, tiene una dimensin interpretativa que implica que
siempre debemos aplicar el derecho y los atributos en la perspectiva en
que permita el ms amplio favorecimiento a la persona. Su segunda
vertiente es de carcter normativo, cuando existen diversas normas que
regulan un derecho, debe aplicarse la que mejor asegure ese derecho.
Este principio se encuentra en distintos ordenamientos jurdicos.
Estas son reglas bases que los estados jueces deben cumplir lealmente y de
buena fe buscando complementariamente lograr el objeto perseguido y fin
perseguido: dignificacin del ser humano a travs del respeto de los DDHH. Fin
comn al derecho constitucional e interamericano.
Control de convencionalidad y constitucionalidad
-

El Control de convencionalidad tiene como parmetro el corpus iuris de

los DDHH ratificado y vigente para el estado parte. El Control de
Constitucionalidad tiene como parmetro la CPR.
El Control de convencionalidad debe ser ejercido por todos los rganos
del estado (ordinario, especial o constitucional) en el mbito de su
competencia y de acuerdo a los procedimientos establecidos sin
excepciones. El Control de Constitucionalidad solo puede ejercerlo los
rganos jurisdiccionales que tienen su competencia atribuida por la CPR.

Todos los jueces pueden ejercer Control de convencionalidad pero no

todos el de constitucionalidad.
El juez nacional es juez de convencionalidad, porque de acuerdo a lo que
se establece debe aplicarse siempre el estndar mnimo de los derechos,
esto es cuando la norma convencional protege de mejor manera que el
ordenamiento interno.
El juez nacional es el juez natural de la CADH y del corpus iuris
interamericano, es quien en primer lugar hace la aplicacin y arriesga la
interpretacin del control de convencionalidad, podemos decir que a
travs de este control se ejerce tambin un dialogo interjurisdiccional,
entre los tribunales nacionales y la CIDH, este dialogo debe ser leal y de
colaboracin en base al mismo tiempo para decisiones ulteriores de la
CIDH.

Modalidades de control de convencionalidad

En el derecho latinoamericano hay distintos sistemas de realizacin de control
de convencionalidad segn sea su ordenamiento jurdico, hay sistemas que
incorpora DDHH, o clusulas de derechos implcitos o en el caso chileno la
limitacin de la soberana. Puede haber tambin que ello est consagrado a
travs de distintas modalidades.
-

Control difuso
Control concentrado

Hay estados en que los tratados de DDHH no se encuentran incorporados a la

CPR, tienen un carcter infra constitucional y supra legal, el control de
convencionalidad se ejerce por todos los jueces ordinarios o especiales con
excepcin de las cortes constitucionales que no tengan competencia para
desarrollar la convencionalidad, aplicando preferentemente el estndar
mnimo.
En esta perspectiva el juez nacional se concreta conforme al derecho
convencional cuando esta protege mejor el derecho o cuando realiza una
interpretacin ms restrictiva.
Cuando el juez procede as, el juez interno debe completar el derecho interno
en virtud al control de convencionalidad.
Desafos: armonizacin o doble canon de aseguramiento de derechos
Un precepto puede ser constitucional pero no alcanzar el estndar mnimo de
derechos exigidos convencionalmente, el juez constitucional ejerciendo sus
competencias puede determinar que la norma interna no alcanza a cubrir lo
mnimo que se pide.
Ayudanta

Sistema interamericano de proteccin de DDHH

1-Origenes, evolucin y fundamento normativo
a) Declaracin americana
b) La CIDH: es un rgano de la OEA y de la convencin. La OEA es algo ms
poltico y casi todos los estados son parte de ella, en cambio la
convencin es un tratado que no necesariamente se han suscrito todos
los estados. Se puede estar en uno sin estar en el otro.
c) CADH: pacto de san jose de costa rica, tiene sus orgenes en la
conferencia interamericana celebrada en el 1945 en mexico, ac se le
encomend al comit jco un proyecto de declaracin. En 1959 se retoma
esa idea y se le encarga la declaracin al comit de jurisconsulto, se
present en 1967, la OEA convoc a una conferencia en san jose de
costa rica en 1969, y ah se adopt la CADH. La entrada en vigencia es el
8 de julio en 1978, se demor porque haban que ratificarlos. Chile la
ratifica en 1991.
Esta parte con un prembulo.
2-Medios de proteccin: rganos competentes
a) CIDH:
b) Corte IDH: es un rgano de la convencin, vincula a aquellos pases qu e
son parte de la convencin y que adems hayan reconocido la
competencia de la corte
16/04/15
21/04/15
28/04/15
Accin de proteccin
Dentro de lo que es derecho constitucional esta accin, es una novedad en
nuestro ordenamiento, esta institucin no existan con anterioridad a nuestra
CPR vigente, esto implica que esta accin aparece por primera vez en la CPR
actualmente vigente.
En nuestro ordenamiento jurdico la nica accin rpida, eficaz y sencilla, era
solo el recurso de amparo que protege la libertad personal.
Cabe sealar que esta accin dentro del contexto de Amrica latina est
presente en casi todos los ordenamientos jurdicos, aunque con otras
denominaciones. En el derecho comparado el habeas corpus es el recurso de
amparo.
Chile es casi uno de los ltimos pases en asumir esta institucin.

Debemos sealar que este mecanismo jurisdiccional tambin est previsto en

las normas de la CADH, conforme a esta, los estados partes tienen el deber de
establecer en sus ordenamientos jurdicos segn art 25, debe existir un recurso
rpido y eficaz.
Esta accin de proteccin se estructura como algo constitucional, porque
generalmente las acciones estn previstas a nivel legal a travs de las diversas
leyes. Esta accin es asegurada y garantizada por la CPR.
La accin se concreta como un procedimiento dentro del proceso constitucional
protector de derechos fundamentales. Como todo proceso y procedimiento
debe tener las caractersticas que la CPR exige segn el art 19 n3, un
procedimiento racional y justo, debe ser desarrollado por un tribunal, el art 8
de CADH y el art 14 de pacto de derechos civiles y polticos. Lo determina
tambin el art 76 de la CPR.
En este sentido el procedimiento debe garantizar una igualdad de arma de las
partes, una defensa tcnica eficaz, el proceso debe ser pblico, una justa
valoracin de los medios probatorios, que la sentencia sea dictada dentro de
un tiempo razonable.
Podemos establecer que esta accin se encuentra en el art 20 CPR (texto
original) pero fue modificado con la reforma, es el propio texto el que dice los
derechos a proteger, el numeral 7 no se protege por esta accin ya que est
protegido por el recurso de amparo.
Esta accin de proteccin tiene una naturaleza de derecho subjetivo pblico, el
estado debe satisfacer la proteccin de los derechos que la misma CPR seala.
Esta perspectiva se encuentra en armona con las exigencias jurdicas que
proviene del art 8 y 25 de CADH y art 14 del pacto de derechos civiles y
polticos. El estado debe garantizar el acceso al tribunal y que estos tutelen los
derechos reclamados, la decisin que adopte el tribunal debe ser
efectivamente ejecutada, dentro del respectivo ordenamiento jurdico.
Esta accin no protege todos los derechos que exige la CADH, estamos ante
una situacin de omisin del cumplimiento de una obligacin, luego tambin
hay que cumplir con los estndares que exige el art 14 del pacto que se refiere
a la tutela efectiva de un tribunal independiente e imparcial, al mismo tiempo
al cumplimiento de las reglas de lo que son los principios como formales y
materiales del debido proceso, este es un derecho que pueden ejercer todas
las personas que se dirige al estado.
Como est previsto en el art 20 CPR, las CA y CS (en segunda instancia) son las
encargadas de resolver.

Este recurso no es un recurso sino que es una accin ya que es una facultad
que se tiene para provocar el ejercicio de la funcin jurisdiccional en orden a la
proteccin de un derecho. El concepto de recurso implica una peticin que se
formula respecto de una accin previamente establecida.
Concepto de accin de proteccin
Podemos conceptualizar teniendo presente el art 20 y 76 CPR y las normas del
art 1, 8 y 25 CADH y se puede agregar el art 14 del PIDCP.
Teniendo el conjunto de estas disposiciones se puede elaborar un concepto de
lo que es accin de proteccin, podemos decir que
constituye un D
fundamental de las personas y una accin constitucional destinada a poner en
ejercicio las facultades jurisdiccionales de los tribunales de justicia, a travs de
un procedimiento efectivo, concentrado, sencillo y breve, ante actos ilegales o
arbitrarios de terceros que amenacen, perturben o priven del legitimo ejercicio
de los D expresamente mencionados en la Carta fundamental con el objeto de
restablecer el pleno imperio del derecho y los derechos de las personas de un
modo directo e inmediato.
Este Derecho que tienen las personas que han sido afectadas en el legitimo
ejercicio, (se trata de un derecho que corresponde legtimamente a la persona)
en uno o ms de sus derechos fundamentales, explicitados en el art. 20 de la
constitucin ya sea mediante defensa, perturbacin o privacin a travs de un
acto u omisin ilegal o arbitraria por instituciones pblicos, autoridades o
personas naturales o jurdicas, que a travs de la tutela jurisdiccional del
Estado. Implica que esta accin no solo protege en una perspectiva vertical
que solo emane del estado y sus agentes, sino que la proteccin es erga
omnes, ya que protege tambin ante situaciones con otras personas.
Derechos tutelados
La vulneracin, perturbacin o amenaza directa e inminente debe referirse a
uno de los artculos asegurados en el art. 20 de la CPR, aun cuando la
delimitacin de ellos queda concretada por el bloque constitucional de
derechos, debiendo considerarse los atributos del respectivo derecho
asegurados por el derecho convencional internacional de los derechos
humanos, ratificado por Chile y vigente.
Esta perspectiva permite proteger dimensiones o atributos asegurados en el
art. 20 pero que no estn claramente delimitados y configurados en la carta
fundamental.
A travs de la accin de proteccin y bajo el derecho de vida privada y lo que
es la propiedad incorporal, se ha protegido el derecho a la propia imagen. Los
jueces han hecho un esfuerzo y han protegido el aseguramiento del derecho

que emana de los contratos de salud provisional en la medida en que las

instituciones de salud se encuentran incorporados al patrimonio de las
personas. El derecho a la proteccin de la salud no est protegido directamente
por el recurso de proteccin.
En este plano tambin se ha protegido el derecho a la educacin a travs de
otros mbitos de derechos, por ejemplo el de igualdad ante la ley, debido
proceso o actos arbitrarios.
Se establece que la afectacin del derecho puede ser ilegal u arbitraria y a
travs de acto u omisin de un 3ro, obviamente esta afectacin del derecho
debe ser directa y debe ser manifiesta o evidente por una parte que es lo que
justifica esta accin de proteccin, tramitada a travs de un procedimiento
breve y sumario cuyo objeto y finalidad es el restablecimiento inmediato de los
derechos afectados.
La prctica jurisprudencial ha mostrado una clara tendencia de los tribunales
de considerar la accin de proteccin como un medio jurisdiccional para
resolver problemas de ilegalidad o arbitrariedad en la que de algn modo se
considere un derecho Fundamental, por lo tanto en el caso que en el recurso de
proteccin no haya una vinculacin directa del derecho fundamental, sino que
tambin puede resolver problemas de carcter administrativo.
La accin procede preferentemente a otras vas la accin de proteccin
como medio especial de amparo frente a la vulneracin o afectacin del
ejercicio de un derecho constitucional, procede, preferentemente respecto a
vas ordinarias o paralelas siendo el medio idneo para evitar el dao causado
a los derechos esenciales o fundamentales de las personas afectadas. Por lo
tanto esta accin puede utilizarse y despus dar procedimiento a otras vas
para pedir la tutela del derecho vulnerado.
La accin de proteccin es una accin principal que puede intentarse
directamente cuando se afecte ilegal o arbitrariamente un derecho
constitucional de los consignados en el art 20 de la CPR, sin tener que
desarrollar o agotar previamente otras vidas procesales.
Este proceso de proteccin es un procedimiento autnomo, no se trata de un
recurso sino que de una accin. Es un procedimiento autnomo debido a
que no es un recurso ni ordinario ni extra ordinario como son los recursos de
reposicin, apelacin queja, o de carcter extraordinario como el recurso de
casacin y por lo tanto por eso es importante precisar que es una accin y no
un recurso. Su utilizacin no excluye el uso de otros remedios procesales
complementarios.
Se trata de un procedimiento procesal constitucional independiente que
opera as mismo, siendo adems un derecho fundamental por parte del bloque

constitucional de D (art. 25 CADH), no depende de ningn otro procedimiento

o proceso. Este tiene un conjunto de principios que no son iguales al
procedimiento procesal comn. Este proceso constitucional tiene sus propias
reglas determinadas por la CPR. Al mismo tiempo este es un derecho
fundamental porque forma parte del bloque constitucional.
Este derecho tiene su fundamento en la vulneracin mediante la privacin,
perturbacin o amenaza de uno o ms derechos fundamentales asegurados
constitucionalmente, por lo tanto es un derecho a la jurisdiccin para la
proteccin
de
derechos
fundamentales
con
todas
las
garantas
correspondientes. Aqu puede operar el principio de inexigibilidad de los
tribunales, el del imperio.
Hay que tener en consideracin el art 1 y 8 de la CADH que posibilitan
determinar el derecho a la jurisdiccin a travs de la accin de proteccin en
Chile.
Sujeto activo
Quien puede accionar puede ser tanto como una persona natural como una
persona jurdica, el primer inciso del art 20 CPR dice el que. Se requiere que
la persona este en el legtimo ejercicio del derecho constitucional, que haya
sido vulnerado, en el grado de perturbacin, amenaza de un tercero, esa
persona va a recurrir ante un tribunal para que pueda realizar el procedimiento
y a travs de l restablecer el imperio del derecho y restablecer los derechos
de la persona afectada. Esta persona se llama recurrente. La legitimizacin
activa de este sujeto consiste en la identificacin de la persona (sujeto activo)
el cual la CPR y el auto acordado de la CS que regula el recurso de proteccin
le establecen la calidad y le conceden el derecho de accionar ante la CA
respectiva.
Cabe sealar que en nuestro ordenamiento jurdico, la legitimacin activa la
tiene la persona que ha sido afectada en el ejercicio de su legtimo derecho
debe ser por un acto u omisin arbitraria de uno o ms derechos. El auto
acordado en su art 2 dice que el recurso se interpondr por el afectado o
cualquier otra persona aunque no tenga mandato especial.
La legitimacin activa es amplia, porque cabe sealar que se puede desarrollar
a travs de procedimiento que est contemplado y por lo tanto son titulares de
esta legitimacin todas personas que formen parte de nuestro ordenamiento
jurdico, toda persona jurdica y natural, y sobre ciertos derechos tambin
puede ser el estado y sus rganos.
Sujeto pasivo

Se denomina as a la persona natural o jurdica contra la cual se va a accionar,

puede ser privado o autoridad pblica.
Es toda persona natural o jurdica privada o toda autoridad pblica que a
travs de acciones u omisiones que hayan sido ilegales o arbitrarias hayan
privado al recurrente el legtimo ejercicio de sus derechos constitucionales, por
lo tanto, la proteccin se brinda al afectar sus Derechos fundamentales.
Los rganos del poder pblico puede ser el gobierno o la administracin central
(ministerio, servicios pblicos), rganos de gobierno interior (intendentes,
gobernadores) administracin descentralizada, municipalidades corporaciones
La experiencia prctica muestra que pueden hacerse efectivas acciones de
proteccin contra resoluciones de rganos judiciales, cuando ellos afectan a
terceros ajenos del proceso, que no han participado si tenido derecho a
defensa en el proceso jurisdiccional o cuando se procede un perjuicio
irremediable.
El debate sobre la unilateralidad o bilateralidad de la acciones de proteccin y
amparo de derecho
Algunos autores sostienen que la accin de proteccin desarroll un
procedimiento de carcter unilateral donde no se establece la relacin jurdica
entre el recurrente y el ofensor. As solo existir una relacin entre el
recurrente y el tribunal y por otra parte entre el tribunal y el ofensor.
La relacin procesal que se establece se iniciar con el ejercicio de la accin se
materializara a travs de la presentacin de la demanda de proteccin y en el
fondo es el tribunal el que requerira informacin al ofensor.
Esta unilateralidad del procedimiento ha sido justificada en virtud de lo que es
la finalidad del procedimiento de proteccin de restablecer el imperio del
derecho lo cual no requiere de una contraparte ya que solamente el objetivo es
resguardar D fundamentales. Esta perspectiva es difcil de sostener si estamos
en presencia de un proceso constitucional donde al mismo tiempo este proceso
debe ser racional y justo (segn art 8 de CADH y art 14 PIDCP) y adems
ofrecer las garantas judiciales.
El derecho al debido proceso exige que el Tribunal oiga a las partes aunque sea
en forma breve y concentrada durante el procedimiento que se desarrolla, el
tribunal por otra parte exige que toda sentencia de un rgano jurisdiccional
debe fundarse en un proceso previo legamente tramitado. El proceso debe ser
bilateral para que las partes puedan hacer sus defensas.
Puede decirse que la celeridad del proceso no es el nico principio que debe
atenderse, debe armonizarse con los dems principios para evitar un

desequilibrio y una relacin injusta entre las partes. Esta situacin si no se

considera caeramos en vicio.
En cuanto al procedimiento la accin debe ser bilateral, solo el legislador a
travs de una reserva legal.
Se puede establecer que aun cuando estos aspectos no hayan sido legislados
el auto acordado de la CS explicita que la personas, funcionarios, podrn
hacerse parte de un recurso. Esta bilateralidad ocurre cuando el tribunal quiere
la informacin del recurrido u ofensor.
La corte ha dicho que el art. 25 inc 1 de la convencin incorpora el principio de
efectividad de los instrumentos o mecanismos procesales de proteccin
destinados a garantizar tales derechos.
La causa de pedir
Es el conjunto de hechos que se encuentran relacionados con la norma jurdica
que otorga al actor el derecho subjetivo en el cual basa su peticin, queja o
demanda, la causa de pedir se descompone en dos elementos:
1- Elemento Factico: dado por el hecho con conjunto de acciones u
omisiones antijurdicas que dan sustento al respectivo recurso de
proteccin.
2- Elemento de carcter normativo: conexin de los hechos facticos con el
precepto constitucional, es decir con los derechos protegidos en art 20
especificando que la conducta constituye una afectacin a mi derecho
asegurado en la CPR.
En el caso chileno ser el acto u omisin de un particular u autoridad que
pueda amenazar, perturbar o privar a travs de un acto u omisin antijurdico
del legtimo ejercicio de los derechos fundamentales.
El objeto
Est dado por lo que se pide al tribunal competente despus de establecer la
interrelacin de los hechos y el derecho, se pedir que se restablezca el
legtimo ejercicio de su derecho frente la conducta arbitraria o ilegal del tercero
restableciendo el imperio del derecho. El tribunal en atencin a esa peticin
que le formula el agraviado tendr que analizar los hechos encuadrarlos en
derecho y determinar si efectivamente hay una amenaza perturbacin del
derecho fundamental, por lo tanto, acceder o no acceder a lo solicitado. Esta
sentencia de proteccin que surgir podr reconocer la existencia de un
derecho individual desconocido.
Presupuestos procesales

Condiciones que posibilitan que el tribunal competente puede emitir una

resolucin sea favorable o no a las pretensiones planteadas, la falta de
presupuestos procesales imposibilita el anlisis del fondo de la causa, son
condiciones necesarias para el anlisis de la causa.
Jurisdiccin y competencia
La jurisdiccin es la potestad que se otorga a los rganos jurisdiccionales del
estado constituyendo una de las diversas funciones estatales, la cual deriva de
su soberana, se desprende del artculo 76 de la CPR.
La competencia es el alcance que la CPR o la ley otorga para el ejercicio de la
jurisdiccin, otorga a los tribunales de justicia para que ejerzan la jurisdiccin y
por lo tanto ese tribunal especfico y concreto podr ejercer las atribuciones y
funciones que le son otorgadas por la CPR de acuerdo a la distribucin.
En el caso chileno la jurisdiccin y competencia se atribuyen en este caso
directamente por la constitucin a travs del art. 20 a la corte de apelacin
respectiva y en segunda instancia la CS.
El artculo primero del auto acordado determina que la accin se interpondr
ante la corte de apelaciones en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o
la omisin arbitraria o ilegal que ocasionen privacin perturbacin o amenaza
en el legtimo ejercicio del las garantas constitucionales.
Capacidad procesal
De acuerdo con el auto acordado, la accin debe ser interpuesta por la persona
afectada por el acto u omisin del acto, o cualquiera a su nombre, el auto
acordado limita la posibilidad de accin por un tercero distinto del afectado a
que este sea capaz de comparecer en juicio, incorpora este requisito, no
estableci por el texto de la CPR limitando el derecho a la jurisdiccin.
De acuerdo a dicha normativa de diversos pases, en este sentido hay una
capacidad procesal originaria de la cual es titular quien es agraviado en sus D
fundamentales y por lo tanto es l o cualquiera en nombre del que debe tener
el derecho de accionar ante los tribunales sin restricciones.
La accin de proteccin se puede iniciar siempre cuando se afecta por acto u
omisin arbitraria o ilegal el ejercicio legitimo de un derecho garantizado por el
art 20 de la CPR.

El plazo de accionar.

Segn el auto acordado hay un lmite temporal para ejercer la accin de

proteccin, respecto del momento en que se concreto la accin, arbitraria o
ilegal que afecto el derecho o desde que ella fue conocida, por la persona
afectada en su o sus derechos. Dicho plazo desde el 2007 es de 30 das.
Dicho plazo para interponer la accin de proteccin despus de 30 das caduca.
En tal perspectiva si caduca la accin de proteccin no puedo interponerla y
tendr que quedarme con los remedios jurisdiccionales normales.
Auto acordado pasa por sobre el derecho de recurrir a los tribunales de justicia
para exigir la tutela de un derecho fundamental.
30/04/15
Admisibilidad de la accin
La Corte de Apelaciones cuando le llega la accin de proteccin debe
examinarla en cuenta, en una sala llamada sala de cuentas si ha sido
interpuesto en tiempo y si se mencionan hechos que puedan constituir la
vulneracin de derechos indicados en art. 20 de la CPR, si no cumple con esto
la accin ser declarada inadmisible por resolucin fundada, la que es
susceptible del recurso de reposicin ante el mismo tribunal debiendo
interponerse dentro del tercer da. Si se declara admisible la accin de
proteccin se inicia la tramitacin.
El auto acordado tambin determina que la resolucin de admisibilidad debe
ser fundada.
Requisitos:
1- haber presentado la demanda dentro del plazo (30 das).
2- Se analiza si se refiere a alguno de los derechos que estn
expresamente regulados en el art 20 CPR.
Al no cumplirse estos requisitos la CA declara inadmisible. Esta
declaracin permite lo que un recurso de reposicin ante el mismo
tribunal que debe concretarse dentro del plazo del tercer da.
Estos criterios surgen del siguiente anlisis:
Los encontraremos ya que debe haber una situacin de hecho que es la
conducta arbitraria o ilegal de un funcionario pblico o persona jurdica o
particulares; identificacin del derecho amenazado; relacin de causa de dicha
conducta y afectacin del derecho; objetivo o intencin que persigue la
persona para impulsar el recurso de proteccin.

Objetivo y finalidad
El fin es poner en marcha el aparato jurisdiccional del estado, tiene por objeto
restablecer el imperio del ordenamiento jurdico quebrantado por la accin u
omisin arbitraria o ilegal de un tercero, como as mismo restablecer y
garantizar efectivamente el legitimo ejercicio del derecho fundamental de la
persona que ha sido afectada por actos u omisin arbitraria.
Derechos asegurados
Son los establecidos directamente en el art 20 CPR, eventualmente uno podra
tambin en virtud de determinados derechos que estn protegidos, asegurar
otros.
Art 1,2 y 25 CADH seala la obligacin del ordenamiento jurdico de proteger a
toda persona el derecho del recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes que ampara contra actos
que vulneren derechos.
Art 25 CADH:
a) Garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema
legal del estado decida sobre los derechos de toda persona que
interponga tal recurso;
b) Desarrollar las posibilidad del recurso judicial;
c) El estado se compromete a garantizar el cumplimiento por las
autoridades competente de toda decisin en que se haya
estimado procedente el recurso.
La CIDH en casos especficos se ha referido a la conformacin del recurso de
proteccin en Chile y su procedimiento, el derecho de toda persona de un
recurso sencillo y rpido es un pilar bsico no solo de la CADH sino que
tambin es un deber del estado de derecho en una sociedad.
La inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones constituye una
transgresin a la CADH por el estado parte.
Aplicacin de medidas cautelares en el procedimiento
El tribunal cuando juzgue conveniente para los fines del recurso, podr
decretar rdenes de no innovar (ONI). La medida cautelar rige mientras no
cambien la situacin de hecho que sirvieron de apoyo a su determinacin
(rebus sic stantibus). El efecto de esta medida procesal es evitar que lo
determinado en la sentencia definitiva se convierta en una resolucin que no
tenga efecto til.
Sentencia de proteccin

La sentencia es definitiva y produce cosa juzgada formal en cuanto debe

cumplirse lo resuelto por el tribunal. La potestad jurisdiccional en esta materia
es restitutoria, puede ordenar la restitucin de un bien, realizar determinadas
conductas o actuaciones. El mandato establecido en la sentencia de proteccin
est dotado de imperio y debe ser acatado por todas las autoridades,
instituciones y personas, perjuicio de los recursos que habilite el ordenamiento
jurdico.
La sentencia de proteccin tiene efectos declarativos respecto del derecho
asegurado que haba sido afectado en su ejercicio, en todo caso puede haber
cosa juzgada material si el agraviado no acredita en el juicio ordinario que el
dficit cognoscitivo de la accin de proteccin le causo perjuicio efectivo.
Plazo para dictar sentencia
Se dicta dentro del quinto da hbil, sin embargo hay excepciones cuando est
en juego el derecho a la vida, integridad fsica o psquica, derecho a ser
juzgado por tribunal establecido por ley, el derecho a la libertad de opinin e
informacin sin censura previa, y el derecho de reunirse pacficamente sin
permiso previo y sin armas, estos se resuelven en 2 das. Dichos plazos se
cuentan desde que el propio tribunal determina que la causa se encuentra en
estado de fallarse.
Recursos contra la sentencia
No procede recurso de casacin frente a la sentencia del CA, nicamente hay
un recurso que puede establecer en esta materia que es el recurso de
apelacin ante la CS. Interpuesto el recurso de apelacin llegado el recurso
ante la CS el presidente del tribunal da orden de dar cuenta preferente del
recurso en la sala que corresponda, la cual si es que lo considera conveniente y
siempre que lo solicite con fundadamente plausible entre recurrente y recurrido
podr ordenar que sea resuelta previa vista de la causa; implica que las partes
pueden alegar el recurso ante la corte suprema y luego el recurso se agrega a
tabla, es la CS que de acuerdo con la norma si ella lo estima conveniente tiene
la facultad de admitir o no admitir alegatos. La corte puede entrar al
conocimiento del recurso o como medida de mejor resolver, solicitar
antecedentes que considere necesario.
Plazo para dictar sentencia de apelacin del recurso de proteccin
La apelacin debe interponerse dentro del trmino fatal de 5 das hbiles ante
la CS, se cuentan desde la notificacin del estado diario de la sentencia que
decide el recurso. La CS resuelve casi siempre en un plazo de 3 das.
Recurso de Amparo

En nuestro ordenamiento constitucional existe desde la constitucin de 1833,

en el mbito cultural de la poca que todo individuo que se hallare preso o
detenido ilegalmente podr recurrir por si o cualquiera a su nombre. El cuerpo
del afectado es llevado ante el tribunal para decretar lo que se estime
conveniente.
Ser una ley del ao 1891 la que estableca que el recurso de amparo poda
entablarlo el interesado o a nombre de dicho interesado cualquier persona
hbil para comparecer en juicio sin que para ello necesitara un mandato
expresamente conferido.
La constitucin de 1925 elimina la comisin conservadora y consejo del estado,
radicandos solo en los tribunales de justicia la proteccin d derechos
fundamentales. Otorga la nueva magistratura la atribucin de decretar de
manera inmediata la libertad de quienes se haba violado su derecho.
Recurso de amparo en la Constitucin vigente
Contenida en el art. 21 de la CPR, hay tres hiptesis las personas pueden
hallarse arrestadas, detenidas o presas con infraccin a lo dispuesto en la
Carta fundamental o las leyes, la persona puede recurrir al tribunal o un tercero
a su nombre. En CPR amparando los derechos del 19 N3.
El recurso de amparo tambin est contenido en la CADH en su art 1, 2, 7 N 6,
8 y 25
En otros ordenamientos se les denomina habeas corpus.
05/05/15
Aparte del art 21 CPR hay que tener en consideracin el art 7 n6 CADH,
respecto a la libertad personal. No se refiere solo a la privacin de libertad sino
que tambin a las amenazas de la privacin de libertad.
El art 7 n6 nunca puede ser abolida por los estados parte, no puede ser
afectada en los estados de excepcin.
Esta disposicin acta como un complemento que potencia el art 21 CPR, hay
que tener presente que ese art 7 n6 est relacionado con las obligaciones
generales de los estados parte como el art 1 y 2 sobre las obligaciones de
respeto y garantas y el de adecuar el ordenamiento jurdico, tambin est
vinculado con el art8 CADH que establece las garantas jurisdiccionales. Se
relaciona tambin con el art 19 n3 CPR sobre el juicio justo y racional, se
relaciona tambin con el art 25 CADH sobre el recurso rpido y sencillo.
Nos lleva a plantear el recurso de amparo no es solo una garanta
jurisdiccional, porque est situado dentro de CADH dentro de un derecho y

seguridad individual, se puede sealar que esta accin de amparo es un

derecho que tienen todas las personas, derecho a la jurisdiccin, derecho a
acudir a un tribunal que ejerza jurisdiccin para la proteccin de este derecho
que ha sido objeto de una privacin o amenaza de la libertad o seguridad
individual.
La accin de amparo como un derecho no es lo mismo que plantear que es una
accin de garanta jurisdiccional. Debido a que un derecho es imprescriptible,
mientras que una accin puede prescribir, puede tener una caducidad en el
tiempo; los derechos son irrenunciables; la primera garanta de un derecho es
que no puede afectarse su contenido esencial. Este lmite no puede ser
afectado por el legislador; otra garanta es que los derechos solo pueden ser
objeto de modificacin a travs del legislador. Al hablar del amparo es hablar
de un derecho constitucional.
Este derecho a la accin asegurado por el art 7 n6 CADH se complementa con
las garantas del debido proceso que a su vez se encuentran en el art 8 CADH y
con las garantas del art 25 CADH que se refiere a que debe tener los aspectos
bsicos de este, ser un recurso sencillo, rpido y eficaz.
Adems este derecho a la accin y proteccin jurisdiccional del derecho se
conforma a travs de un proceso constitucional que debe operar dentro del
marco del debido proceso, y al mismo tiempo constituye una accin
constitucional como lo establece el art 21 CPR, esta accin es la que plasma
ese derecho fundamental, se debe hacer a travs de un procedimiento breve,
efectivo y rpido.
La accin constitucional de amparo, en nuestro ordenamiento es un derecho
humano fundamental y una garanta que plasma los derechos a travs de una
forma rpida y eficaz que protege la seguridad y libertad personal.
Caractersticas del habeas corpus
1- imprescriptibilidad: no se pierde la posibilidad de ejercer el derecho por
el transcurso del tiempo, puede ejercerse en cualquier tiempo.
2- Inalienabilidad: no puede desprenderse de la persona que tiene tal
derecho, no puede ser despojada la persona de ejercer tal derecho.
3- Irrenunciable: no puede ser objeto de renuncia.
4- Universabilidad: el amparo corresponde y puede ser ejercido por toda
persona.
5- Inviolable: no puede ser afectado en su esencia, o desnaturalizado.
6- Efectividad: es una exigencia que deriva por una parte de la naturaleza
de la institucin como tambin de las exigencias del derecho
internacional que lo aseguran en tal sentido hay que hacer referencia al
art 7 n6 y art 25 CADH.
7- Interdependiente y complementaria: se interrelaciona y apoya con otros
derechos, art 26 CADH recurso sencillo rpido y eficaz y tambin con el

art 8 CADH que asegura el derecho a las garantas judiciales y el debido

proceso.
8- Puede ser requerido ante la jurisdiccin, es un derecho que se hace
efectivo ante los tribunales, debe ser protegido y garantizado el derecho
cuando ha sido objeto de una privacin o amenaza.
9- Informalidad: lo que interesa es una accin que sea efectiva para la
proteccin de los derechos, los aspectos formales de la accin pasa a un
segundo plano. Se exige lo mnimo de las formalidades.
Clasificacin de la accin de amparo
1- Amparo preventivo: este acta para impedir la lesin inminente a la
libertad personal o la seguridad individual, existe cuando hay amenazas
serias o graves de la detencin arbitraria o ilegal. Solo opera cuando hay
una amenaza que sea cierta y que sea grave para la libertad personal o
seguridad individual, hay que tener los antecedentes que permitan
demostrar que estamos ante esa amenaza.
2- Amparo reparador: nos referimos a lo que es el amparo clsico, que
consiste en que este opera ante la situacin de arresto, de detencin o
prisin de una persona, en contravencin de la constitucin y las leyes
sin cumplir los requisitos que establece para la privacin de libertad y el
art 21 CPR y al mismo tiempo las normas del cdigo procedimiento
penal. En este sentido tenemos que considerar la posible situacin de
detencin de extranjeros en la extradicin pasiva, la posible internacin
en recintos cerrados de enfermos mentales sin que exista una
justificacin razonable para ello, la posible expulsin de extranjeros de
nuestro pas.
3- Amparo correctivo: tiene por finalidad, dejar sin efecto las agravaciones
de las formas y condiciones en que se cumple la privacin de libertad.
Ejemplo: puede ser mantener personas detenidas en lugares en que solo
deben estar personas que deban estar condenadas por un determinado
delito, los detenidos deben estar separados a los condenados; 2 no
pueden estar en un mismo recinto los mayores de edad que los nios y
adolescentes, deben estar separados. Esta accin se puede hacer
efectiva cuando se desarrolla aislamientos arbitrarios o ilegales, o que se
extienden mucho ms de lo que se debe.
4- Amparo restringido: es aquel que tiene por objeto, poner trmino a
perturbaciones de la libertad personal, se habla de esto cuando la
libertad es interferida por la accin de terceros en forma ilegal o
arbitraria ejemplo cuando una persona es objeto de seguimiento sin que
haya una imputacin o acusacin de haber cometido un ilcito. Estamos
frente a esto a tambin cuando una persona debe estar arraigada y esto
se extiende mas all, o no es justo.
Cada uno de estos tiene un objetivo, en todas estas hiptesis es posible
recurrir ante la corte respectiva.

La CIDH plantea que el habeas corpus tiene como finalidad prevenir la

desaparicin y la indeterminacin del lugar de detencin y asegurar el derecho
a la vida de las personas.
Es muy importante saber quien detiene a una persona, si es facultado para
eso, etc.
El derecho de amparo debe ser promovido en todo momento es lo que plantea
la CIDH.
Caractersticas del proceso constitucional del habeas corpus
Tiene un procedimiento especial por sus caractersticas:
1- es sumario: implica que debe desarrollarse en el tiempo ms breve
posible. Esta consignado en el art 25 CADH.
2- Conocimiento simple
3- Preferencia: implica que estas acciones se ven preferentemente a nivel
jurisdiccional frente a las dems . Implica que cuando se presenta una
accin de amparo esta tiene preferencia en el orden de la tabla que
corresponde conocer ese da ante el tribunal competente.
4- Es inquisitivo: el juez o tribunal cuenta con amplias facultades para
realizar diligencias y para estimar la prueba que se desarrolla en el
procedimiento, es un proceso constitucional y no uno penal. Es
importante porque normalmente esta accin ha sido vinculada
penalmente. El objetivo del proceso penal es establecer el ius poniendi.

mbito de aplicacin
En la CADH lo encontramos en el art 7, sobre esta materia la CIDH ha precisado
que el habeas corpus representa el medio idneo tanto para garantizar la
libertad y el respeto de la vida de las personas, proteger al individuo contra la
tortura y otros tratos crueles o degradantes (caso humberto Snchez VS
Honduras). Hay que sealar que en este sentido fuera de proteger la libertad y
seguridad personal, puede en la prctica amparar la integridad del ser humano
que est privado de libertad, incluso su vida. A su vez se aplica respecto de
toda autoridad, funcionario como tambin respecto de toda persona particular
que opera dentro del ordenamiento jurdico, se trata de una accin que opera
erga omnes respecto de cualquiera, sea particular o sea un funcionario u
rgano del estado que haya amenazado o privado de libertad de forma
arbitraria o ilegal a una persona. Opera tambin en las tres hiptesis, amenaza,
perturbacin o privacin de la libertad personal o seguridad individual, estas
pueden ser realizadas a travs de acciones u omisiones, estas deben ser

ilegales o contrario al ordenamiento jurdico, o arbitrarios esta es aquella

contraria a la razn, aquella que no tiene una justificacin racional.
Anlisis del procedimiento del amparo
Se puede sealar que aunque la naturaleza de lo litigioso es constitucional,
esta materia est regulada por procedimiento que se inserta en el cdigo de
procedimiento penal, es as que dentro de este cuerpo exista algo llamado
procedimiento de amparo. El cdigo en la prctica fue derogado por el nuevo
cdigo procesal penal, pero lo del procedimiento de amparo sigue en vigencia.
Cabe sealar que como no hay una ley que regule el procedimiento de amparo
especficamente, tampoco hay un cdigo constitucional, en definitiva esas
normas del cdigo de procedimiento penal siguen siendo validas para la
regulacin del amparo.
Sujeto Activo
En este procedimiento el sujeto activo, el art 21 CPR establece que no es
requisito la individualizacin del recurrente del amparo. Al presentar una
demanda de amparo exige individualizar a la persona que presenta la accin
de amparo. Puede ser presentada por el afectado o cualquier otra persona a su
nombre, es la misma regla que aparece en el art 7 n6 CADH. Ambas
disposiciones facultan a cualquier persona, para poder presentar la accin de
amparo, un tercero puede presentar en beneficio de una persona que ha sido
objeto de una amenaza, perturbacin o privacin, en tal sentido no
encontramos con que el art 254 CPC cuando es un tercero que es una persona
no directamente afectada con el derecho vulnerado.
En el mbito del derecho comparado el cdigo procesal penal en su art 26
puede utilizar esta accin sin necesidad de tener representacin; la accin de
habeas corpus puede realizarla un tercero sin mandamiento alguno (Colombia),
autoriza a cualquier persona que gestione a favor del agraviado sin necesidad
de abogado. La individualizacin del concurrente no tiene importancia si se
comprueba la vulneracin a la persona.

La accin de amparo tiene como principio bsico la garanta de la persona

ofendida, se busca restablecer a la persona en su legtimo derecho y el imperio
del derecho.
Hay que tener presente que el tema del desconocimiento del recurrente ya fue
discutido por la comisin del algo.
El recurrente puede pedir a la CA una accin de proteccin con motivos
fundados por temer por su vida.

Sujeto pasivo
Cuando se presenta la demanda de amparo, es conveniente determinar quin
fue el autor de ese acto u omisin que priv a la persona de su ejercicio de
libertad personal o seguridad individual, pero no existe la obligacin de
hacerlo, porque puede que quien haya cometido ese acto no sea conocido, le
corresponder al tribunal investigar y determinar quien fue el autor o los
autores de esa situacin de amenaza, perturbacin o privacin ilegtima o
arbitraria de la seguridad individual o libertad personal. Se debe entregar lo
mximo de antecedentes para determinar quien fue el autor. Entregar tambin
el mximo de antecedentes del lugar donde la persona fue privada de su
libertad personal.
Dentro del actual cdigo procesal penal encontraremos un prrafo que
establece una accin legal de amparo.
Tribunal competente
El COT otorga competencia a las cortes de apelaciones en primera instancia y
la CS en segunda instancia.
Hay que aplicar las reglas generales para determinar cual corte de apelaciones
nos servir. El autor de la accin si es de un rgano jurisdiccional hay que
aplicar el art 110 COT. Normalmente la que conoce de la materia es la corte de
apelaciones del domicilio del afectado, independiente del lugar que la persona
haya sido trasladada detenido o privado, independiente del ofensor o lugar
donde ocurri la violacin o vulneracin del derecho.
Fundamentacin jurdica
Recae sobre el restablecimiento, proteccin y garanta de la libertad personal o
seguridad individual
ya sea que hayan sido amenazas, privacin o
perturbaciones ilegales o arbitrarias.
La peticin que se formula tiene un carcter mixto porque es declarativo y de
condena, ya que se solicita el reconocimiento y respeto de un derecho
vulnerado y por otra parte que condene al sujeto pasivo que vulner mi
derecho.
Aplica el principio de sustentacin (iura novit curia) de la pretensin es decir el
tribunal conoce el derecho y tiene el deber de aplicarlo.
Cmo se tramita
La regla general es por escrito, excepcionalmente se han tramitado por
telfono o levantando actas de denuncia verbal de personas que se han
constituido en las secretarias de las CA.

El amparo como medida impugnatoria de resolucin judicial debe presentarse

como cualquier otro recurso contra resolucin imputada sea este de reposicin
o apelacin ya que as se desprende del CPP en su art. 306.
Una vez interpuesto el secretario del tribunal debe consignar da y hora que se
concret este.
Luego el procedimiento vigente establece que debe
antecedentes al relator para que este d cuenta al tribunal.

entregarse

los

Admitida la tramitacin el amparo se debe solicitar por el tribunal informa al

autor de atentado a la libertad personal y si no se encuentra individualizado, la
corte dispone de amplias atribuciones para realizar todas las indagaciones,
quien no entregue informe o se niega a entregarlo se sancionar la conducta.
La corte puede comisionar a uno de sus miembros para que se constituya en el
lugar de la detencin o puede exigir que el detenido sea trado a su presencia.
Sentencia de Amparo
Debe fallarse dentro de 24 horas desde el momento que se encuentre en
condiciones de dictarse sentencia.
El contenido del fallo puede ser: decretar la libertad de la persona
inmediatamente, poner al afectado a disposicin del juez competente, reparar
los defectos legales o dar cuenta a quien corresponda para que los corrija
En el caso que revoque la orden de detencin o prisin, o mandara a subsanar
sus defectos ordenar pasar los antecedentes al ministerio pblico.
La sentencia es apelable solo ante la CS, dentro del plazo de 24 horas.
La sentencia ejecutoriada produce cosa juzgada sustancial provisional ya que
un cambio de situacin puede requerir que la materia vuelva a tratarse a
travs de un nuevo habeas corpus, por lo tanto, yo puedo estar en un
momento determinado bajo una situacin de irregularidad pero eso no me
impide presentar otro amparo si se da otra irregularidad.
El amparo en el CPP solo se refiere a personas PRIVADAS DE LIBERTAD.
La autoridad que conoce del amparo constitucional es la CA, y el amparo CPP
es el juez de garanta.
El amparo CPP no puede establecer y actuar respecto de rdenes judiciales a
diferencia del amparo constitucional que si lo establece.
Siempre van a proceder bajo estados de excepcin constitucional.
07/05/15

Altavia VS Costa rica